移動運(yùn)營商應(yīng)對策略

1、移動運(yùn)營商應(yīng)對策略一、互聯(lián)網(wǎng)電信時代給移動運(yùn)營商知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作帶來的挑戰(zhàn) 1、專利問題給運(yùn)營商帶來的挑戰(zhàn) 2、版權(quán)問題給運(yùn)營商帶來的挑戰(zhàn) 3、品牌問題的挑戰(zhàn)二、移動運(yùn)營商的應(yīng)對策略三、3G推廣過程中的一些法律實(shí)務(wù)問題內(nèi)容安排知識產(chǎn)權(quán)，是智力成果的創(chuàng)造人依法享有的權(quán)利和生產(chǎn)經(jīng)營活動中標(biāo)記所有人依法享有的權(quán)利的總稱。包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、商業(yè)秘密等權(quán)利。(一)、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的相關(guān)法律問題 1、專利問題給運(yùn)營商帶來的挑戰(zhàn)專利權(quán)的概念：指專利權(quán)人對創(chuàng)造創(chuàng)造享有的專利權(quán)，即國家依法在一定時期內(nèi)授予創(chuàng)造創(chuàng)造者或者其權(quán)利繼受者獨(dú)占使用其創(chuàng)造創(chuàng)造的權(quán)利，這里強(qiáng)調(diào)的是權(quán)利。專利權(quán)是一種專有權(quán)，這種權(quán)

2、利具有獨(dú)占的排他性。非專利權(quán)人要想使用他人的專利技術(shù)，必須依法征得專利權(quán)人的授權(quán)或許可。授予專利權(quán)的創(chuàng)造和實(shí)用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。這里說的專利問題不是電信設(shè)備的專利問題，而是指增值電信業(yè)務(wù)領(lǐng)域的專利問題。以彩鈴應(yīng)用業(yè)務(wù)為例 彩鈴專利技術(shù)主要分布在如下領(lǐng)域：實(shí)現(xiàn)彩鈴的方法、管理彩鈴的方法、操作彩鈴的方法、彩鈴計(jì)費(fèi)技術(shù)、播放彩鈴的方法、彩鈴發(fā)送方法、彩鈴音量控制技術(shù)、彩鈴下載技術(shù)、廣告彩鈴技術(shù)等方面。當(dāng)運(yùn)營商準(zhǔn)備投資創(chuàng)新某項(xiàng)彩鈴業(yè)務(wù)時，業(yè)務(wù)中的根本實(shí)現(xiàn)技術(shù)可能已成為別的企業(yè)的專利，將來很有可能存在著專利侵權(quán)或是需要支付高額專利使用費(fèi)的情況。2、版權(quán)給運(yùn)營商帶來的挑戰(zhàn)著作權(quán)又稱版權(quán)

3、，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的作者依法對其作品享有的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利的總稱。 網(wǎng)絡(luò)中常見的文字作品、圖片作品、視頻作品、音樂作品，都屬于著作權(quán)所稱的作品。著作權(quán)中有一個重要的權(quán)利：信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利。 北京慈文公司訴原網(wǎng)通河北分公司銀河網(wǎng)侵權(quán)案香港TVB訴江蘇電信侵犯知識產(chǎn)權(quán)案江蘇電信的互聯(lián)星空網(wǎng)站未經(jīng)允許、未支付報酬而播放電視劇?金枝欲孽?，被權(quán)利人香港TVB以侵犯TVB知識產(chǎn)權(quán)為由，起訴至南京市中級人民法院，要求賠償人民幣10萬元。上述兩個案例的啟示提醒我們對門戶網(wǎng)站里提供的信息內(nèi)容，要注意審查其版權(quán)證明，否

4、那么一旦出了問題，運(yùn)營商就是第一個被起訴的對象。 也提醒我們，在和其他增值效勞商合作向用戶提供信息效勞時，除了要增值效勞提供商提供版權(quán)證明，還應(yīng)在效勞流程中提示說明信息效勞商是誰，運(yùn)營商的收費(fèi)行為是否屬于代收性質(zhì)，以此防止增值效勞商侵權(quán)卻要運(yùn)營商承擔(dān)法律責(zé)任的風(fēng)險。3、商標(biāo)問題的挑戰(zhàn)品牌保護(hù)現(xiàn)階段，運(yùn)營商對商標(biāo)的使用和保護(hù)還根本停留在關(guān)注有無侵權(quán)和非法使用品牌LOGO層次，究竟商標(biāo)是否還能帶來更大的價值還沒有進(jìn)行具體研究，尤其在推出新業(yè)務(wù)新品牌時，對商標(biāo)使用前瞻性分析和在商標(biāo)保護(hù)上做得不夠。 蘋果公司的i-phone 商標(biāo)，2002年就在中國商標(biāo)局注冊了計(jì)算機(jī)軟件、計(jì)算機(jī)硬件兩項(xiàng)類別，卻沒有注

5、冊 和移動 類，結(jié)果被漢王公司于2004年在 產(chǎn)品上注冊了i-phone商標(biāo)及其后續(xù)品牌e-phone、d-phone。以后如果蘋果公司還想在 產(chǎn)品上要回i-phone商標(biāo)，要么給漢王拿錢，要么合作，要么協(xié)商補(bǔ)償讓漢王撤銷或者轉(zhuǎn)讓商標(biāo)，總之這個事情會很棘手。 這個事件告訴大家，品牌保護(hù)要做很好，各個細(xì)節(jié)都不能錯過。二、移動運(yùn)營商在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的戰(zhàn)略對策一 重視知識產(chǎn)權(quán)管理工作，不斷提高企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)和經(jīng)營管理人員知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識和運(yùn)用知識產(chǎn)權(quán)的能力和水平，為企業(yè)實(shí)現(xiàn)向信息提供商和信息組織商的轉(zhuǎn)型提供支撐。二解決好自辦網(wǎng)站內(nèi)容的合法合規(guī)性問題。1、加強(qiáng)對企業(yè)自辦網(wǎng)站內(nèi)容在著作權(quán)方面的審核以及對所鏈

6、接網(wǎng)站內(nèi)容的合法性審核。 不得將未經(jīng)合法權(quán)利人授權(quán)的軟件、音樂、電影、圖片以及其他受著作權(quán)法保護(hù)的作品放置于自辦網(wǎng)站中;不得設(shè)立指向明知載有侵犯著作權(quán)的網(wǎng)站的鏈接;自辦網(wǎng)站登載他人作品，應(yīng)按照國家有關(guān)規(guī)定注明出處并向著作權(quán)人支付報酬。不得成心為他人避開或者破壞知識產(chǎn)權(quán)技術(shù)保護(hù)措施提供技術(shù)效勞。目前，國內(nèi)外學(xué)術(shù)界對技術(shù)措施的分類主要有兩種，即控制接觸作品的技術(shù)措施和控制使用作品的技術(shù)措施。(1) 控制接觸作品的技術(shù)措施包括口令技術(shù)措施和問題化技術(shù)措施，其作用機(jī)制主要是使得未取得授權(quán)的用戶不能獲得作品或者雖然獲得了作品的某種載體但不能進(jìn)入作品的正常工作界面，這在實(shí)質(zhì)上還是起到了控制作品使用的作用；

7、(2) 控制使用作品的技術(shù)措施，并不禁止他人訪問作品，但禁止他人進(jìn)一步對作品的使用； 這兩種分類的基點(diǎn)都是將技術(shù)措施定位在防止作品非法復(fù)制及未經(jīng)授權(quán)使用。 番茄花園案番茄花園是一個軟件下載網(wǎng)站，成立于2003年。番茄花園站長洪磊和他的團(tuán)隊(duì)通過修改微軟的Windows XP系統(tǒng)之后，將其更名為番茄花園版本。這個版本取消了微軟的正版驗(yàn)證程序，并對微軟原版操作系統(tǒng)中一些不常用功能進(jìn)行了關(guān)閉或卸載，加快了平臺運(yùn)行速度。由于番茄花園版有這些優(yōu)點(diǎn)，并可以免費(fèi)下載使用，得到了許多網(wǎng)友的青睞，2021年6月，在國家版權(quán)局和公安部組織的打擊網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)專項(xiàng)治理工作中，代表美國微軟、甲骨文等巨頭利益的商業(yè)軟件聯(lián)盟BS

8、A代表向國家版權(quán)局及公安部進(jìn)行了投訴。2021年8月至12月，洪磊及其團(tuán)隊(duì)成員被分別抓獲歸案。2021年8月20日，蘇州市虎丘區(qū)人民法院對番茄花園案主犯侵犯著作權(quán)案做出了一審判決。番茄花園網(wǎng)站負(fù)責(zé)人洪磊被判處有期徒刑三年六個月，并處分金100萬元人民幣。2、是在提供網(wǎng)絡(luò)設(shè)施或開展效勞器托管業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)在雙方簽訂的合同中明確約定對方利用網(wǎng)絡(luò)設(shè)施應(yīng)當(dāng)遵守國家法律、法規(guī)和相關(guān)互聯(lián)網(wǎng)管理規(guī)定。如果接到著作權(quán)人的侵權(quán)通知，應(yīng)及時將有關(guān)情況書面告知該網(wǎng)站。在著作權(quán)人按照規(guī)定出具了相應(yīng)的身份證明、著作權(quán)權(quán)屬證明及侵權(quán)情況證明的情況下，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律的規(guī)定予以刪除或是斷開鏈接。3、借鑒有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)管理中“避

9、風(fēng)港的政策，在與ISP、ICP合作時，有效利用鏈接等方式，合理躲避知識產(chǎn)權(quán)的風(fēng)險，以維護(hù)企業(yè)的合法利益。著作權(quán)領(lǐng)域的“避風(fēng)港條款最早出現(xiàn)在美國1998年制訂的?數(shù)字千年版權(quán)法案?(DMCA法案)。是指在發(fā)生著作權(quán)侵權(quán)案件時，當(dāng)ISP(網(wǎng)絡(luò)效勞提供商)只提供空間效勞，并不制作網(wǎng)頁內(nèi)容，如果ISP被告知侵權(quán)，那么有刪除的義務(wù)，否那么就被視為侵權(quán)。如果侵權(quán)內(nèi)容既不在ISP的效勞器上存儲，又沒有被告知哪些內(nèi)容應(yīng)該刪除，那么ISP不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！氨茱L(fēng)港條款也被擴(kuò)展應(yīng)用于提供搜索引擎、網(wǎng)絡(luò)存儲、在線圖書館等效勞的提供商。網(wǎng)絡(luò)鏈接一般分為“普通鏈接和“深度鏈接兩種。普通鏈接的鏈接對象是被鏈接網(wǎng)站的首頁。當(dāng)

10、瀏覽者點(diǎn)擊鏈接標(biāo)志時，瀏覽器的地址欄上顯示的是另一個網(wǎng)站的網(wǎng)址，屏幕上顯示的全部是被鏈接網(wǎng)站，瀏覽者明白地知道已從一個網(wǎng)站跳到另一個網(wǎng)站上。典型的普通鏈接如：搜索引擎中所出現(xiàn)的各種網(wǎng)址的集合。當(dāng)用戶點(diǎn)擊其中一個網(wǎng)址時，搜索引擎就會將用戶帶往被點(diǎn)擊網(wǎng)站的首頁。深度鏈接的鏈接對象是被鏈接網(wǎng)站的中的某一具體內(nèi)容。當(dāng)瀏覽者點(diǎn)擊鏈接標(biāo)志時，計(jì)算時機(jī)自動繞過被鏈接網(wǎng)站的首頁，直接指向具體內(nèi)容頁。此時如果該內(nèi)容頁上沒有被鏈接網(wǎng)站的標(biāo)志，那么用戶就會被蒙在鼓里，還誤認(rèn)為停留在原來的網(wǎng)站上。我們提供的 搜索、音樂搜索、視頻搜索等，大都屬于深度鏈接，?信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例?第二十三條中的但書條款需要引起我們注意

11、，什么情況下構(gòu)成明知或應(yīng)知呢？ 優(yōu)度訴迅雷深度鏈接侵權(quán)案。迅雷是一個知名的下載網(wǎng)站。2006年12月22日，由香港影星梁朝偉、金城武領(lǐng)銜主演的?傷城?正式公映，上海優(yōu)度寬帶科技以下稱優(yōu)度公司以60萬元的高額版權(quán)費(fèi)用取得?傷城?影片的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和收益權(quán)，為保證影片檔期內(nèi)的票房不受影響，優(yōu)度公司將在公映一個月后才有權(quán)將?傷城?在自己網(wǎng)站上線。然而令優(yōu)度公司始料不及的是， 2007年1月，迅雷網(wǎng)上已經(jīng)赫然出現(xiàn)了?傷城?的搜索鏈接效勞。1月4日，?傷城?在迅雷網(wǎng)站的搜索次數(shù)高達(dá)59808次，總下載量驚人地到達(dá)520869次。 6月21日，優(yōu)度公司將迅雷公司告上法院，并提出賠償要求，由于迅雷的效勞器設(shè)在

12、上海浦東，此案由上海浦東新區(qū)人民法院依法受理。迅雷認(rèn)為其只是提供了搜索和鏈接效勞，本身并沒有侵犯原告的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。即使迅雷刪除了這些鏈接，公眾仍然可以通過直接登錄那些被鏈接的網(wǎng)站而獲得該?傷城?的視頻文件。所以，本案的影片傳播行為只是發(fā)生在用戶與第三方網(wǎng)站之間。法院經(jīng)審理后認(rèn)為：迅雷所鏈接的第三人網(wǎng)站清晰地寫明 “所有電影免費(fèi)下載，僅供網(wǎng)友學(xué)習(xí)、交流、測試之用，請于24小時內(nèi)刪除。勿將下載的免費(fèi)電影用于商業(yè)用途，因此造成的任何責(zé)任與本站無關(guān)。該聲明清楚說明該網(wǎng)站提供涉案影片的侵權(quán)性質(zhì)，而且迅雷應(yīng)當(dāng)了解影視作品網(wǎng)絡(luò)傳播的商業(yè)規(guī)那么，特別是涉案影片當(dāng)時還在影院公映的檔期之中，由此 法院認(rèn)定迅雷在主

13、觀上存有過錯，即明知或應(yīng)知鏈接作品侵權(quán)仍提供鏈接效勞，賠償原告優(yōu)度公司經(jīng)濟(jì)損失人民幣15萬元。 深度鏈接即使不侵犯著作權(quán)，還有一個法律風(fēng)險，即可能構(gòu)成不正當(dāng)競爭，也是需要引起注意的。根據(jù)?中國反不正當(dāng)競爭法?的規(guī)定，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)按照老實(shí)信用和公平競爭的法律原那么標(biāo)準(zhǔn)自己的經(jīng)營行為，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營也不例外。被鏈網(wǎng)站為制作內(nèi)容要投入大量經(jīng)濟(jì)本錢，允許他人無限制地隨意鏈接網(wǎng)站局部內(nèi)容，會造成經(jīng)營者之間競爭本錢和競爭地位的巨大差異，其實(shí)質(zhì)屬于不正當(dāng)經(jīng)營行為。北京金融城公司訴成都財智公司“外匯幣種走勢圖鏈接侵權(quán)案 北京市第二中級人民法院于2000年審結(jié)的北京金融城公司訴成都財智公司“外匯幣種走勢圖鏈接侵權(quán)案的判

14、詞給我們提供了有益的啟迪。該案原告北京金融城網(wǎng)絡(luò)于2000年6月發(fā)現(xiàn)自己在295網(wǎng)站上制作并發(fā)布的“外匯幣種走勢圖被被告成都財智公司在自己的網(wǎng)站上作了深層鏈接。當(dāng)用戶訪問財智公司上的走勢圖標(biāo)志時，計(jì)算機(jī)就自動繞過295網(wǎng)站的首頁直接而指向顯示走勢圖的末級頁面。原告認(rèn)為被告作此鏈接未經(jīng)其同意，造成用戶對效勞者的誤認(rèn)，其行為已經(jīng)構(gòu)成不正當(dāng)競爭，遂起訴至法院，結(jié)果qude勝訴。四 進(jìn)一步完善企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)管理制度，對能給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)利益的技術(shù)信息和經(jīng)營信息加大保密措施力度。加強(qiáng)各類合同中商業(yè)秘密保護(hù)條款的訂立和監(jiān)督履行工作。五 加大商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)力度，通過法律手段保護(hù)自身商標(biāo)標(biāo)識。對社會上未經(jīng)

15、許可擅自使用電信企業(yè)商標(biāo)標(biāo)識行為的，要采取有效方式予以制止。六、實(shí)現(xiàn)自主創(chuàng)新、培育電信自主知識產(chǎn)權(quán)。對自行開發(fā)軟件，為防止日后權(quán)屬糾紛，可通過協(xié)議、任務(wù)書等與員工明確開發(fā)軟件的著作權(quán)歸單位所有。企業(yè)在對外簽訂有關(guān)計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)、許可或轉(zhuǎn)讓合同，技術(shù)效勞、開發(fā)、許可或轉(zhuǎn)讓合同，商標(biāo)設(shè)計(jì)、許可或轉(zhuǎn)讓合同，合作協(xié)議，有可能產(chǎn)生智力勞動成果的合同、后續(xù)開發(fā)合同以及其它涉及知識產(chǎn)權(quán)事項(xiàng)的合同時，應(yīng)當(dāng)明確知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬、保護(hù)、收益、責(zé)任承擔(dān)等條款，切實(shí)保護(hù)自己應(yīng)享有的知識產(chǎn)權(quán)。 三、3G推廣過程中的一些實(shí)務(wù)法律問題一移動閱讀 隨著3G時代的到來， 閱讀越來越成為人們喜聞樂見的一種閱讀方式，也帶動了諸多相關(guān)

16、產(chǎn)業(yè)的快速開展，但是在這種快速開展和繁榮的景象下，卻隱藏著知識產(chǎn)權(quán)的憂慮。 首例無線通信網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)案/無線閱讀侵權(quán)第一案 2006年5月，中文在線以wap.81088 的所有者北京天行遠(yuǎn)景科技開展、經(jīng)營者北京邦邦網(wǎng)絡(luò)科技為被告提起了訴訟，訴被告在其 門戶邦邦網(wǎng)上為用戶提供了在線閱讀涉案作品的效勞，侵害了他們的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和獲得報酬權(quán)。涉案作品有畢淑敏的?紅處方?、?拯救乳房?、?畢淑敏文集?，其中?畢淑敏文集?包含畢淑敏的十余部作品，同時起訴的作品還有徐毅的?談?wù)勑模瑧賾賽?、?談?wù)勑模瑧賾賽?續(xù)兩部作品。 北京書生公司訴3G泡泡 2006年6月，北京市書生公司發(fā)現(xiàn)：獨(dú)立的WAP網(wǎng)站“3G泡泡(pp )提供的圖書下載和在線閱讀效勞中，出現(xiàn)了?創(chuàng)世戰(zhàn)士?和?下一秒新娘?兩本書全文，共計(jì)716千字。由于書生公司旗下的讀吧網(wǎng)獨(dú)家享有這兩本書的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，2006年9月8日，書生公司向公證機(jī)構(gòu)提出申請，對3G泡泡的侵權(quán)行為進(jìn)行公證，并于同年11月，正式向北京市海淀區(qū)人民法院提出訴訟，按照每千字50元的賠償數(shù)額