09級法碩行政審判實(shí)務(wù)18學(xué)時(shí)doc-中國政法大學(xué)法律

1、PAGE PAGE 15 行政審判實(shí)務(wù) 一、行政訴訟概述1. 行政訴訟涵義指公民、法人人或者其他組織認(rèn)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具具體行政行為侵犯犯其合法權(quán)益而以以該機(jī)關(guān)為被告依依法起訴，由人民民法院依法審理并并作出裁判的司法法活動(dòng)。訴訟當(dāng)事人地位具有特特殊性。行政訴訟訟的原告恒定為作作為被管理一方的的公民、法人和其其他組織；行政訴訴訟的被告恒定為為作為行政主體的的行政機(jī)關(guān)和法律律、法規(guī)、規(guī)章授授權(quán)的組織。但行行政首長不是被告告，行政首長出庭庭也不是代理人的的身份。被告不享享有起訴相對人或或相關(guān)人的訴權(quán)，也也不享有反訴權(quán)。行政訴訟審理者人民法院的行政庭審理，只有合議、無獨(dú)任制審判組織形式。2. 合法性審查

2、原則則行政訴訟法法第5條規(guī)定：“人民法院審理行行政案件，對具體體行政行為是否合合法進(jìn)行審查”。它決定了在行行政訴訟中審判權(quán)權(quán)和行政權(quán)是監(jiān)督督和被監(jiān)督的關(guān)系系，司法高于行政政的關(guān)系生效裁判大于于具體行政行為的的效力。此原則同同時(shí)告訴我們?nèi)嗣衩穹ㄔ罕O(jiān)督行政行行為的廣度和深度度。五個(gè)方面來理理解：首先，從適用主體上說說，其主體是人民民法院行政審判庭承辦辦。其次，從審查的方式來來看，人民法院應(yīng)應(yīng)適用開庭審理的的方式，這里的開開庭與書面審理相相對應(yīng)。開庭可以以是公開的開庭，也也可以是依法不公公開的開庭審理。第三，從審查的范圍和和廣度上看，法院院只能審查行政機(jī)機(jī)關(guān)的具體行政行行為而不包括與之之對應(yīng)的抽象行

3、政政行為。復(fù)次，從法院審查行政政行為的深度或程程度上說，是只審審查具體行政行為為合法與否的問題題，不審查具體行行政行這的合理與與否的問題。最后，審查的標(biāo)準(zhǔn)。行行政訴訟法第54條條第一、二項(xiàng)確立立的。五項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)缺缺一不可，必須同同時(shí)具備，即為合合法，法院應(yīng)予判判決維持。五項(xiàng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)中只要有其中中之一不符合即為為違法，法院就可可判決撤銷或部分分撤銷。這五項(xiàng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)是：一是主要要證據(jù)是否確鑿、充分；二是適用用法律、法規(guī)是否否錯(cuò)誤；三是否違違反法定程序；四四是否超越職權(quán)；五是否濫用職權(quán)權(quán)；六是行政處罰罰是否顯失公正（見見下表）。具體行政行為合法性審審查意味著四個(gè)“非”：非抽象行為、非合理性、非司司法行為、非

4、相對對人的行為！3.中國行政訴訟沿革革。1982年民民事訴訟法第3條條第2款”法律規(guī)定由人民民法院審理的行政政案件，適用本法法規(guī)定”適用民事事訴訟法時(shí)期。1987年開始始制定行政訴訟訟法，1989年年4月4日通過；最高法院制定18部部重要司法解釋，發(fā)發(fā)布了16件重要要的司法指導(dǎo)性文文件和200余件件法律適用問題的的批復(fù)。 1990年10月月1日行政訴訟訟法生效。意義義：五千年來第一一次“官”民平等對簿公堂堂！護(hù)民監(jiān)督行政機(jī)關(guān)關(guān)依法行政。本質(zhì)質(zhì)：司法與行政的的關(guān)系。4. 機(jī)構(gòu)與案件。1986年年10月6日，武武漢市中院成立了了全國第一個(gè)中級級人民法院行政審審判庭。汨羅縣人人民法院成立了全全國第一

5、個(gè)基層人人民法院行政審判判庭。1988年年10月4日，最最高法院成立行政政審判庭。1990年年開始行政案件逐逐年呈遞增趨勢，上上升率達(dá)35左左右。統(tǒng)計(jì)資料：1986年：600件件；1987年：5000件；1988年年：7700件；1989年：9900件件;1990年:12000件【自自1990年10月月至1999年10月月的10年間，全全國各級法院受理理一審行政案件52.7萬萬余件，原告勝訴訴率占結(jié)案數(shù)的40。行政訴訟案件件類型已達(dá)50余余種】。后來則以以357911萬遞增，至至2001年最多多為12萬，最近近幾年一直在徘徊徊在1112萬萬件【同期民事案案件約600萬、刑事案件80萬萬】。19

6、89年年至2008年，全全國各級人民法院院共受理各類一審審行政案件140.5085萬萬件，審結(jié)140.1532萬萬件，結(jié)案率為99.7%。治治安處罰、拆遷、土地的案件較多多。特點(diǎn)：原告勝訴率逐逐年提高。撤訴率居高不下下，如1995年年在當(dāng)年發(fā)生的5.1萬萬行政案件中撤訴訴率竟高達(dá)50.59。分析原因:心心悅誠服；壓力、違心；被告改變變原告同意?！昂檬麓蚬偎尽保疬w、專利案案件明顯增多，老老百姓維權(quán)意識(shí)明明顯增強(qiáng)。二、行政訴訟判決【原原告的訴訟請求與與法院的審查結(jié)果果】 “五指論” 確認(rèn) 維持（合法）（違法）撤銷（之一）證據(jù)確鑿主要證據(jù)不足適用法律、法規(guī)正確錯(cuò)誤法定程序符合違反職 權(quán)依法行使超越

7、濫用同時(shí)具備缺一不可 其一，原告勝勝訴的判決基于原告的訴訴訟請求（一）撤銷判決 指人民法院院認(rèn)定被訴具體行行政行為全部或部部分違法，從而全全部或部分撤銷被被訴具體行政行為為及責(zé)令被告重新新作出具體行政行行為的判決。行政政訴訟的撤銷判決決有如下四種：其其一，終止性的全全部撤銷；其二，“發(fā)回性”的全部撤銷；其三，終止性的部分撤銷；其四，“發(fā)回性”的部分撤銷。這就是行政訴訟法第第54條第2項(xiàng)“具體行政行為有有下列情形之一的的，判決撤銷或者者部分撤銷，并可可以判決被告重新新作出具體行政行行為”的正確含義。也也就是說，全部或或部分撤銷發(fā)回的的就是法條中的“判決被告重新作作出具體行政行為為”的意思。這是理

8、理解、把握行政政訴訟法的一個(gè)個(gè)重點(diǎn)和難點(diǎn)。撤銷判決的適用用條件與維持判決決的適用條件，審審查的標(biāo)準(zhǔn)是同一一內(nèi)容，即：證據(jù)據(jù)、法律法規(guī)適用用、程序、有沒有有超越職權(quán)、有沒沒有濫用職權(quán)。只只要其中的一項(xiàng)不不合法，具體行政政行為即為違法，法法院就可予以撤銷銷，即邏輯上的必必要條件。這五項(xiàng)項(xiàng)條件是：1.主要證據(jù)不足。主主要證據(jù)是相對次次要證據(jù)而言的，指指行政機(jī)關(guān)認(rèn)定案案件基本事實(shí)或相相對人違法的基本本事實(shí)必不可少的的證據(jù)。主要證據(jù)據(jù)不足，說明具體體行政行為的理由由、客觀動(dòng)因和法法定事實(shí)要件不充充分，意味著具體體行政行為認(rèn)定的的事實(shí)不能確定，至至少存在著合理的的疑點(diǎn)。主要證據(jù)據(jù)不足，足以證明明具體行政行

9、為存存在瑕疵，行政政訴訟法已把它它提高到違法的程程度加以規(guī)定，從從而成為法院撤銷銷具體行政行為的的法定條件。 對主要證據(jù)不足的理理解包括了以下五五個(gè)方面： (1)主要證據(jù)不足足包含了“無事實(shí)根據(jù)”這一情形。如實(shí)實(shí)踐中行政機(jī)關(guān)本本應(yīng)對甲作出具體體行政行為，結(jié)果果卻對乙作出了具具體行政行為，對對后者而言，即為為無任何事實(shí)根據(jù)據(jù)。理論上也有人人稱此種情形為行行政行為的對象錯(cuò)錯(cuò)誤。 (2)主要證據(jù)是和和次要證據(jù)相比較較而存在的一個(gè)概概念。對行政訴訴訟法34條第第一款“人民法院有權(quán)要要求當(dāng)事人提供或或者補(bǔ)充證據(jù)”中補(bǔ)充證據(jù)的正正確理解是：人民民法院只能要求被被告補(bǔ)充次要證據(jù)據(jù)，而不能補(bǔ)充主主要證據(jù)。 (

10、3)主要證證據(jù)不足是一個(gè)相相對的主觀判斷標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)，是法官內(nèi)心心對證據(jù)確信程度度的“尺度”，實(shí)踐中允許有有因人而異的個(gè)體體差異。這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)的掌握往往受到到法官知識(shí)背景、思想方法和行政政實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的影響響。(4)主要證據(jù)不足與與舉證責(zé)任關(guān)系密密切。主要證據(jù)不不足，說明被告已已經(jīng)履行了舉證行行為，只是不充分分，而如果被告不不舉證（包括拒不不舉證和舉證不能能），以及舉偽證證與舉出的主要證證據(jù)不足后果是一一樣的，即均應(yīng)受受到人民法院的撤撤銷。 人民法院調(diào)查查取證的職權(quán)應(yīng)該該保有，但僅應(yīng)限限于對被告舉證的的真實(shí)性進(jìn)行調(diào)查查核實(shí)。人民法院院不應(yīng)超出被告舉舉證的范圍去調(diào)查查、收集在行政程程序中本該由被告告調(diào)取、收

11、集的對對原告不利的證據(jù)據(jù)。(5)主要證據(jù)不足即即達(dá)到了具體行政政行為違法的程度度，這與行政處處罰法第38條條第三項(xiàng)規(guī)定的違違法事實(shí)不能成立立的，不得給予行行政處罰，前后呼呼應(yīng)，實(shí)為一個(gè)內(nèi)內(nèi)容。從保障相對對人合法權(quán)益的角角度出發(fā)，行政政處罰法第38條條規(guī)定當(dāng)相對人的的違法事實(shí)不能成成立也就是主要證證據(jù)不足時(shí)不能給給予相應(yīng)的行政處處罰。而到了訴訟訟階段后，行政機(jī)機(jī)關(guān)已經(jīng)對相對人人作出了相應(yīng)的行行政處理（往往是是處罰），在訴訟訟中人民法院發(fā)現(xiàn)現(xiàn)行政行為的主要要證據(jù)不足也就是是違法事實(shí)不能成成立，當(dāng)然應(yīng)該取取消這一具體行政政行為【營口案】。2.適用法律、法規(guī)錯(cuò)錯(cuò)誤。具體行政行行為是行政機(jī)關(guān)一一種把抽象

12、的法律律規(guī)范適用到特定定的人和事上去的的行為。實(shí)踐中適用法律、法規(guī)規(guī)錯(cuò)誤包括以下幾幾種情況：(1)指本該適用此法法律、法規(guī)卻適用用了彼法律、法規(guī)規(guī)；(2)本該適用此法律律、法規(guī)中的甲條條款，卻適用了乙乙條款；(3)在上、下位法同同時(shí)存在的情況下下，應(yīng)首先選擇適適用上位法而選擇擇適用了下位法【任任超案】；(4)同位法中對調(diào)整整同一內(nèi)容的后法法優(yōu)于前法，而選選擇適用了前法。(5)適用了未生效的的法律、法規(guī)；(6)適用了已被撤銷銷、廢止的法律、法規(guī)；(7)錯(cuò)誤地適用行政政處罰的罰則，如如單行法律規(guī)定只只能單處，不能并并處；有的則規(guī)定定必須并處不得單單處，違反了上述述規(guī)定的。(8)違反了法律規(guī)范范中“

13、以上、以下”是否包含本數(shù)的的規(guī)定，單行法律律、法規(guī)中對數(shù)字字的解釋往往在附附則中明確解釋是是否包含本數(shù)。行行政機(jī)關(guān)作出具體體行政行為違反了了該解釋的規(guī)定；(9)對違法行為已過過追究時(shí)效（一般般兩年、6個(gè)月【治治安】、5年【稅稅】）而行政機(jī)關(guān)關(guān)仍然給予處罰追追究的。(10)行政機(jī)關(guān)違反反“一事不二罰款”原則作出的后后一處罰。3.違反法定程序。法法定程序指法律、法規(guī)和規(guī)章設(shè)定定的行政機(jī)關(guān)實(shí)施施行政行為的方式式和步驟的行政程程序。具體來說違反法定程序序有以下四種基本本情形：（1）缺少、遺漏或更更改了法定程序中中的某一步驟【菜菜樂案55】，這包括了了三種情況：一是是缺少；二是遺漏漏；三是更改。（2）缺

14、少了必要的形形式，如法定程序序要求是要式（書書面）行為而行政政機(jī)關(guān)卻以不要式式（口頭）的形式式作出。（3）違反順序規(guī)定。“先取證、后裁決”是行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為公認(rèn)的程序規(guī)則，即要求行政機(jī)關(guān)在占有充分的證據(jù)即事實(shí)根據(jù)和法律根據(jù)以后才能作出具體行政行為。而“先裁決、后取證”則違反了基本的行政程序規(guī)則。（4）超出法定期限作作出具體行政行為為也是違反法律程程序的一種形式，超超過期限指行政機(jī)機(jī)關(guān)沒有在法定程程序規(guī)定的期限內(nèi)內(nèi)履行職責(zé)?！景陌闹薨浮?.超越職權(quán)。越權(quán)無無效是一個(gè)國際上上公認(rèn)的行政法原原則。超越職權(quán)即即行政機(jī)關(guān)沒有法法律根據(jù)的“法外行政”，自然應(yīng)屬違法法具體行政行為的的表現(xiàn)之一。實(shí)踐踐

15、中，超越職權(quán)主主要有以下幾種：（1）無權(quán)限，法律、法規(guī)根本沒有明明確賦予行政主體體某項(xiàng)行政職權(quán)，行行政主體自行行使使了某項(xiàng)職權(quán)；（2）超越主管事項(xiàng)上上的權(quán)限，如海海關(guān)法第85條條規(guī)定：“個(gè)人攜帶、郵寄寄超過合理數(shù)量的的自用物品進(jìn)出境境，未依法向海關(guān)關(guān)申報(bào)的，責(zé)令補(bǔ)補(bǔ)繳關(guān)稅，可以處處以罰款?！爆F(xiàn)羅湖海關(guān)沒收收了深圳某公民攜攜帶、超過合理數(shù)數(shù)量的去香港未申申報(bào)的自用物品。海關(guān)關(guān)有沒收權(quán)但法律沒有有對這種行為設(shè)定定沒收權(quán)！【賴光案】 （3）職權(quán)侵越越也稱層級越權(quán)，如如下級機(jī)關(guān)行使了了上級機(jī)關(guān)的職權(quán)權(quán)。行政法原理上上通常認(rèn)為上級機(jī)機(jī)關(guān)行使了下級機(jī)機(jī)關(guān)的職權(quán)不屬于于超越職權(quán)，上下下級行政機(jī)關(guān)之間間是一種

16、層級節(jié)制制的關(guān)系。上級行行政機(jī)關(guān)的意志與與意思表示，可以以完全吞并或包容容下級的意志。 （4）空間上的的越權(quán)，也叫地域域上的越權(quán)，指行行政機(jī)關(guān)對管轄區(qū)區(qū)域以外的對象作作出處理決定；（5）時(shí)間上的越權(quán)，指指行政機(jī)關(guān)超出法法定的行使職權(quán)的的有效期限作出行行政行為。（6）行政機(jī)關(guān)行使了了應(yīng)由法院、檢察察院行使的職權(quán)。5.濫用職權(quán)。指行政政機(jī)關(guān)實(shí)施的行政政機(jī)關(guān)背離了法律律、法規(guī)的原則、精神和目的，不不正當(dāng)?shù)匦惺沽寺毬殭?quán)。要判斷某一一具體行政行為是是否濫用職權(quán)，必必須探究行政機(jī)關(guān)關(guān)行使職權(quán)的意圖圖，甚至公務(wù)員個(gè)個(gè)人的目的和動(dòng)機(jī)機(jī)。濫用職權(quán)主要要有如下幾種表現(xiàn)現(xiàn)： （1）不正當(dāng)當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī)和目的，行行使職權(quán)不

17、是出于于公共利益的需要要。主要指以權(quán)謀謀私、中飽私囊、暗示索賄實(shí)施的的具體行政行為。 （2）不相關(guān)關(guān)考慮。具體行政政行為的實(shí)施沒有有考慮應(yīng)該考慮的的因素，或考慮了了不該考慮的因素素。 （3）反復(fù)無無常、無確定標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)。 （4）極不合理或或顯失公正。指行行政機(jī)關(guān)實(shí)施的具具體行政行為違背背一般人的正常智智力判斷，不合乎乎理性，明顯不公公正。大多數(shù)情況況下，行政機(jī)關(guān)是是濫用自由裁量權(quán)權(quán)造成的極不合理理或顯失公正，故故而行政處罰顯失失公正是可以判決決撤銷的。司法實(shí)踐中人民法院很很少以此條件撤銷銷具體行政行為，因因?yàn)樽鞒錾鲜雠袛鄶嗟淖C據(jù)往往很難難取得，在通常的的行政案件開庭程程序中也不依職權(quán)權(quán)設(shè)置審查具體

18、行行政行為是否濫用用職權(quán)這一庭審階階段。從而使這一一法定條件與標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)不能不成為只有有在原告請求的情情況下，法院才啟啟動(dòng)審查程序的標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)。在請求與適用撤銷判決決時(shí)，應(yīng)注意以下下三點(diǎn)：（1）復(fù)議決定維持原原具體行政行為的的，人民法院判決決撤銷原具體行政政行為，復(fù)議決定定自然無效；復(fù)議議決定改變原具體體行政行為錯(cuò)誤，人人民法院判決撤銷銷復(fù)議決定時(shí)，應(yīng)應(yīng)當(dāng)責(zé)令復(fù)議機(jī)關(guān)關(guān)重新作出復(fù)議決決定。（2）根據(jù)行政訴訟訟法第55條的的規(guī)定。人民法院院判決撤銷被訴具具體行政行為，而而判令其重新作出出具體行政行為時(shí)時(shí)，被告不得以同同一事實(shí)和理由，作作出與被撤銷的具具體行政行為基本本相同的具體行政政行為。但行訴訴法解釋

19、第54條條對此種限制又作作了變通的規(guī)定。人民法院以違反法定程序?yàn)橛膳袥Q撤銷被訴具體行政行為的，被告重新作出具體行政行為時(shí)不受此限【菜樂案】；被告重新作出具體行政行為時(shí)，雖然與原具體行政行為結(jié)果相同，但其認(rèn)定的主要事實(shí)或主要理由有變化的，也不受此限制。如果行政機(jī)關(guān)以同一事實(shí)和理由重新作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)行政訴訟法第54條第二項(xiàng)、第55條的規(guī)定直接判決撤銷或者部分撤銷新作出的具體行政行為，同時(shí)，人民法院還可根據(jù)行政訴訟法第63條第三款的規(guī)定作出司法建議、罰款和追究刑事責(zé)任。（3）人民法院在撤銷銷被訴具體行政行行為時(shí)，如果會(huì)給給國家利益、公共共利益或他人合法法

20、權(quán)益造成損失的的，人民法院在判判決撤銷的同時(shí)，可可以分別采取以下下幾種方式進(jìn)行處處理：判決被告重新作作出具體行政行為為；責(zé)令被訴行政機(jī)機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的補(bǔ)補(bǔ)救措施；向被告和有關(guān)機(jī)機(jī)關(guān)提出司法建議議；發(fā)現(xiàn)違法犯罪行行為的，建議有權(quán)權(quán)機(jī)關(guān)依法處理。(二)確認(rèn)違法或無效效的判決人民法院對不宜撤銷而而被訴具體行政行行為又確實(shí)違法或或者無效的，從而而作出確認(rèn)具體行行政行為違法或者者無效的判決。確確認(rèn)違法的判決適適用于以下幾種情情況：1.被告不履行法定職職責(zé)，但判決責(zé)令令其履行法定職責(zé)責(zé)已無實(shí)際意義的的。2.被訴具體行政行為為違法，但不具有有可撤銷內(nèi)容的，如如公安局事實(shí)上羈羈押相對人，工商商局事實(shí)上的“封門上

21、鎖”的行為，城管、衛(wèi)生局工作人員員的宰殺、銷毀動(dòng)動(dòng)物等行為，實(shí)踐踐中許多案件是作作出這種確認(rèn)判決決的。3.被訴具體行政行為為違法，但撤銷會(huì)會(huì)損害公共利益的。4.被訴具體行政行為為依法不成立或者者無效的。5.被告改變行政行為為，原告不撤訴而而原行為又違法的的。撤銷轉(zhuǎn)確認(rèn)被訴具體體行政行為違法，但但撤銷該具體行政政行為將會(huì)給國家家利益或者公共利利益造成重大損失失的，人民法院應(yīng)應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴訴具體行政行為違違法的判決，并責(zé)責(zé)令被訴行政機(jī)關(guān)關(guān)采取相應(yīng)的補(bǔ)救救措施；造成損害害的，依法判決承承擔(dān)賠償責(zé)任。(三)履行判決指人民法院作出的責(zé)令令被告限期履行法法定職責(zé)的判決。這這種判決是針對行政訴訟法規(guī)定的三

22、種可訴訴的不作為而設(shè)定定的，即第11條條第一款第四項(xiàng)的的對申請頒發(fā)許可可證不予答復(fù)的；對第五項(xiàng)規(guī)定的的申請保護(hù)人身權(quán)權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)不予答答復(fù)或不履行的；第六項(xiàng)該發(fā)而不不予發(fā)放撫恤金的的。人民法院經(jīng)審查，對第第一種可訴的情況況可作出責(zé)令被告告限期答復(fù)的判決決，也可以判決被被告直接頒發(fā)相應(yīng)應(yīng)的許可證。對第二種可訴的情況，人人民法院認(rèn)定確屬屬被告應(yīng)履行。此此時(shí)，履行的內(nèi)容容應(yīng)是被告去制止止違法行為，去解解救、尋求相依申申請保護(hù)的人身與與財(cái)產(chǎn)而不能把保保護(hù)的結(jié)果在判決決書上表述出來。對第三種可訴的情況，人人民法院經(jīng)審查認(rèn)認(rèn)定原告確屬具有有取得相應(yīng)撫恤金金的法定條件和資資格，且行政機(jī)關(guān)關(guān)舉不出不給原告告發(fā)放

23、撫恤金的根根據(jù)時(shí)，既可判決決被告在一定期限限內(nèi)予以發(fā)放撫恤恤金。(四)變更判決指人民法院作出的對被被告實(shí)施的顯失公公正的行政處罰予予以變更的判決。變變更判決的適用條條件有兩個(gè)：一是是具體行政行為系系行政處罰行為，對對非處罰的其他具具體行政行為，人人民法院不能直接接判決變更；一是是行政處罰必須是是顯失公正的。行行政訴訟法第54條條第4項(xiàng)規(guī)定：“行政處罰顯失公公正的，可以判決決變更?！边@里的“可以”不是指可以變更更，也可以維持，而而是指可以變更，也也可以撤銷。因?yàn)闉?，顯失公正的行行政處罰是一種濫濫用自由裁量權(quán)的的行為，屬濫用職職權(quán)的一種。顯失公正就是明顯地不不公正，這是一個(gè)個(gè)相對的判斷，是是從比較

24、中得出的的判斷。沒有比較較就無顯失公正可可言。總的來說，行行政處罰只有在任任何具有一般公平平、正義與理性判判斷的人都不會(huì)采采取時(shí)才算是顯失失公正的，即行政政處罰違背常規(guī)的的對比、對稱、平平等、比例規(guī)則、明顯地畸輕畸重重；同樣情況、不不同對待；不同情情況，同樣對待且且對比懸殊。顯失公正的行政處罰是是可以撤銷的，那那么，在何時(shí)予以以變更呢？我們認(rèn)認(rèn)為，法院在以下下情況下宜作出變變更判決：1.法院對該種處罰掌掌握比較深透，對對該類行政執(zhí)法熟熟悉且掌握了充分分、確鑿證據(jù)證明明原告違法行為的的情節(jié)與后果。2.該類處罰是由于實(shí)實(shí)施者出于不良動(dòng)動(dòng)機(jī)、偏見或惡感感而實(shí)施的。以上兩種情況任意一種種出現(xiàn)，法院又從

25、從整個(gè)國家行政工工作效能上考慮，即即可不必撤銷發(fā)回回顯失公正的行政政處罰而徑直作出出變更判決。應(yīng)該該指出的是，這里里的變更，除利害害關(guān)系人同為原告告外，不得加重對對原告的處罰。同同時(shí)，人民法院審審理行政案件不得得對行政機(jī)關(guān)未予予處罰的人直接給給予處罰。其二，原告敗訴、被告告勝訴的判決不會(huì)是原告的訴訴訟請求，不是其其追求的效果，是是訴訟的客觀結(jié)果果(一)維持判決肯肯定了具體行政行行為合法性的判決決維持判決適用的條件有有如下五個(gè)而不是是三個(gè)，這五個(gè)條條件須同時(shí)具備、缺一不可，否則則，即可適用撤銷銷判決。1.證據(jù)確鑿。這一條條件的另一種表述述應(yīng)為事實(shí)清楚，即即具體行政行為的的作出是建立在由由證據(jù)確鑿

26、、充分分所決定的法定事事實(shí)要件基礎(chǔ)上的的。從另一角度說說，證據(jù)確鑿也就就是具體行政行為為的理由和客觀動(dòng)動(dòng)因充分。因?yàn)榫呔唧w行政行為是把把抽象的規(guī)范適用用到特定的人和事事上去的行為，為為什么把這一規(guī)范范適用到此對象而而非彼對象，其根根據(jù)就是要具備由由證據(jù)確鑿、充分分而決定的法定事事實(shí)要件。 2.適用法法律、法規(guī)正確。在在法定事實(shí)要件具具備之后，具體行行政行為的實(shí)施還還要求選擇正確的的行政法規(guī)范。適適用的法律規(guī)范必必須是現(xiàn)實(shí)生效的的規(guī)范，不能是尚尚未生效或已經(jīng)被被廢止的規(guī)范。 3.符合法法定程序。法定程程序指由法律、法法規(guī)和規(guī)章設(shè)定的的行政機(jī)關(guān)實(shí)施行行政行為的行政程程序，包括應(yīng)具備備的方式、形式、

27、手段、步驟時(shí)限限等。具體行政行行為該具備而不具具備法定的形式，或或空間順序上先后后顛倒、紊亂，時(shí)時(shí)間上超過時(shí)限等等都是不符合法定定程序的行為。4.沒有超越職權(quán)。具具體行政行為的內(nèi)內(nèi)容沒有超出法律律、法規(guī)賦予該行行政機(jī)關(guān)的權(quán)限范范圍。5.沒有濫用職權(quán)。具具體行政行為的實(shí)實(shí)施符合法律規(guī)定定的目的，原則和和精神，并且正當(dāng)當(dāng)?shù)亍⒑侠淼匦惺故沽寺殭?quán)。（二）確認(rèn)合法或有效效的判決確認(rèn)合法或有效的判決決的適用條件應(yīng)該該是維持判決應(yīng)具具備的條件。人民民法院作出的認(rèn)為為被訴具體行政行行為合法，但不適適宜維持或者駁回回訴訟請求的，而而確認(rèn)具體行政行行為合法或者有效效的判決。（三）駁回原告訴訟請請求的判決人民法院認(rèn)

28、為原告訴訟訟請求依法不能成成立，但又不適宜宜對被訴具體行政政行為作出其他判判決的情況下，直直接作出否定原告告訴訟請求的判決決。駁回原告訴訟訟請求是一種實(shí)體體判決，區(qū)別于駁駁回起訴的裁定。有有下列情形之一的的，人民法院應(yīng)當(dāng)當(dāng)判決駁回原告的的訴訟請求：1.起訴被告不作為理理由不能成立的；2.被訴具體行政行為為合法但存在合理理性問題的；3.被訴具體行政行為為合法，但因法律律、政策變化需要要變更或者廢止的的；4.其他應(yīng)當(dāng)判決駁回回訴訟請求的情形形。如，被告改變變具體行政行為，原原告不撤訴，人民民法院經(jīng)審查認(rèn)為為原具體行政行為為合法的，應(yīng)當(dāng)判判決駁回原告的訴訴訟請求。判決駁回原告賠償訴訟訟請求的：被告的

29、具體行政政行為違法但尚未未對原告合法權(quán)益益造成損害的；原告的請求沒有有事實(shí)根據(jù)；原告的請求沒有有法律根據(jù)的。三、行政訴訟開庭程序序1.庭審特點(diǎn):體現(xiàn)保護(hù)原告合法權(quán)益益、監(jiān)督被告依法法行政的立法宗旨旨【口吻、語氣上上對原、被告的態(tài)態(tài)度】。圍繞審查具體行政行為為合法性展開，審審被告而非原告行行為合法性。被告負(fù)舉證責(zé)任，被告告舉證不能、舉偽偽證、舉出的主要要證據(jù)不足或不能能提供所依據(jù)的規(guī)規(guī)范性文件必然敗訴撤銷之。舉證證責(zé)任既是一種敗訴風(fēng)險(xiǎn)、法律推推定，更是一種裁判規(guī)則。行政庭庭審中的兩種錯(cuò)錯(cuò)誤傾向與作法：A將行政訴訟原原告當(dāng)作刑事案件件的被告來審，而而將被告看作公訴訴人，僅“應(yīng)法庭之邀出示示證據(jù)指控

30、原告，發(fā)發(fā)表公訴詞”；B既審原告，也也審被告！2.階段預(yù)備庭：非每個(gè)案件必必經(jīng)程序，為正式式開庭服務(wù)。預(yù)備備庭的目的與內(nèi)容容有三：其一，確認(rèn)認(rèn)雙方當(dāng)事人、代代理人主體資格；其二，交換證據(jù)據(jù)或證據(jù)目錄，無無異議的在正式開開庭可以不再質(zhì)證證；其三，明確案案件爭議焦點(diǎn)，在在法庭主持下經(jīng)雙雙方同意確定案件件爭議焦點(diǎn)，在正正式開庭時(shí)節(jié)約資資源。正式開庭：書記員宣宣布法庭紀(jì)律、請請審判長、審判員員（陪審員）入庭庭（旁聽人員起立立）審判長宣布開庭階段：根據(jù)中華人民民共和國行政訴訟訟法第45條之之規(guī)定，省市縣區(qū)區(qū)xxx人民法院院行政審判庭今天天依法公開審理xxx(原告)不服xxx（被被告）xxx（具具體行政行

31、為）一一案，現(xiàn)在開庭。明明確訴訟雙方當(dāng)事事人、代理人身份份；交待合議庭組組成人員；交待訴訴訟權(quán)利、義務(wù)；詢問雙方當(dāng)事人人是否申請回避！對行政作為的案件A被告宣讀或陳陳述具體行政行為為內(nèi)容；B原告宣宣讀或陳述起訴書書主要內(nèi)容、明確確訴訟請求；C被被告宣讀或陳述答答辯觀點(diǎn)；讓第三三人發(fā)表“參訴意見”！ 對行政不作為為請求履行法定定職責(zé)的案件：原原告宣讀或陳述起起訴書主要內(nèi)容、明確訴訟請求；被告宣讀或陳述述答辯觀點(diǎn)！法庭調(diào)查：第一小階段：法庭審查查被告有無實(shí)施被被訴具體行政行為為的職權(quán)及其主體體資格，體現(xiàn)在行行政訴訟法第54條條即被告是否超越越職權(quán)。第二小階段：圍繞具體體行政行為的事實(shí)實(shí)根據(jù)，審查具

32、體體行政行為是否主主要證據(jù)不足，先先由被告概括陳述述事實(shí)，再出示證證據(jù)，再由原告質(zhì)質(zhì)證。提供證據(jù)的的要求圖表：證據(jù)名名稱、來源、制作作人、證明力。序號證據(jù)名稱證據(jù)來源 發(fā)生日期證明事項(xiàng)備注 1合作建設(shè)“嘉利來?！表?xiàng)目協(xié)議書嘉利來公司提供199482合作各方出資約定及權(quán)權(quán)利義務(wù)（是否涉密） 2合資。第三小階段：具體行政政行為適用法律審審查，被告陳述、出示規(guī)范性文件件，原告發(fā)表質(zhì)證證意見。第四小階段：是否違反反法定行政程序的的審查，詢問被告告作出具體行政行行為的程序過程，應(yīng)應(yīng)當(dāng)如何，被告具具體如何？然后由由原告質(zhì)證！庭審中的質(zhì)證環(huán)節(jié)節(jié)非常重要！證據(jù)據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出出示，并經(jīng)庭審質(zhì)質(zhì)證。未經(jīng)庭審質(zhì)質(zhì)證的證據(jù)，不能能作為定案的依據(jù)據(jù)。但是，當(dāng)事人人在庭前證據(jù)交換換過程中沒有爭議議并記錄在卷的證證據(jù)，經(jīng)審判人員員在庭審中說明后后，