《經(jīng)濟法原理與實務(wù)》完整版教學(xué)課件全套ppt教程

1、經(jīng) 濟 法主編 唐政秋 中國人民大學(xué)出版社第一章 經(jīng)濟法基礎(chǔ) 第一節(jié) 法的基本理論 第二節(jié) 民法基礎(chǔ)知識 第三節(jié) 經(jīng)濟法基礎(chǔ)知識 第一節(jié) 法的基本理論一、法的概念（一）法的定義 馬克思主義關(guān)于法的定義：法是由國家制定或認(rèn)可，并以國家強制力保證實施的，反映統(tǒng)治階級意志的規(guī)范體系。（二）法的本質(zhì) 馬克思主義認(rèn)為，在階級對立社會中，法的本質(zhì)首先可以說是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)；其次，法的內(nèi)容是由社會物質(zhì)生活條件或經(jīng)濟基礎(chǔ)決定的。 我國社會主義法的本質(zhì)：它是中國工人階級領(lǐng)導(dǎo)下的全國人民意志的體現(xiàn)。（三）法的特征 法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范。 法是由國家制定、認(rèn)可并具有普遍約束力的社會規(guī)范。 法是規(guī)定權(quán)利和義

2、務(wù)的社會規(guī)范。 法是由國家強制力保證實施的社會規(guī)范。二、法律淵源（一）法律淵源的含義 一般是指法律的形式淵源，在我國是指由不同國家機關(guān)制定、認(rèn)可和變動的，具有不同法的效力或地位的各種法的表現(xiàn)形式。（二）我國法律淵源的種類 憲法、法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章、 地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章、自治條件和單行條例、特別行政區(qū)的法、軍事法規(guī)和軍事規(guī)章國際條約和國際慣例三、法律部門（一）法律部門的概念 是指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則劃分的同類法律規(guī)范的總和。 一個國家全部現(xiàn)行法律規(guī)范分類組合為不同的法律部門而形成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體，就是法律體系。（二）我國的主要法律部門 我國的主要法律部門，包括憲法及其相關(guān)法、民商

3、法、行政法、經(jīng)濟法、社會法、刑事法、訴訟與非訴訟程序法等七大法律部門。四、法律關(guān)系（一）法律關(guān)系的概念 法律關(guān)系是在法律規(guī)范調(diào)整社會關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 （二）法律關(guān)系的要素 1、法律關(guān)系的主體 法律關(guān)系主體是法律關(guān)系的參加者，即在法律關(guān)系中一定權(quán)利的享有者和一定義務(wù)的承擔(dān)者。 根據(jù)法律規(guī)定，能夠參與法律關(guān)系的主體包括以下幾類：（1）公民（自然人）。（2）法人和其他組織。（3）國家。 2、法律關(guān)系的內(nèi)容 法律關(guān)系的內(nèi)容，是指法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，即法律權(quán)利和法律義務(wù)。 3、法律關(guān)系的客體 法律關(guān)系客體是指法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。它是構(gòu)

4、成法律關(guān)系的要素之一。（三）法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅1、法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的條件 最主要的是法律事實。 法律事實，就是法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象。2、法律事實的種類（1）事件。事件是法律規(guī)范規(guī)定的、不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系形成、變更或消滅的客觀事實。事件又分成社會事件和自然事件。 （2）行為。行為是依照當(dāng)事人意志做出的，能引起法律關(guān)系形成、變更或消滅的行為。五、法律運行（一）法的制定 法的制定就是有立法權(quán)的國家機關(guān)依照法定職權(quán)和程序制定規(guī)范性法律文件的活動，是法律運行的起始性和關(guān)鍵性環(huán)節(jié)。大體包括以下四個環(huán)節(jié)：法律案的提出；法律案的審

5、議；法律案的表決；法律的公布。（二）法的遵守 法的遵守是指國家機關(guān)、社會組織和公民個人依照法律規(guī)定行使權(quán)力和權(quán)利以及履行職責(zé)和義務(wù)的活動。（三）法的執(zhí)行在廣義上，法的執(zhí)行是指國家機關(guān)及其公職人員，在國家和公共事務(wù)管理中依照法定職權(quán)和程序，貫徹和實施法律的活動。簡稱執(zhí)法。在狹義上，法律執(zhí)行則是指國家行政機關(guān)執(zhí)行法律的活動，也被稱為行政執(zhí)法。（四）法律適用 法律適用一般是指國家司法機關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動。簡稱司法。六、法律責(zé)任（一）法律責(zé)任的概念 法律責(zé)任，是指為了保護(hù)權(quán)利人的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)由違反法 律義務(wù)的行為人所承擔(dān)的不利后果。本書所講的法律責(zé)任就是狹義的法律責(zé)

6、任。（二）法律責(zé)任的分類1、根據(jù)違法行為所違反的法律性質(zhì)不同，可以分為刑事法律責(zé)任、行政法律責(zé)任、民事法律責(zé)任、違憲法律責(zé)任和國家賠償責(zé)任2、根據(jù)違法行為所違反的法律的性質(zhì)可以分為公法責(zé)任和私法責(zé)任3、根據(jù)主觀過錯在法律責(zé)任中的地位，可以把法律責(zé)任分為過錯責(zé)任、無過錯責(zé)任和公平責(zé)任4、根據(jù)責(zé)任承擔(dān)的內(nèi)容不同可分為財產(chǎn)責(zé)任和非財產(chǎn)責(zé)任（三）法律責(zé)任的構(gòu)成 根據(jù)違法行為的一般特點，我們把法律責(zé)任的構(gòu)成要件概括為:主體、過錯、違法行為、損害事實和因果關(guān)系五個方面。 第二節(jié) 民法基礎(chǔ)知識一、民事主體制度（一）民事主體的概念 民事主體，也稱民事法律關(guān)系的主體，是指民事法律關(guān)系中享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人

7、。 民事權(quán)利能力，是能夠參加民事活動，享有民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的法律資格。 民事行為能力，是通過自己行為取得民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的資格。 在我國，民事法律關(guān)系的主體主要是自然人、法人、其他組織（如合伙、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人獨資企業(yè)、法人的分支機構(gòu)、籌建中的法人、非法人社會團體等）也可以成為民事主體。國家是特殊的民事主體。（二）自然人 1、自然人的概念 自然人是基于自然出生而依法在民事上享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的個人。 2、自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力 自然人的民事權(quán)利能力，是法律賦予其享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的地位和資格。自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。 自然人的民事行為能力，指自然人能

8、夠以自己的行為參加民事活動，享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的地位和資格。 我國民法將自然人分為三個階段：完全民事行為能力人（已滿十八周歲）；限制民事行為能力人（已滿十周歲但不滿十八周歲與不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人）；無民事行為能力人（不滿十周歲與不能辨認(rèn)自己行為的精神病人）。十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。（三）法人1、法人的概念 法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 我國的法人主要有四種類型：機關(guān)法人、事業(yè)法人、企業(yè)法人和社團法人。2、法人的民事能力 法人的民事權(quán)利能力，是指國家賦予法人依法

9、參加民事法律關(guān)系，享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。始于法人成立，終于法人消滅。 法人的行為能力。是指法人能以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。法人的民事行為能力與權(quán)利能力同時發(fā)生和消滅，且權(quán)利能力和行為能力的范圍完全一致。法人的行為能力由其機關(guān)或代表實現(xiàn)。3、法人機關(guān)與法人的責(zé)任 法人的機關(guān)是指根據(jù)法律或法人章程的規(guī)定，對內(nèi)管理法人事務(wù)，對外代表法人從事民事活動，行使其權(quán)利能力和行為能力的個人或集體。 法定代表人，是法人機關(guān)的組成之一，是依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。 法人的責(zé)任，是指法人對其違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。它是以法人的獨立財產(chǎn)承擔(dān)的責(zé)任，承擔(dān)的

10、是有限責(zé)任。二、民事行為制度（一）民事行為的概念 民事行為是指行為人以意思表示為要素發(fā)生的、能引起民事法律后果的行為。 民事法律行為的特征是： 民事法律行為以發(fā)生一定的民事法律效果為目的； 民事法律行為以意思表示為要素； 民事法律行為是合法行為。 2、民事法律行為的成立與生效 民事法律行為成立的一般要件，包括當(dāng)事人和意思表示。民事法律行為的生效，是已經(jīng)成立的民事行為產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力。 民事法律行為生效的一般要件包括： 行為人具有相應(yīng)的行為能力； 當(dāng)事人的意思表示真實； 不違反法律或社會公共利益。 3、民事法律行為的形式 民事法律行為的形式，是指當(dāng)事人進(jìn)行意思表示的方式。在我國，民事法律

11、行為的方式有下述幾種：口頭形式。書面形式。推定形式。沉默形式。（三）效力存在欠缺的民事行為 1、絕對無效的民事行為 絕對無效的法律行為，是已經(jīng)成立，但欠缺法律行為的有效要件，法律上當(dāng)然無效并確定不發(fā)生效力的法律行為。 絕對無效法律行為的類型，包括：無民事行為能力人實施的；限制民事行為能力人依法不能獨立實施的；一方以欺詐、脅迫的手段實施，損害國家利益的；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；違反法律、行政法規(guī)的強行性規(guī)定的。2、可撤銷民事行為 可撤銷民事行為是因為法律行為欠缺合法性，根據(jù)法律享有撤銷權(quán)的法律行為當(dāng)事人可依其自主意思使法律行為之效力歸于消滅的法律行為。，可撤銷的民事行為有：行為

12、人對行為內(nèi)容有重大誤解的民事行為；顯失公平的民事行為。一方以脅迫、欺詐的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況之下訂立的合同，受害方也可以撤消。3、效力待定民事行為 效力待定民事行為，是指民事行為雖已成立，但是否生效尚不確定，只有經(jīng)過特定當(dāng)事人的行為，才能確定生效或不生效的民事行為。 包括：限制民事行為能力人實施的依法不能獨立實施的雙務(wù)行為；欠缺代理權(quán)代理行為；無權(quán)處分行為。三、代理制度（一）代理的概念與特征 代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人為民事法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果直接由被代理人承擔(dān)的法律制度。 以下民事行為不得適用代理：具有人身性質(zhì)的民事行為。如立遺囑、婚

13、姻登記等。履行與特定人的身份相聯(lián)系的債務(wù)。如寫作、演出、繪畫等義務(wù)的履行。當(dāng)事人約定只能由義務(wù)人親自履行的債務(wù)。（二）代理的種類1、委托代理 2、法定代理 3、指定代理 （三）代理權(quán)及其行使 代理權(quán)，是指代理人以被代理人的名義進(jìn)行民事活動，并由被代理人承擔(dān)其法律后果的一種法律資格。 代理權(quán)的行使，是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，為實現(xiàn)被代理人所希望的利益而完成代理事務(wù)的一切活動。代理人行使代理權(quán)時，必須遵循以下的基本原則：（1）代理人必須積極行使代理權(quán)，不得無權(quán)代理。（2）代理人必須親自行使代理權(quán)，不得任意轉(zhuǎn)委托。（3）謹(jǐn)慎、勤勉、忠實行使代理權(quán)。 （4）禁止濫用代理權(quán)。（四）代理權(quán)消滅 代理權(quán)的

14、消滅，也就是代理關(guān)系的終止。代理權(quán)終止后，代理證書也就失去了效力，為維護(hù)當(dāng)事人和第三人的利益，代理人要交回代理證書。四、物權(quán)法律制度（一）物權(quán)法概述1、物權(quán)的概念與分類 物權(quán)，是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。 物權(quán)的分類： 自物權(quán)與他物權(quán)； 動產(chǎn)物權(quán)、不動產(chǎn)物權(quán)與權(quán)利物權(quán)。2、物權(quán)法的基本原則（1）物權(quán)法定原則（2）公示公信原則 （3）物權(quán)平等保護(hù)原則 物權(quán)平等保護(hù)原則是指在財產(chǎn)歸屬依法確定的前提下，作為物權(quán)主體，不論是國家、集體，還是私人，法律對他們的物權(quán)也都應(yīng)當(dāng)給予平等保護(hù)。 3、物權(quán)的效力（1）物權(quán)的排他性效力 是指在同一標(biāo)的物上不允許有

15、兩個或兩個以上互不相容的物權(quán)同時存在（2）物權(quán)的優(yōu)先效力是指同一標(biāo)的物上有數(shù)個相互矛盾、沖突的權(quán)利并存時，具有較強效力的權(quán)利排斥具有較弱效力的權(quán)利的實現(xiàn)。（3）物權(quán)的追及效力。 是指物權(quán)成立后，其標(biāo)的物不論輾轉(zhuǎn)于何人之手，物權(quán)人均可追及于物之所在而直接支配其物的效力。（4）物上請求權(quán) 物權(quán)請求權(quán)，是指物權(quán)的圓滿狀態(tài)受到妨害或有被妨害的危險時，物權(quán)人為回復(fù)其物權(quán)的圓滿狀態(tài)，請求妨害人為或不為一定行為的權(quán)利。 4、物權(quán)的保護(hù) 物權(quán)的保護(hù)是指通過法律規(guī)定的方法和程序，對物權(quán)人的物權(quán)進(jìn)行保護(hù)。 物權(quán)保護(hù)的六種方式：確認(rèn)權(quán)利；返還原物；恢復(fù)原狀；排除妨害；消除危險；損害賠償。這六種方式，可以單獨適用，也

16、可以根據(jù)權(quán)利被侵害的情形合并適用。（二）所有權(quán) 1、所有權(quán)的概述（1）所有權(quán)的概念和權(quán)能 所有權(quán)是所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。 所有權(quán)的權(quán)能，包括占有、使用、收益、處分。（2）所有權(quán)的類型 主要有國家所有權(quán)、集體組織所有權(quán)和公民個人所有權(quán)，物權(quán)法還確認(rèn)了法人財產(chǎn)所有權(quán)。 所有權(quán)可以分為不動產(chǎn)所有權(quán)與動產(chǎn)所有權(quán)。（3）所有權(quán)的取得 原始取得，是指根據(jù)法律規(guī)定，最初取得財產(chǎn)的所有權(quán)或不依賴于原所有人的意志而取得財產(chǎn)的所有權(quán)。 繼受取得，又稱傳來取得，是指通過某種法律事實從原所有人那里取得對某項財產(chǎn)的所有權(quán)。2、建筑物區(qū)分所有權(quán) 建筑物區(qū)分所有權(quán)，一般認(rèn)為是

17、指由區(qū)分所有權(quán)人對建筑物的專有部分享有的所有權(quán)、對共有部分享有的共有權(quán)以及基于建筑物的管理、維護(hù)和修繕等共同事務(wù)而產(chǎn)生的成員權(quán)三要素構(gòu)成的統(tǒng)一體。 區(qū)分所有中的專有所有權(quán)，指建筑物區(qū)分所有人對專有部分享有自由使用、收益、處分的權(quán)利。 區(qū)分所有權(quán)人的共有權(quán)，是指建筑物區(qū)分所有權(quán)人依照法律或管理規(guī)約的規(guī)定，對區(qū)分所有建筑物之共用部分享有的權(quán)利。 區(qū)分所有權(quán)人的成員權(quán)，是指建筑物區(qū)分所有權(quán)人作為基于建筑物的構(gòu)造、權(quán)利歸屬及使用上的密切關(guān)系而形成的建筑物管理團體成員之一而享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。 3、相鄰關(guān)系 相鄰關(guān)系，又稱不動產(chǎn)相鄰關(guān)系，是指相互毗連或鄰近的不動產(chǎn)之所有人或使用人之間在行使所有權(quán)或使

18、用權(quán)時，因相互間依法應(yīng)當(dāng)給予方便或接受限制而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。相鄰關(guān)系的實質(zhì)是相鄰不動產(chǎn)的所有人或使用人行使其權(quán)利的擴張或限制。 相鄰關(guān)系的種類相當(dāng)多，主要有相鄰?fù)恋厥褂藐P(guān)系；相鄰用水和排水關(guān)系；相鄰?fù)恋氐膿p害防免關(guān)系；越界的相鄰關(guān)系等。 根據(jù)我國法律規(guī)定，在處理相鄰關(guān)系時應(yīng)當(dāng)堅持的原則是：有利生產(chǎn)、方便生活；團結(jié)互助、公平合理；此外，還應(yīng)注意尊重歷史和當(dāng)?shù)亓?xí)慣。4、共有 共有，是指某項財產(chǎn)由兩個或兩個以上的權(quán)利主體共有享有所有權(quán)，包括公民之間的共有、法人之間的共有以及公民和法人之間的共有。 （1）按份共有。是共有人按各自的份額對同一財產(chǎn)享有所有權(quán)。 按份共有的特征和有關(guān)權(quán)利、義務(wù)的關(guān)系是：

19、各共有人有確定的份額，他們按份分享權(quán)益，分擔(dān)費用。對共有財產(chǎn)的管理，由共有人協(xié)商進(jìn)行。意見不一致時,按多數(shù)份額的意見進(jìn)行管理，但不得損害其他人的利益。對共有財產(chǎn)除協(xié)商處分外，各共有人對自己的份額可以出賣、贈與，并可繼承。但在出賣時，其他共有人有優(yōu)先購買權(quán)。在共有財產(chǎn)受到侵害時，每一共有人都有權(quán)請求返還原物、排除妨礙和賠償損失，以維護(hù)共有的權(quán)益。在分割時按份分配。共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有。（2）共同共有。是基于共同關(guān)系發(fā)生的、各共有人對共有財產(chǎn)享有平等的所有權(quán)。共同共有的特征和有關(guān)權(quán)利義務(wù)的關(guān)系是：共共有

20、財產(chǎn)不分各自的份額，在共同關(guān)系存續(xù)期間也不能要求分割。共同共有人對共有財產(chǎn)有平等的所有權(quán)，他們經(jīng)平等協(xié)商進(jìn)行管理、支配和進(jìn)行處分。共同共有人對共有財產(chǎn)也承擔(dān)平等的義務(wù)，對外就共同財產(chǎn)負(fù)連帶責(zé)任。在共同關(guān)系終止時，共有財產(chǎn)進(jìn)行分割，應(yīng)經(jīng)平等協(xié)商，確定各自的份額。如果意見不一致，可訴請法院處理。（3）共有財產(chǎn)的管理。共有人按照約定管理； 沒有約定或者約定不明確的，各共有人都有管理的權(quán)利和義務(wù)。（4）共有財產(chǎn)的分割。共有人約定不得分割共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，以維持共有關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有

21、的基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。（三）用益物權(quán) 用益物權(quán)，是指非所有人對于他人所有的不動產(chǎn)物所享有的占有、使用和收益的權(quán)利。 我國的用益物權(quán)類型包括土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和地役權(quán)。（四）擔(dān)保物權(quán) 擔(dān)保物權(quán)，是以確保特定債權(quán)的實現(xiàn)為目的，在債務(wù)人或第三人的特定財產(chǎn)上設(shè)定的以支配和取得該特定財產(chǎn)的交換價值為內(nèi)容的定限物權(quán)。我國物權(quán)法上規(guī)定的擔(dān)保物權(quán)，有抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)與留置權(quán)三種。 抵押權(quán)，是債權(quán)人對債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移占有的擔(dān)保財產(chǎn)，在債務(wù)人屆期不履行債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形時，依法享有的就抵押財產(chǎn)的變價處分權(quán)和就賣的價金優(yōu)先受償權(quán)的總稱。 質(zhì)

22、權(quán)，是指債權(quán)人為了擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)就債務(wù)人或第三人移交占有動產(chǎn)或權(quán)利，于債務(wù)人不履行債務(wù)時所享有的優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。質(zhì)權(quán)的標(biāo)的是動產(chǎn)和可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，不動產(chǎn)不能設(shè)定質(zhì)權(quán)。質(zhì)權(quán)因此分為動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和權(quán)利質(zhì)權(quán)。 留置權(quán)，是指債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。五、債權(quán)法律制度（一）債的概述1、債的概念 “債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系?！?、債的發(fā)生原因（1）合同。合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)

23、議。 （2）侵權(quán)行為。侵權(quán)行為是指不法侵害他人的合法權(quán)益的行為。 （3）無因管理。是指沒有法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失為他人管理事務(wù)或提供服務(wù)的行為。（4）不當(dāng)?shù)美?是指沒有合法根據(jù)而獲得利益并使他人利益遭受損失的事實。依法律規(guī)定，取得不當(dāng)利益的一方應(yīng)將所獲利益返還于受損失的一方，雙方因此形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，即不當(dāng)?shù)美畟?（5）其他原因。例如，締約過失；因拾得遺失物。（二）債的履行1、債的履行的含義 債的履行指債務(wù)人按照合同的約定或法律的規(guī)定全面履行自己所承擔(dān)的義務(wù)的行為。2、債的履行原則（1）實際履行原則。即嚴(yán)格按照債規(guī)定的標(biāo)的來履行。（2）全面履行原則。又稱適當(dāng)履行原則，是

24、指債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定或者法律的規(guī)定全面正確地履行自己的義務(wù)。3、債的履行的分類債的履行從債務(wù)人履行的情況上，可分為以下幾種情形：（1）債的適當(dāng)履行。（2）債的不適當(dāng)履行。（3）債的不履行。包括履行不能與拒絕履行兩種情形。（三）債的保全與擔(dān)保1、債的保全 債的保全，是指法律為防止因債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)不當(dāng)減少給債權(quán)人的債權(quán)帶來損害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利，或者請求法院撤銷債務(wù)人與第三人的法律行為的法律制度。債的保全表現(xiàn)為兩種制度，一是債權(quán)人的代位權(quán)。二是債權(quán)人的撤銷權(quán)。 2、債的擔(dān)保 債的擔(dān)保，是指法律為保證特定債權(quán)人利益的實現(xiàn)而特別規(guī)定的以第三人的信用或者以特定財產(chǎn)保

25、障債務(wù)人履行義務(wù)、債權(quán)人實現(xiàn)權(quán)利的制度。 債的擔(dān)保主要有五種形式：抵押、留置、質(zhì)押、保證、定金。上述內(nèi)容分別在物權(quán)法律制度和合同法律制度中闡述。（四）債的移轉(zhuǎn)和消滅1、債的移轉(zhuǎn) 債的移轉(zhuǎn)，是指在債的內(nèi)容與客體保持不變的情形下，債的主體發(fā)生變更。 債權(quán)讓與，是指不改變債的關(guān)系的內(nèi)容，債權(quán)人將其債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人的法律行為。 債務(wù)承擔(dān)，是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債務(wù)人通過與第三人約定將債務(wù)全部或部分移轉(zhuǎn)給第三人的法律事實。 債的概括承受，是指債的一方主體將其債權(quán)債務(wù)一并移轉(zhuǎn)于第三人，包括合同承受和企業(yè)合并。2、債的消滅（1）債的消滅概述因一定法律事實的出現(xiàn)而使既存的債權(quán)債務(wù)關(guān)系客觀上不復(fù)存在，就

26、是債的消滅，也稱債的終止。（2）債的消滅的原因 清償。抵消。提存。混同。免除。債也可因當(dāng)事人死亡而消滅 第三節(jié) 經(jīng)濟法基礎(chǔ)知識 一、經(jīng)濟法概述（一）經(jīng)濟法的產(chǎn)生與發(fā)展 一般認(rèn)為：經(jīng)濟法的產(chǎn)生的客觀基礎(chǔ)是市場失靈和政府失靈，產(chǎn)生的經(jīng)濟基礎(chǔ)是社會化大生產(chǎn)的發(fā)展，而國家對經(jīng)濟的干預(yù)以及社會本位思潮的興起，也推動了經(jīng)濟法的產(chǎn)（二）經(jīng)濟法的概念和調(diào)整對象 經(jīng)濟法是指調(diào)整國家在調(diào)控社會經(jīng)濟運行、管理社會經(jīng)濟活動的過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 經(jīng)濟法的調(diào)整對象是經(jīng)濟關(guān)系，是國家在調(diào)控社會經(jīng)濟運行、管理社會經(jīng)濟活動的過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系。調(diào)控意味著國家運用法律的和非法律的手段，使經(jīng)濟運行符合客觀規(guī)律

27、的要求，推動經(jīng)濟和社會的協(xié)調(diào)發(fā)展。二、經(jīng)濟法律關(guān)系（一）經(jīng)濟法律關(guān)系的概念 經(jīng)濟法律關(guān)系是指經(jīng)濟法律規(guī)范在調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系過程中形成的經(jīng)濟權(quán)利與經(jīng)濟義務(wù)關(guān)系。（二）經(jīng)濟法律關(guān)系的構(gòu)成要素 1、經(jīng)濟法律關(guān)系的主體 經(jīng)濟法律關(guān)系的主體即經(jīng)濟法主體，是指參與經(jīng)濟法律關(guān)系并依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。具體包括：國家管理機關(guān)；企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體；企業(yè)內(nèi)部組織；個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和自然人等。 2、經(jīng)濟法律關(guān)系的客體 經(jīng)濟法律關(guān)系的客體是指經(jīng)濟法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)所共同指向的具體對象。經(jīng)濟法律關(guān)系的客體有以下幾種：物。行為。智力成果。與人身有關(guān)的利益。3、經(jīng)濟法律關(guān)系的內(nèi)容 經(jīng)濟法律關(guān)系的

28、內(nèi)容即經(jīng)濟法律關(guān)系主體所享有的經(jīng)濟權(quán)利和應(yīng)承擔(dān)的經(jīng)濟義務(wù)。 經(jīng)濟權(quán)利是指經(jīng)濟法律關(guān)系主體，在法定或者約定的范圍內(nèi)，自己為或不為和要求他人為或不為一定行為的資格。經(jīng)濟義務(wù)是指經(jīng)濟法律關(guān)系的主體，享受經(jīng)濟權(quán)利的同時，在法定或者約定的范圍內(nèi)應(yīng)當(dāng)履行的經(jīng)濟義務(wù)。（三）經(jīng)濟法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和終止 經(jīng)濟法律關(guān)系的產(chǎn)生是指由于某種經(jīng)濟法律事實的出現(xiàn)，使特定的經(jīng)濟法律關(guān)系主體間產(chǎn)生具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 經(jīng)濟法律關(guān)系的變更指由于某種經(jīng)濟法律事實的出現(xiàn)，使已經(jīng)生效的經(jīng)濟法律關(guān)系的要素發(fā)生了變化。 經(jīng)濟法律關(guān)系的終止是指由于一定的法律事實，使經(jīng)濟法律關(guān)系主體之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系歸于消滅。 經(jīng)濟法律關(guān)系的產(chǎn)生、變

29、更和終止包括三個條件：經(jīng)濟法律、法規(guī)；經(jīng)濟法律關(guān)系主體；經(jīng)濟法律事實。 三、我國經(jīng)濟法法律法規(guī)體系（一）調(diào)整國家規(guī)范市場經(jīng)濟主體過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律。這方面的法律有公司法、外商投資企業(yè)法、合伙企業(yè)法、個人獨資企業(yè)法等。（二）調(diào)整國家干預(yù)市場經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律。國家對市場經(jīng)濟運行進(jìn)行干預(yù)是經(jīng)濟法的重要調(diào)整方式，這方面的法律有證券法、票據(jù)法、破產(chǎn)法、金融法、保險法、房地產(chǎn)法等。（三）調(diào)整國家管理、規(guī)范經(jīng)濟秩序過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律。這方面的法律有反壟斷法、反不正當(dāng)競爭法、消費者權(quán)益保障法和產(chǎn)品質(zhì)量法。（四）調(diào)整國家在經(jīng)濟調(diào)控中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律。此種經(jīng)濟關(guān)系的特點是國家

30、對市場經(jīng)濟運行實行宏觀調(diào)控，使經(jīng)濟各部門運行協(xié)調(diào)，使整個國家經(jīng)濟運行平穩(wěn)。這方面的法律有財政法、稅法、計劃法、價格法、會計法和審計法等。四、經(jīng)濟糾紛的解決 經(jīng)濟糾紛，又稱經(jīng)濟爭議，是經(jīng)濟法律關(guān)系主體之間發(fā)生的，以經(jīng)濟權(quán)利和經(jīng)濟義務(wù)為內(nèi)容的糾紛。（一）仲裁 仲裁是由經(jīng)濟糾紛的各方當(dāng)事人依據(jù)仲裁協(xié)議，自愿將其爭議提交仲裁機構(gòu)，由仲裁員組成仲裁庭進(jìn)行裁判，并受該裁判約束的一種制度。 1、仲裁的適用范圍 平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁。 2、仲裁的基本制度（1）協(xié)議仲裁制度。 （2）一裁終局制度。3、仲裁機構(gòu) 經(jīng)濟糾紛的仲裁機構(gòu)為仲裁委員會。 4、仲裁協(xié)議

31、 （1）仲裁協(xié)議的內(nèi)容。請求仲裁的意思表示；仲裁事項；選定的仲裁委員會。 （2）仲裁協(xié)議的類型。仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請求仲裁的協(xié)議。（3） 仲裁協(xié)議的效力。 仲裁協(xié)議一經(jīng)依法成立，即具有法律約束力。仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補充協(xié)議，達(dá)不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。 有下列情形之一的，仲裁協(xié)議無效：約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍的；無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；一方采取協(xié)迫手段，迫使對方訂立仲

32、裁協(xié)議的。5、仲裁程序（1）申請和受理。仲裁委員會在收到申請書之日起5日內(nèi)，對符合受理條件的予以立案，對不符合條件的應(yīng)當(dāng)以書面的形式通知申請人不予受理，并說明理由。（2）仲裁庭的組成。仲裁庭可以由3名仲裁員或者1名仲裁員組成。由3名仲裁員組成的，設(shè)首席仲裁員。（3）開庭和裁決。仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料作出裁決。 當(dāng)事人申請仲裁后，可以自行和解。仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。6、仲裁裁決的執(zhí)行 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決。一方當(dāng)事人逾期不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。（二）民事訴訟 訴訟是指國家審判機關(guān)即

33、人民法院依照法律規(guī)定，在當(dāng)事人和其他訴訟參與人參加下，依法解決具體案件的活動。 1、民事訴訟的適用范圍 公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生糾紛，可以提起民事訴訟。 2、民訴訴訟參與人民訴訴訟參與人包括：訴訟參加人，包括當(dāng)事人（原告、被告、共同訴訟人、第三人）和訴訟代表人，以及其他訴訟參與人。 3、民事訴訟的審判制度 （1）合議制度。是指由三名以上的法官或法官與陪審員組成合議庭，對案件進(jìn)行審理并作出裁判的法律制度。 （2）公開審判制度。是指法院對民事案件的審理過程和判決結(jié)果向群眾、向社會公開的制度。不論是否公開審理的案件，宣判時均一律公開進(jìn)行。（3）回避制度

34、。指參與某案件民事訴訟活動的審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人是案件的當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬，或者與案件有利害關(guān)系，或者與案件當(dāng)事人有其他關(guān)系、可能影響對案件公正審理的，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避（不包括證人）。（4）兩審終審制度。指一個訴訟案件經(jīng)過兩級法院審判后即終結(jié)。4、訴訟管轄 （1）級別管轄。級別管轄是根據(jù)案件性質(zhì)、案情繁簡、影響范圍，來確定上、下級法院受理第一審案件的分工和權(quán)限。（2）地域管轄。按照地域標(biāo)準(zhǔn)也即按照法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬關(guān)系，確定同級法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。5、訴訟時效 （1）訴訟時效的含義。 訴訟時效是權(quán)利人在

35、法定期間內(nèi)不行使權(quán)利而失去訴訟保護(hù)的制度。訴訟時效期間是權(quán)利人請求法院或仲裁機關(guān)保護(hù)其民事權(quán)利的法定期間。 （2）訴訟時效期間的種類 。 普通訴訟時效期間。是指由民事普通法規(guī)定的具有普遍意義的訴訟時效期間。除法律另有規(guī)定外，一般訴訟時效為 2 年。 特別訴訟時效期間。是指由民事普通法或特別法規(guī)定的，僅適用于特定民事法律關(guān)系的訴訟時效期間。最長訴訟時效期間。訴訟時效期間，均從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過 20 年的，法院不予保護(hù)。 （3）訴訟時效期間的中止、中斷和延長。 訴訟時效期間的中止，是指在訴訟時效期間的最后 6 個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙致使

36、權(quán)利人不能行使請求權(quán)的，訴訟時效期間暫時停止計算。 訴訟時效期間的中斷，是指在訴訟時效期間，當(dāng)事人提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)，而使已經(jīng)過的時效期間全歸于無效。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。 訴訟時效期間的延長，是指在訴訟時效期間屆滿后，權(quán)利人基于某種正當(dāng)理由要求法院根據(jù)具體情況延長時效期間，經(jīng)法院審查確認(rèn)以后決定延長的制度。6、審理、判決和執(zhí)行 （1）審理 民事訴訟審判程序包括、第二審程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示催告程序、以及特別程序等。（2） 判決 當(dāng)事人不服法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起 15 日內(nèi)向上一級法院提起上訴。如果在上訴期內(nèi)當(dāng)事人不上訴，第一

37、審判決就是發(fā)生法律效力的判決。第二審法院的判決是終審的判決，也就是發(fā)生法律效力的判決。 法院審理民事案件，可以根據(jù)當(dāng)事人的意愿進(jìn)行調(diào)解。 （3）執(zhí)行 當(dāng)事人拒絕履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書和其他應(yīng)當(dāng)履行的法律文書時，對方當(dāng)事人可以向人民法院的執(zhí)行組織申請執(zhí)行，強制義務(wù)人履行義務(wù)。 【技能訓(xùn)練】 2010年9月，某貿(mào)易公司與某糧庫簽訂了一份大豆代購合同。合同規(guī)定，糧站為糧油公司代購100萬公斤大豆，總價款360萬元，貨到3個月后付清款項。同時雙方還達(dá)成口頭協(xié)議，如果在合同履行過程中發(fā)生爭議，任何一方有權(quán)向仲裁機關(guān)申請仲裁。合同生效后，糧庫按約為貿(mào)易公司代購了100萬公斤大豆，經(jīng)貿(mào)易公

38、司驗收后收下。但由于貿(mào)易公司一時難以銷完，故拖延貨款，經(jīng)糧庫多次催款未果。糧庫依口頭協(xié)議向當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會申請仲裁，要求貿(mào)易公司支付貨款并賠償損失10萬元。請問：（1）當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會應(yīng)受理此案嗎？為什么？（2）糧庫應(yīng)如何主張自己權(quán)利呢？ 第二章 企業(yè)法律制度 第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法 第二節(jié) 合伙企業(yè)法 第三節(jié) 外商投資企業(yè)法 第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法一、個人獨資企業(yè)與個人獨資企業(yè)法（一）個人獨資企業(yè)的概念個人獨資企業(yè)是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)具有以下特征：（1）投資人只能是一個自然人。（2）不具有

39、法人地位。（3）財產(chǎn)歸投資人個人所有。（4）投資人承擔(dān)無限責(zé)任。（二）我國個人獨資企業(yè)立法 中華人民共和國個人獨資企業(yè)法于1999年8月30日通過，自2000年1月1日起施行。個人獨資企業(yè)法與公司法、中華人民共和國合伙企業(yè)法（以下簡稱合伙企業(yè)法）的頒布實施，標(biāo)志著我國市場經(jīng)濟三大市場主體法已相繼形成。二、個人獨資企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立條件1、投資人只能是一個中國公民2、有合法的企業(yè)名稱。3、有投資人申報的出資。出資可以是貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利。4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。5、有必要的從業(yè)人員。(二）設(shè)立程序1、申請2、登記三、個人獨資企業(yè)的權(quán)利義務(wù)（一

40、）個人獨資企業(yè)的權(quán)利1、財產(chǎn)受法律保護(hù)2、可依法申請貸款和取得土地使用權(quán)3、拒絕攤派權(quán)。（二）個人獨資企業(yè)的義務(wù)1、依法經(jīng)營，不得損害社會公共利益2、依法進(jìn)行經(jīng)濟核算。3、嚴(yán)格遵守國家關(guān)于勞動、社會保險法律規(guī)定，依法保護(hù)企業(yè)職工的權(quán)益。四、個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理 個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。五、個人獨資企業(yè)的解散與清算（一）解散情形 投資人決定解散； 投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承人決定放棄繼承； 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照； 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（二）個人獨資企業(yè)的清算 個人獨資企業(yè)解散的，由投資人自行清

41、算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算。 個人獨資企業(yè)解散的，財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：所欠職工工資和社會保險費用；所欠稅款；其他債務(wù)。個人獨資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報告，辦理注銷登記。 第二節(jié) 合伙企業(yè)法一、合伙企業(yè)法概述（一）合伙企業(yè)的概念與類型 合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 普通合伙企業(yè)由2 個以上的普通合伙人組成，全體合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 有限合伙企業(yè)由1 個以上的普通合伙人和1 個以上的有限合伙人組成。普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額

42、為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 特殊的普通合伙企業(yè)，是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)性質(zhì)的合伙企業(yè)。 （二）我國合伙企業(yè)立法 我國合伙企業(yè)法于1997年2月通過，1997年8月1日 起施行；2006年8月進(jìn)行了修訂，并于2007年6月1日起施行。二、普通合伙企業(yè)（一）普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件1、有兩個以上合伙人2、有書面合伙協(xié)議 合伙協(xié)議是合伙人為了設(shè)立合伙企業(yè)，就合伙企業(yè)的出資、損益分配、事務(wù)管理等事項自愿達(dá)成的協(xié)議。合伙協(xié)議依法3、有合伙人認(rèn)繳或?qū)嶋H繳付的出資4、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件（二）合伙企業(yè)的財產(chǎn)1、財產(chǎn)的范圍 合伙人的出

43、資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。2、財產(chǎn)的性質(zhì) 合伙企業(yè)的合伙財產(chǎn)具有共有財產(chǎn)的性質(zhì)，對合伙財產(chǎn)的占有、使用、收益和處分，均應(yīng)當(dāng)依據(jù)全體合伙人的共同意志進(jìn)行。3、財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓(1）對外轉(zhuǎn)讓 合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額的，除合伙協(xié)議另有約定外，須經(jīng)其他合伙人一致同意，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)，但合伙協(xié)議另有約定的除外。(2）對內(nèi)轉(zhuǎn)讓 合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。4、財產(chǎn)的出質(zhì) 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無

44、效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。（三）合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行1、合伙事務(wù)執(zhí)行方式 (l）全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù) (2）部分合伙人執(zhí)行合伙事務(wù) (3）合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)2、合伙事務(wù)決議方式 合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。法律另有規(guī)定的，從其規(guī)定合伙人對法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定必須經(jīng)全體合伙人一致同意始得執(zhí)行的事務(wù)擅自處理，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。3、合伙人的義務(wù) (1）忠實義務(wù) (2）競業(yè)禁止義務(wù) (3）交易禁止的義務(wù) 合伙人違反法律規(guī)定或者合伙協(xié)議的規(guī)定，從事與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)或者與合伙企業(yè)進(jìn)

45、行交易的，該收益歸合伙企業(yè)所有；給合伙企事業(yè)或者其他合伙造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。4、合伙企業(yè)的財務(wù)會計制度 ( l ）生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。合伙企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅。( 2 ）利潤分配、虧損分擔(dān)，按照約定辦理；未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，平均分配、分擔(dān)。（四）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系1、合伙企業(yè)與善意第三人的關(guān)系 合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。2、合伙企業(yè)與其債權(quán)人的關(guān)系 合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙

46、企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。3、合伙企業(yè)與合伙人個人債權(quán)人的關(guān)系合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債 權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)，也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。（五）入伙 入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人之外的第三人加入合伙企業(yè)，取得合伙人資格。新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（六）退伙 退伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，已取得合伙人身份的合伙人退出合伙企業(yè)，喪失合伙人資

47、格。1、退伙的類型 (1）自愿退伙 (2）法定退伙 (3）除名退伙2、退伙的財產(chǎn)處理 （l）合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負(fù)有賠償責(zé)任的，相應(yīng)扣減其應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額。合伙財產(chǎn)的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實物。 （2）退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（3）合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退伙人應(yīng)當(dāng)依法分擔(dān)虧損。（4）合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的

48、約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。四、有限合伙企業(yè)（一）有限合伙企業(yè)的設(shè)立條件 1、合伙人符合法定人數(shù) 有限合伙企業(yè)由2 個以上50 個以下合伙人設(shè)立；但法律另有規(guī)定的除外。2、有書面合伙協(xié)議3、有各合伙人認(rèn)繳或?qū)嵗U的出資 有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。但不得以勞務(wù)出資。應(yīng)當(dāng)按照約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。4、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所 有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件（二）有限合伙人的權(quán)利1、有限合伙人

49、可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。2、有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。3、有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。4、有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30 日通知其他合伙人。5、作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。6、作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有

50、限合伙企業(yè)中的資格。（三）有限合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行 有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。（四）有限合伙人的責(zé)任1、合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任2、新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任3、有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任4、第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任5、有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失

51、的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任五、有限合伙與普通合伙的轉(zhuǎn)換（一）轉(zhuǎn)換的情形1、普通合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。2、普通合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。3、除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人可以轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍邢藓匣锶丝梢赞D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?。（二）轉(zhuǎn)換后的責(zé)任承擔(dān)1、有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，承?dān)無限連帶責(zé)任。2、普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模袚?dān)無限連

52、帶責(zé)任。六、合伙企業(yè)的解散與清算（一）解散事由 合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；全體合伙人決定解散；合伙人已不具備法定人數(shù)滿30 天；合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。（二）清算人1、清算人的確定 清算人確定的方式：清算人由全體合伙人擔(dān)任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)指定一名或數(shù)名合伙人擔(dān)任清算人；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，在合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后15日內(nèi)委托第三人擔(dān)任清算人；自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以

53、申請人民法院指定清算人。2、清算人的執(zhí)行事務(wù) 清理合伙企業(yè)財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)事務(wù)；清繳所欠稅款；清理債權(quán)、債務(wù)；處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動。（三）債權(quán)申報 清算人自被確定之日起10 日內(nèi)將合伙企業(yè)解散事項通知債權(quán)人，并于60 日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30 日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45 日內(nèi)，向清算人申報債權(quán)。債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算人應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登（四）清償與分配 合伙企業(yè)財產(chǎn)應(yīng)先支付清算費用和職工工資、社會保險費用、法定補償金以及繳納所欠

54、稅款、清償債務(wù)，有剩余財產(chǎn)的，依法向出資人進(jìn)行分配。（五）清算結(jié)束 清算結(jié)束后，清算人應(yīng)辦理合伙企業(yè)注銷登記。合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 第三節(jié) 外商投資企業(yè)法一、外商投資企業(yè)的概念與種類 外商投資企業(yè)是指依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，由中國投資者和外國投資者共同出資，或僅由外國投資者出資設(shè)立的企業(yè)，包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)。二、中外合資經(jīng)

55、營企業(yè)（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立1、設(shè)立條件 在中國境內(nèi)設(shè)立的合營企業(yè)，應(yīng)當(dāng)能夠促進(jìn)中國經(jīng)濟的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高，有利于社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，并符合外商投資方向規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄。 2、設(shè)立程序（1）申請（2）審批（3）登記（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本1、注冊資本與投資總額 (l）合營企業(yè)的注冊資本外國合營者的投資比例一般不低于25 。 (2）合營企業(yè)的投資總額合營企業(yè)的注冊資本與企業(yè)借款必須保持一個適當(dāng)?shù)?、合理的比例?、出資方式和期限 (1）出資方式 合營者可以用貨幣、建筑物、廠房、機器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)作價出資。 (2）出資期限 合

56、營各方應(yīng)在法定或約定的出資期限內(nèi)繳清出資。（三）中外合資經(jīng)營企業(yè)組織機構(gòu)1、合營企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)合營企業(yè)不設(shè)股東會和監(jiān)事會，只設(shè)董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)。 (l）董事會組成。董事會的組成人數(shù)經(jīng)合營各方協(xié)商后在合同、章程中確定，但不得少于3 人。董事會的組成人員由合營各方委派和撤換。董事名額的分配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。 (2）董事會職權(quán)。董事會的職權(quán)是按合營企業(yè)章程規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題。 (3）董事會會議。董事會會議每年至少召開1 次，由董事長負(fù)責(zé)召集并主持。經(jīng)1 /3以上董事提議，可以由董事長召開董事會臨時會議。董事會會議應(yīng)當(dāng)有2 / 3 以上

57、董事出席方能舉行。2、合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu) 合營企業(yè)設(shè)總經(jīng)理1 人、副總經(jīng)理若干人作為經(jīng)營管理機構(gòu)，負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。（四）中外合資經(jīng)營企業(yè)的物資購買與產(chǎn)品銷售 合營企業(yè)可自行決定在中國購買或向國外購買所需的機器設(shè)備、原材料、燃料、配套件、輸工具和辦公用品等。中國政府鼓勵合營企業(yè)向國際市場銷售其產(chǎn)品。（五）中外合資經(jīng)營企業(yè)的利潤分配原則 提取儲備基金、職工獎勵及利基金、企業(yè)發(fā)展基金，提取比例由董事會確定； 儲備基金除用于墊補合營企業(yè)虧損外，審批機構(gòu)批準(zhǔn)也可以用于本企業(yè)增加資本，擴大生產(chǎn)； 提取三項基金后的可分配利潤，董會確定分配的，應(yīng)當(dāng)按合營各方的出資比例進(jìn)行分配。以前年度的虧損未

58、彌補前不得分配利潤以前年度未分配的利潤，可以并入本年度利潤分配。（六）中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營期限、解散1、經(jīng)營期限 合營企業(yè)的合營期限，一般項目原則上為10-30 年。特殊情況可以延長。2、解散 合營企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)予解散： 合營期限屆滿； 企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，或因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無力繼續(xù)經(jīng)營； 合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途； 合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)； 合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營。合營企業(yè)解散的，應(yīng)當(dāng)按照 外商投資企業(yè)清算辦法 進(jìn)行清算。三、中外合作經(jīng)營企業(yè)（一）中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

59、 設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)的條件和程序與設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)基本相同。審批機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到規(guī)定的全部文件之日起45 天內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資要求 依法取得中國法人資格的合作企業(yè)的投資要求與合營企業(yè)基本相同。不具有法人資格的合作企業(yè)的投資要求，應(yīng)符合國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門的相關(guān)規(guī)定。（三）中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu) 合作企業(yè)依法取得法人資格的，實行董事會制，設(shè)董事會。合作企業(yè)為非法人的，實行聯(lián)合管理制，設(shè)聯(lián)合管理委員。董事會或者聯(lián)合管理委員會成員不得少于3 人，由合作各方自行委派或者撤換，其名額的分配由中外合作者參照其投資或者提供的合作條件協(xié)商確定。董事或者委員的任期由

60、合作企業(yè)章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3 年。（四）中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益分配與投資回收1、收益或者產(chǎn)品的分配 在分配方式上，可以是利潤分成，也可以是產(chǎn)品分成。至于分配的具體比例，可以約定始終按同一個比例分配，也可以采用不同的分配比例。2、外國合作者投資的回收外方先行回收投資的方式有： 在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴大外國合作者的收益分配比例。 經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)按照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資。 經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)和審查批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式，如通過加速固定資產(chǎn)折舊，用折舊金償還外方的投資。合作企業(yè)的虧損未彌補前，外國