代位權(quán)的解釋與適用

1、代位權(quán)的解釋與適用摘要：最高人民法院1999年12月29日發(fā)布的關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一備受各界關(guān)注。該解釋中，對代位權(quán)作了長達(dá) 12 條的解釋，濃墨重彩，占40%的篇幅。借此合同法頒布一周年之際，為了幫助廣 大審判人員學(xué)習(xí)理解、正確適用該解釋，本刊特約請了最高人民法院研究室民經(jīng)處 處長、國家法官學(xué)院兼職教授曹守嘩同志撰寫了此稿。該作者是自合同法的試擬稿 至合同法頒布全過程的參加者、合同法解釋的主要起草人員，對立法精神理解透 徹，且看他對代位權(quán)所作準(zhǔn)確而權(quán)威的闡述。最高人民法院于1999年12月29日發(fā)布的關(guān)于適用中華人民共和國合同 法若干問題的解釋（一（以下簡稱合同法解

2、釋對合同法第73條規(guī)定的代位權(quán)作 了重點(diǎn)闡釋。現(xiàn)就代位權(quán)的概念、代位權(quán)訴訟、代位權(quán)行使的要件、代位權(quán)行使的 效力諸問題略述己見。代位權(quán)的概念為了確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，保護(hù)交易安全，各國民法大都設(shè)立有債的擔(dān)保制度-事先保障和違約責(zé)任制度-事后保障，還有針對損害沒有特別擔(dān)保的一般債權(quán)人利益 而設(shè)立的代位權(quán)和撤銷權(quán)制度-債的保全。合同法中的代位權(quán)，是指債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，債權(quán)人因此遭受損害而 向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。代位權(quán)是以傳統(tǒng)的代位 權(quán)理論為基礎(chǔ)，針對近年來我國嚴(yán)重存在的三角債以及債務(wù)人逃債廢債現(xiàn)象而確立 的新的債的保全制度。從這一概念可以看出其特點(diǎn)：代位權(quán)不同于撤銷

3、權(quán)。代位權(quán)和撤銷權(quán)同為合同的保全制度。所謂合同的 保全，又稱責(zé)任財(cái)產(chǎn)的保全、債權(quán)的保全，是指法律為防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少 或者應(yīng)當(dāng)增加而未增加，因此給債權(quán)人的債權(quán)帶來損害時(shí)，允許債權(quán)人行使代位權(quán) 或撤銷權(quán)，以保障其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。代位權(quán)針對的是債務(wù)人的作為行為，避免責(zé)任財(cái) 產(chǎn)的不當(dāng)減少。代位權(quán)不同于代理權(quán)。一是名義不同，代理人是以被代理人的名義實(shí)施民事法 律行為的，代位權(quán)人是以自己的名義實(shí)施民事法律行為的 ；二是權(quán)限不同，代理人 的權(quán)限是委托授權(quán)或者指定、法定的范圍以內(nèi)，代位權(quán)人的權(quán)限是債權(quán)人的債權(quán)范 圍以內(nèi)；三是訴訟資格不同，代理人就其在代理權(quán)范圍以內(nèi)的行為一般不具有原告 資格，代位權(quán)人一般具

4、有原告資格；四是后果不同，正常代理的法律效果歸于被代 理人，代位的法律效果是債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。代位權(quán)不同于代位申請執(zhí)行權(quán)。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民 事訴訟法若干問題的意見第 300條規(guī)定：被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但對第三 人享有到期債權(quán)的，人民法院可依申請執(zhí)行人的申請，通知第三人向申請執(zhí)行人履 行債務(wù)。該第三人對債務(wù)沒有異議但又在通知指定的期限內(nèi)不履行的，人民法院可 以強(qiáng)制執(zhí)行?！睋?jù)此，債務(wù)人對于第三人的到期債權(quán)可以成為強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)的，但 其僅適用于債權(quán)人與債務(wù)人之間的訴訟已經(jīng)終結(jié)或者仲裁裁決已經(jīng)作出并已進(jìn)入執(zhí) 行程序的情形，而且一旦第三人對債務(wù)提出異議，人民法院不得對第三人強(qiáng)制執(zhí)

5、行。代位權(quán)訴訟是不需要這些條件的。代位權(quán)行使的要件（一積極要件合同法解釋依照合同法第73條的規(guī)定，規(guī)定了代位權(quán)行使的實(shí)質(zhì)要件：1合法性債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法，這是行使代位權(quán)的首要條件。即債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債權(quán)人對債務(wù)人享有合法的債權(quán)。這里的合法”是顯而易見的合法，是人民法院受理起訴時(shí)的判斷，而不是經(jīng)過嚴(yán)格的審判程序之后 的最終定性。至于債權(quán)的發(fā)生依據(jù)則在所不問，合同之債、侵權(quán)之債、不當(dāng)?shù)美?債、無因管理之債均可。合同之債是基于何種類型的合同而產(chǎn)生的，在所不問，轉(zhuǎn) 移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同、完成工作的合同、提供勞務(wù)的合同等產(chǎn)生的債權(quán)，均可成為 代位權(quán)的基礎(chǔ)。既然債權(quán)人對債務(wù)

6、人合法債權(quán)的存在是行使代位權(quán)的前提條件，故若債權(quán)人對 債務(wù)人不享有合法債權(quán)，例如賭博之債、買賣婚姻之債，因違法合同被認(rèn)定為無 效、合同被撤銷或者已過訴訟時(shí)效，債權(quán)人就不能行使代位權(quán)。但是，如果合同的 無效或被撤銷是由于債務(wù)人的過錯(cuò)造成的，債權(quán)人對債務(wù)人享有返還請求權(quán)、賠償 請求權(quán)時(shí)，應(yīng)認(rèn)定債權(quán)人仍能行使代位權(quán)。同理，債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)也必須 是合法的債權(quán)。如果債務(wù)人與次債務(wù)人的合同被認(rèn)定無效、被撤銷或已過訴訟時(shí) 效，則債權(quán)人不能對次債務(wù)人行使代位權(quán)。同樣需要注意的是，若合同的無效或被 撤銷是由于次債務(wù)人的過錯(cuò)所致，債權(quán)人可以對次債務(wù)人行使代位權(quán)。2因果性債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造

7、成損害，這是構(gòu)成代位權(quán)的實(shí)質(zhì)條 件。然而如何理解 怠于行使到期債權(quán)”，如何理解對債權(quán)人造成損害”對此，有 四種主要觀點(diǎn)：（1只要兩個(gè)債權(quán)（即債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)和債務(wù)人對次債務(wù)人的 債權(quán)已屆履行期，債權(quán)人即可行使代位權(quán)，不考慮其他實(shí)質(zhì)條件；（2債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)到期后，應(yīng)持續(xù)一定的期間，待該期間屆滿后債務(wù)人仍不行使其債權(quán)， 才能由債權(quán)人行使代位權(quán)。如果債務(wù)人的債權(quán)剛剛到期而未向次債務(wù)人主張權(quán)利， 不能認(rèn)為是 怠于“行使債權(quán)，債權(quán)人不能行使代位權(quán)，但持續(xù)期間以多長為合適， 有的主張一個(gè)月，有的主張二個(gè)月，有的主張應(yīng)視債權(quán)的性質(zhì)與內(nèi)容而定；（3債務(wù)人的債權(quán)到期后，如果債務(wù)人對次債務(wù)人主張了權(quán)利

8、，如發(fā)出了催款通知、向次債 務(wù)人的代理人提出權(quán)利主張、向調(diào)解委員會(huì)或有關(guān)行政機(jī)關(guān)請求處理等，就不能認(rèn) 為債務(wù)人是 怠于”行使債權(quán)，債權(quán)人不能行使代位權(quán)；（4債務(wù)人僅以私力救濟(jì)的方 式向次債務(wù)人主張權(quán)利，仍為 怠于行使到期債權(quán)”，只有當(dāng)債務(wù)人以訴訟或者仲裁 方式主張權(quán)利時(shí)，才能阻礙代位權(quán)的行使。合同法解釋第13條規(guī)定：合同法第73條規(guī)定的債務(wù)人怠于行使其到期債 權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟 方式或者仲裁方式向次債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債 權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)?！边@樣規(guī)定的理由主要是：（1不要求債務(wù)人的債權(quán)到期 后持續(xù)一定的期

9、間。因?yàn)檫@一期間極難確定，債權(quán)人很難掌握這種期間并就期間屆滿舉證，而且期間的規(guī)定會(huì)增加代位權(quán)實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，故不規(guī)定債務(wù)人的債權(quán)到期后 須達(dá)到一定期間，才能行使代位權(quán)，只要到期即可。（2債務(wù)人只有以訴訟或者仲裁的方式向次債務(wù)人主張權(quán)利，才不構(gòu)成 怠于”，僅以私力救濟(jì)方式主張權(quán)利，如 直接向次債務(wù)人主張權(quán)利，或向其代理人主張權(quán)利，甚至包括向民間調(diào)解委員會(huì)或 行政機(jī)關(guān)請求處理，都屬 怠于”之列，以免債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟后，債務(wù)人與次債務(wù)人串通造假對抗債權(quán)人的代位 權(quán)，進(jìn)而使代位權(quán)制度形同虛設(shè)，故規(guī)定債務(wù)人已經(jīng)以次債務(wù)人為被告提起訴訟或 者申請仲裁的情況，可構(gòu)成次債務(wù)人對債權(quán)人抗辯的事由。（3對債權(quán)人造

10、成損害中的損害”不同于一般損害賠償中的賠償，如果要求行使代位權(quán)的債權(quán)人舉證證明 自己的債權(quán)受到了具體的、實(shí)質(zhì)性的損害，則于債權(quán)人殊為不公，故規(guī)定只要債務(wù) 人未履行其對債權(quán)人的債務(wù)，債權(quán)人的債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)，便可視為對債權(quán)人造成了損 害。總之，只要對債權(quán)人造成損害”是債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)”導(dǎo)致的，債權(quán) 人即可行使代位權(quán)。3期限性債務(wù)人的債權(quán)已到期，這是行使代位權(quán)的時(shí)間界限，具體是指債務(wù)人對次債務(wù) 人（即債務(wù)人的債務(wù)人，合同法解釋（一采用次債務(wù)人的稱謂 享有的債權(quán)已經(jīng)到 期，債務(wù)人才可以向次債務(wù)人行使請求權(quán)。如果次債務(wù)人對債務(wù)人的債務(wù)未屆履行期，債務(wù)人尚不能對次債務(wù)人行使請求 權(quán)，則債權(quán)人不能對次

11、債務(wù)人行使代位權(quán)。履行期是否屆滿，應(yīng)依債務(wù)人與次債務(wù) 人之間關(guān)于履行期限的約定來確定；若對履行期未予約定或約定不明，則應(yīng)依合同 法第62條第（四項(xiàng)的規(guī)定來確定，即以債務(wù)人第一次向次債務(wù)人提出履行請求中 所確定的履行期限為屆滿的期限，自此時(shí)開始視為債務(wù)人的債權(quán)已到期，債權(quán)人可 以行使代位權(quán)。一般認(rèn)為，債權(quán)人行使代位權(quán)，必須兩個(gè)債權(quán)均已到期，即債權(quán)人所享有的債 權(quán)和債務(wù)人所享有的債權(quán)均已到期，缺一不可。其實(shí)，債權(quán)人在一般情況下是不能 提前主張債權(quán)的；但有時(shí)要求債權(quán)人所享有的債權(quán)也必須按照合同約定的時(shí)間絕對 到期也是不合理的，因?yàn)榇粰?quán)訴訟不能不考慮在債務(wù)人破產(chǎn)時(shí)、期限加速時(shí)、債 務(wù)人的債權(quán)訴訟時(shí)效

12、即將屆滿時(shí)對代位權(quán)人利益的保護(hù)問題，這些情況可視為債權(quán) 到期。因此，合同法解釋第11條沒有把債權(quán)人的債權(quán)已到期作為提起代位權(quán)訴訟 的必要條件。因?yàn)橛袝r(shí)雖然債權(quán)人所享有的債權(quán)尚未到期，但債務(wù)人怠于行使的到 期債權(quán)即將時(shí)效屆滿，待債權(quán)人所享有的債權(quán)到期時(shí)債務(wù)人所享有的債權(quán)已超過訴 訟時(shí)效，對債權(quán)人造成損害在所難免。在這種情況下，以應(yīng)允許債權(quán)人起訴次債務(wù) 人以保全債權(quán)。當(dāng)然，這并不等于允許債權(quán)未到期的債權(quán)人都可行使代位權(quán)。什么 情況可以，什么情況不可以，不能只靠本本，更重要的是靠實(shí)踐、靠總結(jié)。4貨幣性合同法解釋將債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)的內(nèi)容作了縮小解釋，即不是所有的 任何性質(zhì)的債權(quán)，而是限于具有金

13、錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)。一般認(rèn)為，債務(wù)人對次 債務(wù)人享有的權(quán)利，應(yīng)具有直接的財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容，除純粹的財(cái)產(chǎn)權(quán)利外，其他具有 財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的權(quán)利也可作為代位權(quán)的標(biāo)的，如因顯失公平、重大誤解、欺詐、脅迫等 發(fā)生的撤銷權(quán)與變更權(quán)，訴訟上的申請財(cái)產(chǎn)保全、申請強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，中斷訴訟時(shí)效 的請求權(quán)等。例如，債務(wù)人對次債務(wù)人享有因重大誤解行為的撤銷權(quán)，但債務(wù)人不 行使該撤銷權(quán)，債權(quán)人便可以該撤銷權(quán)為標(biāo)的行使代位權(quán)，以自己的名義主張撤銷 債務(wù)人與次債務(wù)人之間的重大誤解行為。然而，考慮到對非金錢給付內(nèi)容的權(quán)利行 使代位權(quán)對于債權(quán)的保障意義不大而且程序復(fù)雜，并有過多干預(yù)債務(wù)人權(quán)利之嫌，故合同法解釋將代位權(quán) 的標(biāo)的限定在具有金

14、錢給付內(nèi)容的債權(quán)，債務(wù)人的其他權(quán)利不得作為代位權(quán)的標(biāo) 的。（二消極要件債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)（合同法解釋第11條第4項(xiàng)所謂專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，往往是與債務(wù)人的人格權(quán)、身份權(quán)相關(guān)的債 權(quán)，這些權(quán)利與債務(wù)人的生活密切相關(guān)，不可分離，故對這些債權(quán)不能由債權(quán)人代 位行使。合同法解釋第12條列舉了專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)的種類，即基于扶養(yǎng) 關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng) 老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償?shù)葯?quán)利，這些權(quán)利不屬于代位權(quán) 的標(biāo)的。合同法解釋第12條既然采用的是列舉方式，自然就意味著并未窮盡專屬 于債務(wù)人自身的債權(quán)的種類，這

15、還有待于各級人民法院在審判實(shí)踐中不斷總結(jié)，尤 其是企業(yè)法人是否具有專屬于其自身的債權(quán) ？還有待于大家共同探討。代位權(quán)的訴訟（一地域管轄1 一般原則。合同法解釋第14條規(guī)定，債權(quán)人依照合同法第 73條的規(guī)定提起 代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。這樣規(guī)定的理由，一是符合民事訴訟 法第22條關(guān)于原告就被告的一般原則和第 24條關(guān)于合同糾紛的管轄原則,二是簡 便易行，可操作性強(qiáng)，可以有效避免或者減少管轄爭議和管轄異議。2與協(xié)議管轄的關(guān)系。債權(quán)人向次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人 民法院管轄，不論債權(quán)人與債務(wù)人之間、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的合同是否約定有 協(xié)議管轄的內(nèi)容。但依照法律規(guī)定債務(wù)

16、人與次債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)糾紛由專門人 民法院專屬管轄的除外。即使債權(quán)人與債務(wù)人之間、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的合同訂有有效的仲裁條 款，次債務(wù)人也不得以仲裁協(xié)議為由對債權(quán)人提起的代位權(quán)訴訟提出管轄異議。（二訴的分立1債權(quán)人以債務(wù)人為被告提起訴訟后，又向同一人民法院以次債務(wù)人為被告提 起代位權(quán)訴訟的，人民法院經(jīng)審查后，認(rèn)為符合合同法解釋第14條規(guī)定的 由被告住所地人民法院管轄的條件，同時(shí)又符合民事訴訟法第108條規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)對代位權(quán)訴訟立案受理，認(rèn)為不符合合同法解釋第14條規(guī)定的條件的，則告知債權(quán)人向次債務(wù)人住所地的人民法院另行提起代位權(quán)訴訟（合同法解釋第15條。程序上如此處理的根據(jù)在于

17、“一事不可兩訴；同一債權(quán)不可重復(fù)主張。但考 慮到債權(quán)數(shù)額的差異和訴訟時(shí)效問題，為了保障債權(quán)最大程度的實(shí)現(xiàn)，不宜駁回債 權(quán)人的第二個(gè)起訴。為了避免程序上的混亂，以債務(wù)人為被告提起的訴訟的管轄不能吸收代位權(quán)訴 訟的管轄，以債務(wù)人為被告提起的訴訟依照民事訴訟法有關(guān)管轄的規(guī)定確定管 轄法院，代位權(quán)訴訟依照本解釋第14條的規(guī)定確定管轄法院。但若依照民事訴訟法的規(guī)定和本解釋第14條的規(guī)定，以債務(wù)人為被告提起訴訟的管轄法院與代位權(quán)訴訟的管轄法院為同一法 院的，則發(fā)生管轄競合，由同一法院另案受理。2債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟后，又在同一法院或者不同法院以債務(wù)人為被告提起 訴訟的，人民法院應(yīng)依照合同法解釋第 15條的

18、精神作出是否受理的決定。3在以債務(wù)人為被告提起的訴訟與代位權(quán)訴訟并存在情況下，不論哪一個(gè)訴訟 先提起，受理代位權(quán)訴訟的法院都應(yīng)中止代位權(quán)訴訟的審理，因?yàn)楸驹V是否成立、 債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)是否得到法院的確認(rèn)以及確認(rèn)的數(shù)額、范圍等直接決定著代 位權(quán)訴訟的結(jié)果，依照民事訴訟法第 136條第（5項(xiàng)的規(guī)定，受理代位權(quán)訴訟的 法院應(yīng)當(dāng)中止審理。（合同法解釋第15條4在債權(quán)人提起的代位權(quán)訴訟中，債務(wù)人對超過債權(quán)人代位請求數(shù)額的債權(quán)部 分以次債務(wù)人為被告提起訴訟的，受訴法院應(yīng)當(dāng)告知其向有管轄權(quán)的人民法院另行 起訴。有管轄權(quán)的人民法院可能是另一個(gè)法院，也可能與代位權(quán)訴訟的管轄法院為 同一法院，則發(fā)生管轄競合，

19、無論競合與否，債務(wù)人的起訴符合法定條件的，人民 法院都應(yīng)當(dāng)受理；受理以后在代位權(quán)訴訟終結(jié)以前應(yīng)當(dāng)依法中止。（合同法解釋第22條（三第三人的追加債權(quán)人在提起代位權(quán)訴訟時(shí)，如果未將債務(wù)人列為第三人，人民法院可以追加 債務(wù)人為第三人。債務(wù)人的加入有助于人民法院查明案件事實(shí)，因?yàn)閭鶆?wù)人是債權(quán) 人與債務(wù)人之間的法律關(guān)系、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的法律關(guān)系的聯(lián)結(jié)樞紐，對于 查證兩個(gè)法律關(guān)系的事實(shí)和代位權(quán)訴訟能否成立，均具有重要意義，故人民法院可 以將其追加為第三人。之所以未規(guī)定 應(yīng)當(dāng)”追加而是規(guī)定 可以追加，一是考慮債 務(wù)人畢竟不是代位權(quán)訴訟的當(dāng)事人，二是考慮訴權(quán)自由的保障和尊重債權(quán)人的選 擇，三是考慮與民事

20、訴訟法的有關(guān)規(guī)定保持一致。但實(shí)踐中傾向于將債權(quán)人列為第 三人，因?yàn)槌松鲜鲈蛲?，還因?yàn)楹贤ń忉尩?12條的規(guī)定，在代位權(quán)訴訟成立的情 形下，人民法院的裁決會(huì)直接影響到債務(wù)人與債權(quán)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的權(quán) 利義務(wù)關(guān)系。代位權(quán)行使的效力（一債權(quán)人可否直接受償問題合同法解釋第20條規(guī)定，債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審 理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債 務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅根據(jù)這一規(guī)定，債權(quán)人有權(quán)直接受領(lǐng)通過代位權(quán)訴訟取得的財(cái)產(chǎn)。如此規(guī)定主要基于以下四點(diǎn)理由：1代位權(quán)，又稱代位訴權(quán)、問接訴權(quán)，盡管債權(quán)人與次債務(wù)人之間

21、不存在直接 的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但法律賦予債權(quán)人直接追索次債務(wù)人的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為不僅具有 程序意義，而且具有實(shí)體意義，即在債權(quán)人與次債務(wù)人之間創(chuàng)設(shè)了新的有直接后果 的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，一旦提起代位權(quán)訴訟，則可越過債務(wù)人而將次債務(wù)人視為債權(quán)人 的債務(wù)人。2符合立法精神。依照傳統(tǒng)民法的理論和有些國家的立法例，代位權(quán)訴訟的效 力只能及于債務(wù)人與次債務(wù)人，而不能及于債權(quán)人，即代位權(quán)行使的效果直接歸于 債務(wù)人，而不能由債權(quán)人直接受領(lǐng)，即使在債務(wù)人怠于受領(lǐng)的情況下債權(quán)人雖可代 為受領(lǐng)，但其受領(lǐng)后，債務(wù)人仍可請求債權(quán)人向其交付受領(lǐng)的財(cái)產(chǎn)。這一原則被稱 為代位權(quán)訴訟的入庫規(guī)則”。合同法（試擬稿規(guī)定：代位權(quán)行使的效果歸

22、于債務(wù) 人，（征求意見稿 規(guī)定：行使代位權(quán)取得的財(cái)產(chǎn)，歸債務(wù)人后再清償債權(quán)。這樣100%回復(fù) 免費(fèi)法律咨詢3分鐘100%回復(fù) 快速專業(yè)解決您的法律問題 HYPERLINK /souask/%e4%b8%8a%e7%bd%91%e6%89%be%e5%be%8b%e5%b8%88%e5%b0%b1%e5%88%b0%e4%b8%ad%e9%a1%be%e6%b3%95%e5%be%8b%e7%bd%91%e5%bf%ab%e9%80%9f%e4%b8%93%e4%b8%9a%e8%a7%a3%e5%86%b3%e6%82%a8%e7%9a%84%e6%b3%95%e5%be%8b%e9%97%a

23、e%e9%a2%98 /souask/上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題 文章來源：文章來源：中顧法律網(wǎng) 規(guī)定雖然有理論依據(jù)，但是不切合實(shí)際，不具 有可操作性，不僅不利于發(fā)揮代位權(quán)制度的作用，而且有可能使代位權(quán)制度形同虛設(shè)。立法機(jī)關(guān)最終刪去了這一內(nèi)容，在頒布的法律中放棄了 入庫規(guī)則”。代位權(quán)訴訟不同于債務(wù)人清算程序或者破產(chǎn)程序。代位權(quán)制度旨在保護(hù)債權(quán)人的利益，清算程 序或者破產(chǎn)程序旨在眾多債權(quán)人的公平受償。如果規(guī)定債權(quán)人不能直接受領(lǐng)通過代位權(quán)訴訟取得的 財(cái)產(chǎn)，代位權(quán)訴訟取得的財(cái)產(chǎn)只能由債務(wù)人受領(lǐng)， 會(huì)使得債權(quán)人喪失提起代位權(quán)訴訟的積極性，債務(wù)人坐享其成，進(jìn)而使代位權(quán)制度的設(shè)立失去

24、意義。3符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則。如果規(guī)定債權(quán)人不能直接受領(lǐng)代位權(quán) 訴訟的財(cái)產(chǎn)，代位權(quán)訴訟取得的財(cái)產(chǎn)只能先歸于債務(wù)人，債權(quán)人再以債務(wù)人為被 告提起訴訟，則會(huì)徒增當(dāng)事人的訟累， 浪費(fèi)司法資源，不符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則，甚 至還可能會(huì)產(chǎn)生人民法院對本訴和代位權(quán)訴訟作出不同判決的情形。4符合 不告不理”原則。 不告不理”是民事訴訟法的原則， 既然作為原告的債權(quán)人已主張 權(quán) 利，債務(wù)人的其他債權(quán)人未主張權(quán)利，則保護(hù)已提起訴訟的債權(quán)人的利益并無不 當(dāng)，其他債權(quán)人不僅事前有權(quán)主張，事后仍可向其主張權(quán)利，況且債務(wù)人并未破 產(chǎn)，代位權(quán)訴訟屬于個(gè)案的普通訴 訟，有別于破產(chǎn)程序，故并不存在對其他債權(quán) 人不公平之虞。債務(wù)人的其他債權(quán)人未主張，人民法院就難以保護(hù)。5符合公平原則。一是符合法定條件的債權(quán)人都可以依法提起代位權(quán)訴訟；二是兩個(gè)或者兩個(gè) 以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理，財(cái) 產(chǎn)不足的，依據(jù) 各自債權(quán)數(shù)額的大小按照比例分配；三是在代位權(quán)訴訟中，每一個(gè) 債權(quán)人行使代位權(quán)的范圍都以其100%回復(fù) 免費(fèi)法律咨詢3分鐘100%回復(fù)