合同生效的要件分析英美法系與大陸法系的不同點(diǎn) 2

1、合同生效的要件分析,英美法系與大陸 法系的不同點(diǎn) 課程名稱：國際商法 姓名：李皇欣 學(xué)號： 202216016210班級：物流 102 班 提交日期： 2022 年 12 月 7 日 第 1 頁,共 4 頁合同生效的要件分析,英美法系與大陸法系的不同點(diǎn) 【摘要】：在合同法頒布并實(shí)施之前的相當(dāng)一段時(shí)間里,相關(guān)法律,法規(guī)的批準(zhǔn),登 記對合同效力有什么影響, 如何進(jìn)行界定, 始終困擾著司法實(shí)務(wù)界的一個(gè)實(shí)際問題, 導(dǎo)致法 院審理此類案件顯現(xiàn)五花八門的局面； 同類案件在不同的法院, 就有不同的審判結(jié)果 .在合 同法 頒布實(shí)施后, 對于此類案件的審理便有了統(tǒng)一的原就, 然而怎樣把握批準(zhǔn), 登記法律 對合同

2、效力的影響,就顯得特別重要了；（ In quite a period of time Before “Contract Law ” promulgated and implement,what influences do Approval and registration relevant laws and regulations,how to definition,is a practical problem puzzled Judicial practice field, Lead to court cases appear all kinds of situation. Similar

3、cases in different court had different results.After “ Contract Law ”promulgated and implement, For this kind of case will have a unified principle.Its important that how to grasp the impact of approval and registration laws on validity of contract. ） 【關(guān)鍵詞】 ：合同生效 （ validate contract ）；英美法系大陸法系 （ ang

4、lo-americanlaw system& the continental law system ）；合同法（ Contract Law ） 一丶合同生效的要件分析 合同生效,是指合同具備了確定的要件后所產(chǎn)生的全中固有的法律效力；符 合法定生效要件的合同, 便可以受到法律的愛惜, 并能夠產(chǎn)生合同當(dāng)事人所預(yù)期 的法律后果； 合同的生效時(shí)間是合同開頭具有法律效力, 從而對當(dāng)事人具有約束 力的時(shí)間, 合同一旦生效, 當(dāng)事人就必需依照合同的規(guī)定履行合同義務(wù)； 除依據(jù) 法律有規(guī)定和當(dāng)事人商定外,不得擅自變更和解除合同,否就須承擔(dān)違約責(zé)任； 合同法第 44 條規(guī)定,依法成立的合同,自成立時(shí)生效；但合同成

5、立并非 等于合同生效, 由于只有依法成立的合同才能生效； 包括： 一般而言, 合同的生效要件 （l）合同當(dāng)事人訂立合同時(shí)具有相應(yīng)的締約行為才能；民事行為才能是民 事法律行為有效的先決條件, 無民事行為才能人及限制民事行為才能人實(shí)施的民 事法律行為只有經(jīng)其法定代理人的追認(rèn)才有效； 所謂締約行為才能, 是指民事主 體據(jù)以獨(dú)立訂立合同,以自己的行為取得民事權(quán)益或承擔(dān)民事義務(wù)的法律資格； 據(jù)此,年滿 18 周歲,或者 16 周歲以上不滿 18 周歲的未成年人,以自己的勞 動(dòng)收人為主要生活來源的完全民事行為才能人有權(quán)訂立合同； 間歇性精神病人為 限制民事行為才能, 他們不具有締約行為才能； 不能辨認(rèn)自己

6、行為的精神病人和 第 2 頁,共 4 頁不滿 10 周歲的未成年人是無民事行為才能人,他們不能訂立合同；但是,限制 民事行為才能及無民事行為才能人可以訂立純獲利益的合同或者與其年齡, 智力 相適應(yīng)的合同； 法人的民事行為才能只能限制在其核準(zhǔn)登記的生產(chǎn)經(jīng)營和業(yè)務(wù)范 圍內(nèi),因此,法人具有就其生產(chǎn)經(jīng)營和業(yè)務(wù)范疇內(nèi)的締約行為才能； （2 ）合同當(dāng)事人意思表示真實(shí)；所謂意思表示,是指向外部說明愿意發(fā)生 確定法律成效的意思的行為； 意思表示是構(gòu)成法律行為的要素； 意思表示真實(shí)是 構(gòu)成有效合同的先決條件之一, 一方在被欺詐, 脅迫或者重大錯(cuò)誤下訂立的合同 往往非其真實(shí)意思表示,屬于無效或可撤銷的合同； （3

7、 ）合同不違反法律或社會公共利益；全部合法有效的民事法律行為都不 得違反法律或社會公共利益,易言之,符合公序良俗的要求；因此,合同不違反 法律或社會公共利益是合同有效的當(dāng)然條件之一； 但必需留意的是, 合同不違反 法律,是指合同不得違反當(dāng)事人必需遵守, 不得通過協(xié)商加以轉(zhuǎn)變的強(qiáng)行性法律 規(guī)定；換言之,當(dāng)事人并不必需遵守合同法中用以指導(dǎo)當(dāng)事人訂立合同的任意性 規(guī)定；強(qiáng)行性法律規(guī)定的標(biāo)志是一般冠以 “不得 ”,“必需 ”等詞語,而任意性規(guī)范 就用 “可以 ”等詞語表示；另外,合同不違反法律,仍指合同的內(nèi)容,即設(shè)定的雙 方當(dāng)事人的權(quán)益義務(wù)必需合法； 假如合同內(nèi)容的部分條款有效, 部分無效, 那么 部

8、分條款被確認(rèn)無效不影響有效條款的效力； （4 ）合同的內(nèi)容必需確定或可能； “依法成立之契約,于當(dāng)事人之間猶如法 律 ”；因此,作為確定當(dāng)事人各自權(quán)益義務(wù)依據(jù)的合同內(nèi)容對于判定合同是否生 效,生效后如何履行, 以及發(fā)生糾紛時(shí)判定孰對孰錯(cuò)具有重大意義； 合同內(nèi)容確 定,是指合同內(nèi)容在合同成立時(shí)必需確定, 或者必需處于在將來履行時(shí)可以確定 的狀態(tài)；合同的內(nèi)容可能, 是指合同所規(guī)定的特定事項(xiàng)在客觀上具有實(shí)現(xiàn)的可能 性；假如合同內(nèi)容屬于事實(shí)不能,自始不能,客觀不能,永久不能及全部不能中 的任何一種情形,就合同無效； 另外,依據(jù)（合同法）第 44 條第 2 款的規(guī)定,法律,行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦 理批準(zhǔn),登

9、記等手續(xù)的合同, 必需依照規(guī)定辦理批準(zhǔn)登記等手續(xù)才能生效； 否就, 即使具備了上述一般合同的生效要件, 合同也不生效； 該款規(guī)定主要表達(dá)了國家 對合同自由的適度干預(yù)或者對善意第三人的愛惜；例如,依據(jù)擔(dān)保法第 41 條,第 42 條之規(guī)定,當(dāng)事人以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）,村企業(yè)的廠房等建筑 物抵押的, 必需經(jīng)縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門辦理抵押物登記后, 抵押合 同才生效； 二丶英美法系與大陸法系的不同點(diǎn) 目前,世界各國沿用的法律體系基本上可分為二類：大陸法系和英美法系； 中國內(nèi)地接受的是大陸法系； 大陸法系又稱羅馬法系, 民法法系, 法典法系或羅 馬日耳曼法系,是承襲古羅馬法的傳統(tǒng),仿照法國

10、民法典和德國民法典 的樣式而建立起來的法律制度；歐洲大陸上的法,德,意,荷蘭,西班牙,葡萄 牙等國和拉丁美洲, 亞洲的許多國家的法律都屬于大陸法系； 香港和英聯(lián)邦國家 接受的是英美法系,英美法系又稱英國法系,一般法系或判例法系； 1,分類不同,英美法系分一般法和衡平發(fā),大陸法系分公法私法 第 3 頁,共 4 頁2,法官在訴訟中的位置不同,英美法系奉行當(dāng)事人主義,法官是中立者,大陸 法系國家,法官占主導(dǎo)位置, 3, 法律淵源不同,英美法系國家包括判例法,大陸法系國家不包括 4,法律編撰形式不同,大陸法系國家接受法典的形式,英美法系國家不然； 大陸法系的特點(diǎn)： 1全面繼承羅馬法：吸取了許多羅馬私法

11、的原就,制度,如 賜予某些人的集合體以特定的權(quán)益才能和行為才能； 全部權(quán)的確定性, 取得財(cái)產(chǎn) 的各種方法, 某人享有他人全部物的某些權(quán)益； 侵權(quán)行為與契約制度； 遺囑繼承 與法定繼承相結(jié)合制度等； 仍接受了羅馬法學(xué)家的整套技術(shù)方法, 如公法與私法 的劃分,人法,物法,訴訟法的私法體系,物權(quán)與債權(quán)的分類,全部與占有,使 用,收益權(quán)地役權(quán)以及思維,推理的方式； 2實(shí)行法典化,法律規(guī)范的抽象化 概括化； 3明確立法與司法的分工,強(qiáng)調(diào)制定法的權(quán)威,一般不承認(rèn)法官的造 法功能； 4法學(xué)在推動(dòng)法律進(jìn)展中起著重要作用：法學(xué)創(chuàng)立了法典編纂和立法 的理論基礎(chǔ),如自然法理論,分權(quán)學(xué)說,民族國家理論等,使法律適應(yīng)社會進(jìn)展 需要的任務(wù)由法學(xué)家來完成； 英美法系,又稱一般法法系,英國法系,是以英國自中世紀(jì)以來的法律,特別是 以一般法為基礎(chǔ)而進(jìn)展起來的法律的總稱；英美法系第一起源于 11 世紀(jì)諾曼人 入侵英國后逐步形成的以判例形式顯現(xiàn)的一般法； 英美法系包括英國法系和美國法系； 英國法系實(shí)行不成文憲法制和單一制, 法院 設(shè)有 司法審查權(quán) ；美國法系接受成文憲法制和聯(lián)邦制,法院有通過具體案件確 定是否符合憲法的 司法審查權(quán) ,公民權(quán)益主要通過憲法規(guī)定； 英美法系的范疇,除英國 不包括蘇格蘭 ,美國外,主要是曾是英國殖民地,附 屬國的國家