怎樣預(yù)防與處理企業(yè)經(jīng)營(yíng)中的法律風(fēng)險(xiǎn)

1、怎樣預(yù)防與處理企業(yè)經(jīng)營(yíng)中的法律風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境中開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，可能遭遇很多風(fēng)險(xiǎn)，有些 風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)自身不可克服、不可規(guī)避、不可預(yù)見(jiàn)的；有的風(fēng)險(xiǎn)可以通 過(guò)自身的完善來(lái)規(guī)避， 或者降低風(fēng)險(xiǎn)所帶來(lái)的危害。 然而經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)難 以避免，難以預(yù)見(jiàn)，只能通過(guò)加強(qiáng)企業(yè)管理來(lái)努力規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)、化解風(fēng) 險(xiǎn)、戰(zhàn)勝風(fēng)險(xiǎn)以及提高抗風(fēng)險(xiǎn)能力，健全與完善有關(guān)規(guī)章制度，規(guī)范 經(jīng)營(yíng)行為，把經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)盡可能降到最低點(diǎn)，促使企業(yè)健康發(fā)展?？梢哉f(shuō)，“企業(yè)存在一天，風(fēng)險(xiǎn)就相伴隨一天” 。企業(yè)家時(shí)刻提醒 自己，一場(chǎng)應(yīng)對(duì)不正確的法律風(fēng)險(xiǎn)可能使得企業(yè)立刻陷入泥潭， 甚至 倒閉。大家都知道， 對(duì)任何一個(gè)現(xiàn)代企業(yè)而言， 在參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中都會(huì) 面臨各

2、種風(fēng)險(xiǎn)，諸如自然風(fēng)險(xiǎn)、政策風(fēng)險(xiǎn)、國(guó)家行為導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)、法 律風(fēng)險(xiǎn)等，其中自然風(fēng)險(xiǎn)、政策風(fēng)險(xiǎn)、國(guó)家行為導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)、戰(zhàn)爭(zhēng)風(fēng) 險(xiǎn)等往往具有不可抗力性、難以預(yù)見(jiàn)性、隨機(jī)性，企業(yè)面臨這些風(fēng)險(xiǎn) 的概率較低也無(wú)可奈何；然而法律風(fēng)險(xiǎn)卻具有可預(yù)防、可避免性、可 抗擊性、可化解性，但企業(yè)幾乎時(shí)刻都在面臨法律風(fēng)險(xiǎn)的打擊，沒(méi)有 法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)的企業(yè)是不可想象的。所以說(shuō)，企業(yè)要健康成長(zhǎng)，必須建立完善的法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制， 這是近年來(lái)各類(lèi)企業(yè)特別是民有企業(yè)的管理層越來(lái)越重視的課題。 民 有企業(yè)成長(zhǎng)之初就先天不足， 往往帶有家族性， 其經(jīng)營(yíng)決策基本上靠個(gè)人說(shuō)了算， 企業(yè)與個(gè)人天賦才能密切關(guān)聯(lián)， 沒(méi)有一套完善的民主決 策機(jī)制，當(dāng)然

3、也沒(méi)有快速反應(yīng)的糾錯(cuò)機(jī)制?？梢哉f(shuō)，法律風(fēng)險(xiǎn)存在于 企業(yè)經(jīng)營(yíng)發(fā)展的每一個(gè)環(huán)節(jié)，特別是企業(yè)的重大經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)決策失誤， 如果不加以重視和及時(shí)規(guī)避、化解，一旦風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)，其后果往往是企 業(yè)難以控制的， 會(huì)給企業(yè)帶來(lái)極大的甚至是災(zāi)難性的后果， 但很多企 業(yè)往往是直到出了事才想到倉(cāng)促補(bǔ)救， 這樣的效果可能極差。 企業(yè)應(yīng) 當(dāng)在專(zhuān)業(yè)律師幫助下， 建立起一套完整的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、 預(yù)防、糾正機(jī)制， 以確保企業(yè)就像一棵常青樹(shù)，在風(fēng)云變幻的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中永立不倒。合同行為是企業(yè)經(jīng)營(yíng)中最平凡又最重要的日常事項(xiàng)， 企業(yè)在經(jīng)營(yíng) 中必然會(huì)簽署大量的合同， 用以規(guī)范雙方當(dāng)事人的權(quán)利、 義務(wù)以及解 決糾紛的方法與方式， 保障彼此的利益最大化

4、。 從最近新聞媒體報(bào)道 的幾起法律糾紛來(lái)看， 很多都是由于合同的簽訂和履行的不規(guī)范所造 成的，可以說(shuō)，目前，合同風(fēng)險(xiǎn)是是公司甚至中國(guó)企業(yè)最大、最常見(jiàn) 的法律風(fēng)險(xiǎn)。那么，如何以合同管理為重點(diǎn)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程規(guī)避、化解、預(yù)防、抗 擊法律風(fēng)險(xiǎn)呢？笨小冊(cè)子圍繞合同法相關(guān)知識(shí)的講解，向大家介紹一下防范企業(yè) 法律風(fēng)險(xiǎn)的基本方法， 使大家了解合同簽署、 履行和爭(zhēng)議處理的基本 規(guī)則，從而使得公司企業(yè)相關(guān)部門(mén)做好合同管理、 最大程度地預(yù)防控 制法律風(fēng)險(xiǎn)和避免損失。目錄一、企業(yè)存在哪些經(jīng)營(yíng)或法律風(fēng)險(xiǎn)？二、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范、化解、預(yù)警體系的建立三、企業(yè)常見(jiàn)合同的管理及風(fēng)險(xiǎn)防范技巧 四、合同糾紛案件司法程序中的幾個(gè)技巧一、

5、企業(yè)存在哪些經(jīng)營(yíng)或法律風(fēng)險(xiǎn)？ 所謂“企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)” ，是指在法律實(shí)施過(guò)程中，由于行為人做 出的具體法律行為不規(guī)范而導(dǎo)致的， 與企業(yè)所期望達(dá)到的目標(biāo)相違背 的法律不利后果發(fā)生的可能性。從系統(tǒng)的角度，企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)可以分為：企業(yè)決策風(fēng)險(xiǎn)、企業(yè)管理風(fēng) 險(xiǎn)、非經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn) （由于客觀環(huán)境的變化而給企業(yè)帶來(lái)的難以抗拒的風(fēng) 險(xiǎn)）以及法律風(fēng)險(xiǎn)。法律風(fēng)險(xiǎn)融通于各種企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)中， 不是孤立的一種企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)， 在 形成原因和表現(xiàn)形式上看，具有多樣性，可以分成如下兩類(lèi)：直接的法律風(fēng)險(xiǎn)： 指法律因素導(dǎo)致的、 或者由于經(jīng)營(yíng)管理決策時(shí) 缺乏法律支持而帶來(lái)的各類(lèi)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)， 例如：企業(yè)決策判斷時(shí)缺乏法 律人士的支持而導(dǎo)致的決策風(fēng)險(xiǎn)、 企業(yè)

6、管理體系中合同管理、 知識(shí)產(chǎn) 權(quán)管理、管理人法律意識(shí)等欠缺而導(dǎo)致的管理風(fēng)險(xiǎn)、 立法調(diào)整而導(dǎo)致 的非經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。間接的法律風(fēng)險(xiǎn)： 指非法律因素的各類(lèi)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后， 最后給 企業(yè)帶來(lái)的各種法律后果，例如：財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)、企業(yè)經(jīng) 營(yíng)失敗后給股東帶來(lái)的企業(yè)清算責(zé)任、企業(yè)決策在實(shí)施中因?yàn)閼?zhàn)爭(zhēng)、 自然災(zāi)害等不可抗力導(dǎo)致的經(jīng)營(yíng)失敗給企業(yè)帶來(lái)的民事賠償以及法 律糾紛。具體來(lái)講，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)包括以下幾種：（ 1） 企業(yè)設(shè)立中的法律風(fēng)險(xiǎn)：在設(shè)立企業(yè)的過(guò)程中，企業(yè)的發(fā) 起人是否根據(jù)公司法等法律法規(guī)要規(guī)定，對(duì)擬設(shè)立的企業(yè)進(jìn)行充 分的法律設(shè)計(jì)， 是否完全履行了設(shè)立企業(yè)的發(fā)起人出資等義務(wù)， 以及 發(fā)起人本人是否具

7、有相應(yīng)的法律資格， 這些都直接關(guān)系到擬設(shè)立企業(yè) 能否具有一個(gè)合法、規(guī)范、良好的設(shè)立過(guò)程。比如設(shè)立失敗時(shí)發(fā)起人 要承擔(dān)的賠償責(zé)任。（2） 合同法律風(fēng)險(xiǎn)：指企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，在經(jīng)濟(jì)合同訂立、 生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任的確定過(guò)程中，利益受到 損害的風(fēng)險(xiǎn)。 合同作為一種實(shí)現(xiàn)合同當(dāng)事人利益的手段或者工具， 具 有動(dòng)態(tài)性， 雙方當(dāng)事人通過(guò)合同確定的權(quán)利義務(wù)的履行， 最終需要確 定某種財(cái)產(chǎn)關(guān)系或者財(cái)產(chǎn)權(quán)屬狀態(tài)的變化， 而當(dāng)合同利益的取得或者 實(shí)現(xiàn)出現(xiàn)障礙， 根源于合同利益的損失風(fēng)險(xiǎn)就展現(xiàn)出來(lái)。 比如履行合 同不符合約定要承擔(dān)違約賠償責(zé)任， 或者企業(yè)給代理人授權(quán)不明簽訂 合同要承擔(dān)的法律風(fēng)險(xiǎn)，

8、又如買(mǎi)賣(mài)合同履行過(guò)程中審查不嚴(yán)格造成的 付錯(cuò)款的風(fēng)險(xiǎn)，再如技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中沒(méi)有制約對(duì)方的關(guān)鍵條款造成技 術(shù)成果不能實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)等等。（ 3） 企業(yè)并購(gòu)法律風(fēng)險(xiǎn)：并購(gòu)是兼并與收購(gòu)的總稱(chēng)。從法律風(fēng) 險(xiǎn)的角度看，收購(gòu)方投入的人力、物力、財(cái)力相對(duì)較大，承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn) 也較大。企業(yè)并購(gòu)涉及公司法、勞動(dòng)法、房地產(chǎn)法、稅收法、知識(shí)產(chǎn) 權(quán)法等法律法規(guī)，且操作程序復(fù)雜，潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)較高，通常需要 專(zhuān)業(yè)的企業(yè)并購(gòu)律師全程輔導(dǎo)完成。（ 4） 知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)：知識(shí)產(chǎn)權(quán)是蘊(yùn)涵人類(lèi)智力中的創(chuàng)造力 和智慧結(jié)晶的成果。 多數(shù)企業(yè)沒(méi)有意識(shí)到或沒(méi)有關(guān)注知識(shí)產(chǎn)權(quán)的深入 保護(hù)，從法律風(fēng)險(xiǎn)的解決成本看， 避免他人制造侵權(quán)產(chǎn)品比事后索賠 更

9、為經(jīng)濟(jì)。這方面主要包括公司的企業(yè)名稱(chēng)權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專(zhuān)利權(quán)以及 電子商務(wù)領(lǐng)域的企業(yè)網(wǎng)站域名等被侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)， 根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)， 知識(shí) 產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)防范方面主要應(yīng)注意“先申請(qǐng)先保護(hù)”原則，以及權(quán)利的及 時(shí)續(xù)展維護(hù)等。（5）人力資源管理法律風(fēng)險(xiǎn)：在我國(guó)，與人力資源有關(guān)的主要 是勞動(dòng)法和國(guó)務(wù)院制定的相關(guān)行政法規(guī)及部門(mén)規(guī)章， 勞動(dòng)合同 法對(duì)勞動(dòng)用工制度進(jìn)行了全新的規(guī)范。 在企業(yè)人力資源管理過(guò)程各 個(gè)環(huán)節(jié)中，從招聘開(kāi)始，面試、錄用、使用、簽訂勞動(dòng)合同、員工的 待遇問(wèn)題直至員工離職這一系列流程中， 都有相關(guān)的勞動(dòng)法律法規(guī)的 約束，企業(yè)不遵守法律的行為都有可能給企業(yè)帶來(lái)法律糾紛甚至賠償 責(zé)任。比如：聘用了與原用人單位簽

10、訂有商業(yè)秘密保護(hù)協(xié)議或者同業(yè) 限制協(xié)議并在有效期內(nèi)的員工，將會(huì)導(dǎo)致企業(yè)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。（6）技術(shù)秘密管理法律風(fēng)險(xiǎn)： 企業(yè)技術(shù)秘密就是不想讓外人知道， 也沒(méi)有申請(qǐng)專(zhuān)利的能為企業(yè)帶來(lái)財(cái)富的智力成果之一。 企業(yè)開(kāi)發(fā)一項(xiàng) 技術(shù)，可能投入數(shù)以千萬(wàn)以上甚至數(shù)以億計(jì)錢(qián)財(cái)、 以及大量的人力資 源、大量的時(shí)間成本等。怎樣管理知道這些技術(shù)秘密的人員，讓他們 為企業(yè)飽受秘密， 同時(shí)也要盡可能防止這些人員中某人能夠系統(tǒng)地知 道整個(gè)技術(shù)秘密，是企業(yè)要解決的法律問(wèn)題，否則，技術(shù)秘密泄露出 去，盡管個(gè)人可能被判刑坐牢， 但是給企業(yè)帶來(lái)的巨大損失卻難以彌補(bǔ)，可能?chē)?yán)重阻礙企業(yè)的發(fā)展（7）參股入伙法律風(fēng)險(xiǎn)：企業(yè)參股入伙其它企業(yè)

11、是常有的事，但 是這種參股入伙可能在別的企業(yè)沒(méi)有控股權(quán)， 怎樣有效地增值保值這 部分財(cái)產(chǎn)就顯得十分重要， 企業(yè)往往派出一定管理人員參與經(jīng)營(yíng)， 將 在外，君命有所不受， 這部分人員的法律風(fēng)險(xiǎn)的防范與控制就十分困 難了。（8）項(xiàng)目管理法律風(fēng)險(xiǎn)：企業(yè)往往遇到一個(gè)好的項(xiàng)目的時(shí)候，都 想迫不及待去做， 采取什么方式去做事能夠?yàn)槠髽I(yè)帶來(lái)最大效益呢？ 可以成立分公司、成立項(xiàng)目部、專(zhuān)門(mén)成立一個(gè)公司、控股別人公司、 收購(gòu)別人公司、合伙別人企業(yè)、參股企業(yè)等等方式，其法律風(fēng)險(xiǎn)各不 相同，需要一套法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)價(jià)機(jī)制來(lái)完成這項(xiàng)工作。（9）拆借貸款擔(dān)保法律風(fēng)險(xiǎn)： 拆借貸款擔(dān)保也是企業(yè)經(jīng)營(yíng)中經(jīng)常 的事項(xiàng)之一，怎樣預(yù)防與控制這

12、類(lèi)風(fēng)險(xiǎn)，需要做很多研究，因?yàn)檫@種 事情涉及到另外一方，甚至涉及第三方企業(yè)，法律風(fēng)險(xiǎn)極大。（10）股票期貨經(jīng)營(yíng)法律風(fēng)險(xiǎn)：風(fēng)云變幻莫測(cè)的期貨股票等證券 市場(chǎng)，是企業(yè)贏利最具誘惑力的地方，也是風(fēng)險(xiǎn)最大的場(chǎng)所，有效的 控制這種風(fēng)險(xiǎn)也是很重要的。（11）涉外經(jīng)營(yíng)法律風(fēng)險(xiǎn)：涉外經(jīng)營(yíng)涉及到中國(guó)內(nèi)地以外的法律 適用，這種時(shí)候可能由于經(jīng)營(yíng)的沖動(dòng)、本國(guó)辦事的習(xí)慣、海外利益的 誘惑等，而忽視了應(yīng)有法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，這種情況下，需要精通海外法 律的人才與語(yǔ)言專(zhuān)家和企業(yè)管理人員相互協(xié)調(diào)工作，才能完成使命。（12）分立企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)：一個(gè)企業(yè)分立為幾個(gè)企業(yè)，或者分設(shè)幾個(gè)企業(yè)，各自經(jīng)營(yíng)自己的業(yè)務(wù)， 涉及分設(shè)與分立前企業(yè)的債權(quán)債務(wù)

13、、 人員管理等法律風(fēng)險(xiǎn)， 也涉及到分立后諸企業(yè)相互關(guān)聯(lián)經(jīng)營(yíng)交易的法 律問(wèn)題，十分復(fù)雜，怎樣規(guī)避可能的法律風(fēng)險(xiǎn)，為企業(yè)最終贏得最大 利益時(shí)值得研究的。（13）不良資產(chǎn)處置法律風(fēng)險(xiǎn)：龐大企業(yè)的一小部分不良資產(chǎn)， 往往可能拖死整個(gè)企業(yè)， 讓整個(gè)企業(yè)啜不過(guò)氣來(lái)， 這是恰當(dāng)?shù)靥幚磉@ 部分資產(chǎn)就顯得十分重要。但是，處置不良資產(chǎn)，涉及的方方面面太 多了，除了涉及債權(quán)債務(wù)分擔(dān)、資產(chǎn)評(píng)估變賣(mài)、重新登記股東等一系 列法律行為外，還涉及人員安排、保險(xiǎn)繳納等復(fù)雜人事處理，一旦搞 不好，就拖死一個(gè)很有前景的企業(yè)。（14）招投標(biāo)管理法律風(fēng)險(xiǎn)：企業(yè)的招投標(biāo)也是法律風(fēng)險(xiǎn)較大的 一項(xiàng)工作， 招投標(biāo)既有普通的法律， 特殊性質(zhì)的行

14、業(yè)有專(zhuān)門(mén)的招投標(biāo) 特別立法， 如建筑行業(yè)的招投標(biāo)不同于一般的招投標(biāo)， 政府采購(gòu)的招 投標(biāo)也與一般招投標(biāo)不一樣， 怎樣預(yù)防與控制這部分法律風(fēng)險(xiǎn)也十分 重要。（15）外派人員管理法律風(fēng)險(xiǎn)：由于企業(yè)之間的合作交流日益頻 繁、參股入伙等等原因，常常需要從企業(yè)大規(guī)模地外派人員，這部分 游離于企業(yè)本部的人員往往隱藏著巨大的風(fēng)險(xiǎn)， 比如在外派地被綁架 為人質(zhì)、被殺害等等，由于法律文化差異，可能處理十分困難。通過(guò)上面的分析，我們可以發(fā)現(xiàn)，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的成因很復(fù)雜， 預(yù)防、化解與控制也需要因事而異。 法律風(fēng)險(xiǎn)與企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)存在這樣的 辨證關(guān)系：法律風(fēng)險(xiǎn)，只是企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的各種風(fēng)險(xiǎn)的一種；但是，企業(yè)的任何一種經(jīng)營(yíng)

15、風(fēng)險(xiǎn)，最后都可能會(huì)帶來(lái)法律風(fēng)險(xiǎn)。二、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范、化解、預(yù)警體系的建立 企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)防：要從每個(gè)人、每個(gè)部門(mén)、每個(gè)決策階層開(kāi) 始抓起，要讓所有的人大腦中繃緊法律這根弦， 養(yǎng)成用法律思考問(wèn)題 的習(xí)慣。1、首先企業(yè)必須建立法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警體系。 法律風(fēng)險(xiǎn)大多可以預(yù)見(jiàn)，在律師幫助下，建立一套系統(tǒng)而嚴(yán)密 的預(yù)警管理體系，一旦可能出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，從哪里出現(xiàn)，就從哪里發(fā)出預(yù) 警，然后迅速地反饋到上一級(jí)， 讓相應(yīng)的系統(tǒng)開(kāi)始為下一步應(yīng)對(duì)工作 做好準(zhǔn)備。2、企業(yè)必須建立法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系。 在法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警下，已經(jīng)知道可能的風(fēng)險(xiǎn)在哪里了，在具體工 作中，怎樣防范法律風(fēng)險(xiǎn)就是極為關(guān)鍵了， 企業(yè)從底層到高層必須要 有一套

16、能適應(yīng)市場(chǎng)需要的快速反應(yīng)體系， 每個(gè)環(huán)節(jié)都有人負(fù)責(zé)、 有人 做出決策、有人去處理風(fēng)險(xiǎn)、有人評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)等等，并根據(jù)情況的變化 不斷地修正方案，以達(dá)到最佳效益。3、企業(yè)必須建立法律風(fēng)險(xiǎn)化解體系。當(dāng)法律風(fēng)險(xiǎn)來(lái)臨時(shí)，怎樣化解這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，俗稱(chēng)的“危機(jī)公關(guān)” ， 要想辦法讓壞事變成好事， 變成對(duì)企業(yè)發(fā)展有利的事。 現(xiàn)在不僅僅各 個(gè)企業(yè)，就連國(guó)家都建立了危機(jī)公關(guān)機(jī)構(gòu)，專(zhuān)門(mén)處理各類(lèi)風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè) 要建立風(fēng)險(xiǎn)化解預(yù)案，一旦風(fēng)險(xiǎn)來(lái)臨，立即啟動(dòng)化解預(yù)案，自動(dòng)地有 人處理、有人負(fù)責(zé)、有人公關(guān)，形成一套嚴(yán)密而細(xì)致的程序化運(yùn)作方 式，而不是被動(dòng)地等到上面發(fā)出指令才行動(dòng)。4、各級(jí)層面的企業(yè)員工，都會(huì)碰到各種類(lèi)型的法律風(fēng)險(xiǎn)，也都 有

17、責(zé)任防范風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。比如說(shuō)，生產(chǎn)工人、質(zhì)檢人員如果放任不合 格的產(chǎn)品流向市場(chǎng)，會(huì)給企業(yè)帶來(lái)用戶投訴、質(zhì)量賠償、企業(yè)商譽(yù)受 損等一系列法律風(fēng)險(xiǎn)。 因此，有必要加強(qiáng)與各級(jí)員工的職務(wù)行為有關(guān) 的法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防與控制意識(shí)。相應(yīng)的，企業(yè)決策層、管理層，作為企業(yè)員工的核心構(gòu)成，更有 必要提高法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防與控制意識(shí)。 某個(gè)管理體系的缺陷、 某份合同 簽訂的漏洞，動(dòng)輒可能會(huì)給企業(yè)帶來(lái)幾萬(wàn)、上百萬(wàn)的財(cái)產(chǎn)損失。5、企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的目標(biāo)主要有兩個(gè)：一是增加收入、節(jié)約開(kāi)支， 提高工作效率和經(jīng)濟(jì)效益； 二是防范和化解法律風(fēng)險(xiǎn)， 維護(hù)企業(yè)財(cái)產(chǎn) 和交易安全。 這兩個(gè)目標(biāo)對(duì)于不同規(guī)模的企業(yè)， 對(duì)于處于不同發(fā)展階 段的企業(yè)，有不同

18、的側(cè)重點(diǎn)。但無(wú)論如何，維護(hù)財(cái)產(chǎn)和交易安全，是 企業(yè)的基本目標(biāo)要求， 追求利益的最大化是企業(yè)終極目標(biāo)， 因此要從 三位一體角度出發(fā)來(lái)構(gòu)筑企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理體系，通過(guò)預(yù)警、防范、化解 三個(gè)步驟，讓企業(yè)永遠(yuǎn)健康發(fā)展。法律風(fēng)險(xiǎn)防范體系的建立需要我們企業(yè)根據(jù)法律風(fēng)險(xiǎn)的特性， 建 立起行之有效的避免承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失或者其他風(fēng)險(xiǎn)的嚴(yán)密制度、流程、 報(bào)告、決策、處理、應(yīng)急等等管理體系，特別是合同流程的風(fēng)險(xiǎn)控制 管理，其中包括：簽約前審查管理、 簽約管理、履約管理、憑證管理、 糾紛管理等。三、企業(yè)常見(jiàn)合同的管理及風(fēng)險(xiǎn)防范技巧什么叫合同？合同就是雙方關(guān)于權(quán)利義務(wù)糾紛解決的約定， 是用 來(lái)約束規(guī)范雙方行為的。 嚴(yán)格地說(shuō)就是必

19、須最少滿足合同法規(guī)定的八 大要素，我國(guó)合同法： “第十二條 【合同內(nèi)容】合同的內(nèi)容由當(dāng)事 人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所； （二）標(biāo)的；（三）數(shù)量； （四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七） 違約責(zé)任；（八）解決爭(zhēng)議的方法。當(dāng)事人可以參照各類(lèi)合同的示范文本訂立合同。 ” 許多企業(yè)簽訂的所謂合同連起碼的八大要素都沒(méi)有， 發(fā)生糾紛連 主張都找不到依據(jù)， 導(dǎo)致賠了夫人又折兵、 流血又流淚情況時(shí)有發(fā)生。 合同簽訂過(guò)程中的管理與風(fēng)險(xiǎn)防范合同管理制度的主要內(nèi)容應(yīng)包括： 合同的歸口管理， 合同資信調(diào) 查、簽訂、審批、會(huì)簽、審查、登記、備案，法人授權(quán)委托辦

20、法，合 同示范文本管理，合同專(zhuān)用章管理，合同履行與糾分處理，合同定期 統(tǒng)計(jì)與考核檢查，合同管理人員培訓(xùn)，合同管理獎(jiǎng)懲與掛鉤考核等。 企業(yè)通過(guò)建立合同管理制度，做到管理層次清楚、職責(zé)明確、程序規(guī) 范，從而使合同的簽訂、履行、考核、糾紛處理都處于有效的控制狀 態(tài)。1、簽約前首先要注意的是加強(qiáng)對(duì)企業(yè)公章或合同章的保管。 根據(jù)我國(guó)當(dāng)前對(duì)企業(yè)公章和合同章的使用規(guī)定， 企業(yè)的公章和合 同章具有法定的法律效力。 在合同中， 就算沒(méi)有企業(yè)法定代表人或者 授權(quán)人的簽字， 只要蓋上了公章或者合同章， 該合同對(duì)該企業(yè)就有了法律的約束力。2、簽約主體資格調(diào)查制度簽訂前對(duì)合作對(duì)象的調(diào)查： 了解合作對(duì)象的基本情況， 有助

21、于在 簽訂合同的時(shí)候， 在供貨及付款條件上采取相應(yīng)的對(duì)策， 避免風(fēng)險(xiǎn)的 發(fā)生，重大合同項(xiàng)目在簽訂前需要聘請(qǐng)律師與專(zhuān)門(mén)人才協(xié)助， 進(jìn)行詳 細(xì)的專(zhuān)項(xiàng)調(diào)查并制作調(diào)查報(bào)告。所有的合同在簽訂前需要重點(diǎn)審查的是合作方有無(wú)簽約主體資 格。因?yàn)槲覈?guó)法律對(duì)某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定， 沒(méi)有從業(yè) 資格的單位和個(gè)人不得從事特定的業(yè)務(wù)， 如果我方與沒(méi)有資格的主體 簽訂此類(lèi)合同將給我方帶來(lái)經(jīng)濟(jì)損失。比如說(shuō)，房地產(chǎn)項(xiàng)目的，則一方必須要有房地產(chǎn)資格；廣告企業(yè) 需要有廣告經(jīng)營(yíng)許可證； 印刷企業(yè)要有出版物印制許可證； 如果是經(jīng) 營(yíng)醫(yī)藥的，則需要相應(yīng)的國(guó)家藥品生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)許可證，否則，就算合 同簽訂了也會(huì)導(dǎo)致無(wú)效。如果是重大

22、的合同，在調(diào)查方式上，企業(yè)在簽訂合同之前，應(yīng)派 遣相關(guān)人員去對(duì)方所在地進(jìn)行審查， 考察團(tuán)的人員應(yīng)是企業(yè)高級(jí)管理 人員 +主管負(fù)責(zé)人 +專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員 +法律人士 +財(cái)務(wù)人員等的綜合組成。 這種審查并不僅僅是對(duì)對(duì)方企業(yè)表面化的考察， 而是應(yīng)對(duì)對(duì)方提供的 各類(lèi)執(zhí)照、資格證、許可證、債權(quán)債務(wù)狀況、涉訴狀況及財(cái)務(wù)報(bào)表等 進(jìn)行仔細(xì)的審查， 還應(yīng)當(dāng)去工商行政管理局調(diào)查核實(shí)該企業(yè)的年檢注 冊(cè)和歷年的獎(jiǎng)罰情況， 去土地管理部門(mén)和房屋管理部門(mén)調(diào)查核實(shí)該企 業(yè)是否存在不動(dòng)產(chǎn)的抵押擔(dān)保， 去稅務(wù)局調(diào)查核實(shí)該企業(yè)是否存在拖 延繳納稅費(fèi)或者是否還有稅費(fèi)沒(méi)有及時(shí)上繳情況， 去環(huán)保局調(diào)查核實(shí) 是否存在嚴(yán)重污染環(huán)境的行為等。以

23、上幾個(gè)方面的實(shí)地調(diào)查核實(shí)的信息，都是政務(wù)公開(kāi)化，因此， 我們企業(yè)只要稍加認(rèn)真， 就不難對(duì)此進(jìn)行實(shí)地審查， 但限于目前法律 法規(guī)規(guī)定，除法院、公安、檢察機(jī)關(guān)外對(duì)企業(yè)銀行帳號(hào)的查詢則是不 容易的。當(dāng)然，以上幾個(gè)方面的調(diào)查核實(shí)，因合同的內(nèi)容側(cè)重也就不同。 比如說(shuō)，如果是合作發(fā)展項(xiàng)目，那么對(duì)繳納規(guī)費(fèi)、權(quán)屬狀況的情況調(diào) 查是必要的； 如果是引進(jìn)生產(chǎn)線， 那么對(duì)該生產(chǎn)線的生產(chǎn)許可審批及 環(huán)保限制情況的調(diào)查必須要詳細(xì)。 如果是房地產(chǎn)項(xiàng)目合作開(kāi)發(fā)， 那么 對(duì)該房地產(chǎn)項(xiàng)目的土地權(quán)屬、 規(guī)劃、施工手續(xù)等是否齊全和是否設(shè)立 過(guò)抵押擔(dān)保、是否被法院執(zhí)行查封等的調(diào)查則要盡可能詳細(xì)。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行的法律規(guī)定 , 經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的

24、主體大致可分為法人（領(lǐng) 取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照 ） 、非法人經(jīng)濟(jì)組織（領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照 ）和 自然人（包括個(gè)人獨(dú)資、個(gè)人合伙，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照 ）。主體資格不 同其承擔(dān)債務(wù)的方式也不盡相同， 企業(yè)法人以其注冊(cè)資本為限承擔(dān)有 限責(zé)任；公民、私營(yíng)企業(yè)和個(gè)人經(jīng)濟(jì)組織的出資人需承擔(dān)個(gè)人無(wú)限連 帶責(zé)任。對(duì)法人的資格調(diào)查， 首先要看其是否持有工商行政管理機(jī)關(guān)頒發(fā) 的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照 ，并且要注意是否正常進(jìn)行年檢，通過(guò)調(diào)查 工商檔案可了解對(duì)方簽約時(shí)真實(shí)有效的企業(yè)名稱(chēng)、 住所地、經(jīng)營(yíng)范圍、 注冊(cè)資本、法定代表人身份以及預(yù)留公章、 財(cái)務(wù)專(zhuān)用章等印鑒的樣式， 通過(guò)營(yíng)業(yè)執(zhí)照還可以了解對(duì)方的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)， 是有限責(zé)任公司、 股份有

25、限公司、還是總公司、分公司、公司分支機(jī)構(gòu)或者是母子公司中的哪 一種，如果對(duì)方是分公司名義則不具有獨(dú)立法人資格， 不能與之簽訂 經(jīng)濟(jì)合同。對(duì)個(gè)人獨(dú)資、個(gè)人合伙企業(yè)、 個(gè)體工商戶主要調(diào)查其是否經(jīng)工商 部門(mén)依法登記并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照以及負(fù)責(zé)人的具體身份情況，個(gè)體 工商戶還需要調(diào)查業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營(yíng)人是否一致。另外，經(jīng)營(yíng)范圍是否合法，也是簽約審查的重點(diǎn)，由于目前最高 人民法院對(duì)此規(guī)定為 “當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同， 人民法院不因 此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法 規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外” 。據(jù)此，我們應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查對(duì)方簽約項(xiàng)目是 否違反了國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)和禁止經(jīng)營(yíng)的規(guī)定。3、簽

26、約主體信用調(diào)查制度調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。 盡可能對(duì)合作方進(jìn)行實(shí)地考 察，或者委托專(zhuān)業(yè)調(diào)查機(jī)構(gòu)對(duì)其資信情況進(jìn)行調(diào)查。 主要調(diào)查對(duì)方的 財(cái)產(chǎn)狀況、生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)能力。調(diào)查企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況是否正常，是否能滿 足履行合同項(xiàng)目的條件， 合同標(biāo)的是否存在爭(zhēng)議或者被司法行政機(jī)關(guān) 依法查封、扣押、凍結(jié)等，避免簽約后對(duì)方履約不能。同時(shí)需要注意 了解對(duì)方的經(jīng)營(yíng)歷史、客戶評(píng)價(jià)等商業(yè)信譽(yù)情況。4、授權(quán)代理制度 對(duì)企業(yè)職工合同簽訂授權(quán)的管理與控制是我們防范合同風(fēng)險(xiǎn)的 重中之重。由于企業(yè)不可能將所有的合同簽訂都集中于法定代表人或 負(fù)責(zé)人身上， 在實(shí)際操作過(guò)程中， 企業(yè)往往是給那些駐外的銷(xiāo)售代表 或者駐外的銷(xiāo)售分公司預(yù)先

27、給于相當(dāng)數(shù)量的蓋有企業(yè)公章的空白介 紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候簽訂合 同。這其實(shí)就是企業(yè)的一種授權(quán)行為， 但是法律風(fēng)險(xiǎn)常常就出現(xiàn)在這 里。由于授權(quán)的不規(guī)范就會(huì)很容易產(chǎn)生無(wú)權(quán)代理或表見(jiàn)代理行為。如何規(guī)范公司職工的授權(quán)代理行為， 杜絕無(wú)權(quán)代理和表見(jiàn)代理的 發(fā)生是執(zhí)行授權(quán)代理制度的關(guān)鍵。無(wú)權(quán)代理即未經(jīng)授權(quán)而為的行為、 超越代理權(quán)的行為和代理權(quán)終 止后的行為，法律規(guī)定無(wú)權(quán)代理行為未經(jīng)被代理人追認(rèn)的被代理人不 承擔(dān)民事責(zé)任。 規(guī)范授權(quán)代理的做法是： 不要預(yù)先發(fā)出蓋章的空白介 紹信和空白合同書(shū)，如果必須這樣，企業(yè)必須嚴(yán)格控制，應(yīng)在空白介 紹信中明確規(guī)定該銷(xiāo)售代表可以簽訂合同的具體

28、項(xiàng)目、 金額上限， 以 及該銷(xiāo)售代表有權(quán)獨(dú)立簽訂合同的時(shí)間期限。 在他們的職務(wù)停止或者 調(diào)整崗位后， 一定要確保將原先預(yù)先給他的空白介紹信、 授權(quán)委托書(shū) 和空白的蓋有企業(yè)公章的格式合同及時(shí)清理、 上繳，同時(shí)務(wù)必以最快 的速度書(shū)面通知和他有業(yè)務(wù)往來(lái)的關(guān)系客戶。如果已經(jīng)發(fā)生了無(wú)權(quán)代理， 我公司可以權(quán)衡利弊及時(shí)選擇行使追 認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán)， 比如無(wú)權(quán)代理簽訂的合同對(duì)公司不利， 我們應(yīng)堅(jiān)決拒 絕追認(rèn)，做法上只需要在相對(duì)人進(jìn)行催告時(shí)不作任何表示即可。表見(jiàn)代理是指行為人沒(méi)有代理權(quán)、 超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后 以被代理人名義訂立合同，但是相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán) 的，該代理行為有效，企業(yè)要對(duì)該代理行為的

29、后果承擔(dān)責(zé)任。因此我們務(wù)必要注意避免以下幾種可能構(gòu)成表見(jiàn)代理的情況：1、企業(yè)對(duì)外聲明授予某人代理權(quán)，而實(shí)際上并沒(méi)有授權(quán)的；2、知道他人以自己的名義從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)而不做否認(rèn)表示的；3、將本企業(yè)的公章、合同專(zhuān)用章、以及蓋章的業(yè)務(wù)介紹信和空白合 同書(shū)交給他人的；4、授權(quán)委托書(shū)中授權(quán)不明的；5、代理權(quán)消滅后未及時(shí)收回授權(quán)委托書(shū)的；6、代理權(quán)消滅后未及時(shí)通知第三人的。 此外，目前發(fā)生的眾多合同詐騙經(jīng)濟(jì)犯罪案件都與表見(jiàn)代理有關(guān)， 因 此犯罪行為給相對(duì)方造成的經(jīng)濟(jì)損失往往由企業(yè)來(lái)買(mǎi)單。 涉及經(jīng)濟(jì)犯 罪而且由企業(yè)承擔(dān)民事賠償責(zé)任兩種情形是：1、個(gè)人借用單位的業(yè)務(wù)介紹信、合同專(zhuān)用章或者蓋有公章的空 白合同書(shū)，以出

30、借單位名義簽訂經(jīng)濟(jì)合同，騙取財(cái)物歸個(gè)人占有、使 用、處分或者進(jìn)行其他犯罪活動(dòng)，給對(duì)方造成經(jīng)濟(jì)損失構(gòu)成犯罪的， 除依法追究借用人的刑事責(zé)任外， 出借業(yè)務(wù)介紹信、 合同專(zhuān)用章或者 蓋有公章的空白合同書(shū)的單位，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，有證 據(jù)證明被害人明知簽訂合同對(duì)方當(dāng)事人是借用行為， 仍與之簽訂合同 的除外。但事實(shí)上這一舉證目的往往很難實(shí)現(xiàn)。2、單位聘用的人員被解聘后，或者受單位委托保管公章的人員 被解除委托后， 單位未及時(shí)收回其公章， 行為人擅自利用保留的原單 位公章簽訂經(jīng)濟(jì)合同， 騙取財(cái)物占為己有構(gòu)成犯罪， 如給被害人造成 經(jīng)濟(jì)損失的，單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這是公章管理方面的問(wèn)題。審查簽約

31、對(duì)方代理人的代表權(quán)時(shí)要注意必須收取其授權(quán)委托 書(shū)，內(nèi)容方面審查除要加蓋有對(duì)方單位的公章外，還必須有授權(quán)委 托的具體事項(xiàng)、 權(quán)限范圍以及委托代理的時(shí)間期限相符。 確保其沒(méi)有 超越代理權(quán)或者代理權(quán)已經(jīng)過(guò)期， 因?yàn)檫@幾種情況下簽訂合同未經(jīng)被 代理人的追認(rèn)，合同對(duì)被代理人不發(fā)生效力， 由行為人自己承擔(dān)責(zé)任。從授權(quán)的程序管理上， 我建議應(yīng)當(dāng)由業(yè)務(wù)部門(mén)提示申請(qǐng)， 經(jīng)過(guò)企 業(yè)法務(wù)部門(mén)或合同管理部門(mén)審查， 由法定代表人簽署授權(quán)委托書(shū)， 如 果授權(quán)事項(xiàng)變更應(yīng)履行變更手續(xù)。 每年應(yīng)當(dāng)對(duì)代理人的授權(quán)代理書(shū)進(jìn) 行核查，對(duì)不符合要求的應(yīng)當(dāng)及時(shí)收回代理權(quán)、撤銷(xiāo)委托書(shū)。代理人 應(yīng)當(dāng)妥善保管授權(quán)書(shū)，不得轉(zhuǎn)借、出賣(mài)他人；授權(quán)委

32、托書(shū)遺失時(shí)，企 業(yè)應(yīng)及時(shí)登報(bào)聲明作廢；代理人離崗應(yīng)交回授權(quán)委托書(shū)。、合同簽訂時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范合同法的內(nèi)容紛繁復(fù)雜， 陷阱很多。 我們?cè)谶@里就與公司日常經(jīng) 營(yíng)活動(dòng)關(guān)系最密切的買(mǎi)賣(mài)合同的簽訂、履行過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)防范問(wèn)題， 與大家共同探討。 合同條款的規(guī)范主要應(yīng)注意質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款、 交付方 式條款、付款條款、定金條款、違約條款、爭(zhēng)議管轄條款等。1、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款： 根據(jù)我方的產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)， 并約定質(zhì)量異議提出的期限。 同時(shí)應(yīng)認(rèn)真審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客 戶的需求是否一致。超過(guò)質(zhì)量異議期未提出異議即視為質(zhì)量符合約 定，國(guó)家規(guī)定有質(zhì)保期的除外。2、交付方式條款：如果貨物送往本地，當(dāng)明確約定送

33、貨地點(diǎn)， 這關(guān)系到糾紛處理時(shí)法院的管轄； 如果貨物送往外地， 則盡量不要寫(xiě) 明，而應(yīng)爭(zhēng)取約定由本地法院管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng) 辦人的姓名。 這樣做的目的是防止經(jīng)辦人離開(kāi)后， 對(duì)方不承認(rèn)收貨的 事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來(lái)困難。3、付款條款： 應(yīng)明確約定付款的時(shí)間。模棱兩可的約定會(huì)給合 作方找到拖延付款的理由，出售貨物的合同應(yīng)避免簽訂“貨到付款” 造成錢(qián)貨兩失的風(fēng)險(xiǎn)。4、定金條款： 注意定金與 “訂金”的區(qū)別， 定金條款應(yīng)寫(xiě)明 “定 金”字樣，而非“訂金” ，最高院關(guān)于適用擔(dān)保法若干問(wèn)題的司 法解釋第 118 條規(guī)定：當(dāng)事人交付留置金、 擔(dān)保金、保證金、訂約金、 押金或者訂金等，但沒(méi)有約

34、定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的， 人民法院不予支持。 擔(dān)保法第九十一條規(guī)定，定金不得超過(guò)主合 同標(biāo)的額的百分之二十； 第八十九條規(guī)定， 給付定金的一方不履行約 定的債務(wù)的， 無(wú)權(quán)要求返還定金； 收受定金的一方不履行約定的債務(wù) 的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。對(duì)于超過(guò)百分之二十的部分，可以作為預(yù)付 款，可以要求返還。但不具備定金的性質(zhì)。5、違約責(zé)任條款： 應(yīng)當(dāng)注意審查對(duì)方起草的合同中有無(wú)不平等 的違約責(zé)任條款和加重我方責(zé)任的違約責(zé)任條款。 我公司起草簽訂合 同中必須明確約定對(duì)方的違約責(zé)任， 而且應(yīng)與我公司訂立合同的目的 能否實(shí)現(xiàn)為標(biāo)準(zhǔn)。合同法 雖然規(guī)定一方違約，另一方可以向其追索違約金和賠 償金，但如

35、果合同中沒(méi)有明確違約金的數(shù)額， 法院就會(huì)視為雙方當(dāng)時(shí) 放棄違約金權(quán)利，而不予支持。對(duì)賠償金計(jì)算方法作出明確約定，有利于以后發(fā)生爭(zhēng)議后迅速確定賠償金額。 我們經(jīng)常會(huì)看見(jiàn)合同中關(guān)于 違約責(zé)任的這么約定：雙方應(yīng)嚴(yán)格履行本合同，如一方有違約，則另 一方根據(jù)法律規(guī)定追究其違約責(zé)任。 這樣的約定沒(méi)有任何意義， 我們 必須明確在合同中約定對(duì)方違約賠償數(shù)額或者如何計(jì)算經(jīng)濟(jì)損失的 標(biāo)準(zhǔn)、方法，這樣一來(lái)一旦對(duì)方違約將直接以些標(biāo)準(zhǔn)追索賠償，如果 不足以彌補(bǔ)我公司損失時(shí)再舉證實(shí)際損失的大小。6、爭(zhēng)議管轄條款現(xiàn)在一些案件， 經(jīng)常在訴訟管轄耗費(fèi)時(shí)間和精力， 很多企業(yè)遇到 了不少這個(gè)問(wèn)題。 如何避免哪？還是要在合同中明確管

36、轄法院， 或者 仲裁機(jī)構(gòu)。在簽訂合同時(shí)，雙方一般比較友好，比較容易達(dá)成一致意 見(jiàn)，如果事先確定了管轄法院， 就不必在以后為爭(zhēng)管轄法院而斗的你 死我活了。具體做法是：仲裁機(jī)構(gòu)名稱(chēng)要寫(xiě)具體、明確。有的合同在約定仲裁事項(xiàng)時(shí)，只 是籠統(tǒng)的寫(xiě)一旦發(fā)生糾紛在甲方（或乙方）所在地仲裁部門(mén)解決。這 樣的仲裁條款實(shí)際上不具有任何法律效力。 根據(jù)仲裁法的規(guī)定， 當(dāng)事 人在訂立仲裁協(xié)議或約定仲裁條款時(shí)， 應(yīng)當(dāng)選定仲裁委員會(huì)。 所以對(duì) 仲裁機(jī)構(gòu)必須寫(xiě)具體的名稱(chēng)， 如成都仲裁委員會(huì)。 如果沒(méi)有寫(xiě)具體名 稱(chēng)，發(fā)生糾紛后只能由當(dāng)事人協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議予以明確， 協(xié)商不成 原仲裁協(xié)議或合同仲裁條款無(wú)效，只能由有管轄權(quán)的法院管轄

37、。約定自己公司所在地法院管轄對(duì)自己最為有利。 訴訟管轄地的約 定要明確，如未約定管轄則普通合同按被告所在地和合同履行地法院 管轄，這樣往往會(huì)發(fā)生管轄權(quán)爭(zhēng)議。中華人民共和國(guó)民事訴訟法第 25 條，對(duì)此做了明確規(guī)定。 只有以下五個(gè)地方的法院可供當(dāng)事人協(xié)議管轄： 原告所在地； 被告所 在地；合同簽訂地；合同履行地；標(biāo)的物所在地。但是不得違反專(zhuān)屬 管轄和級(jí)別管轄的規(guī)定。 上述地點(diǎn)都可選擇約定為管轄地。 約定管轄 常見(jiàn)的錯(cuò)誤有： 1、表述不清楚， 容易產(chǎn)生岐義， 如：“如果發(fā)生爭(zhēng)議， 可由雙方各所在地法院管轄” ；2、約定由上述五個(gè)地方以外的法院管 轄； 3、約定違反了級(jí)別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由某

38、地中級(jí)人 民法院管轄； 4、約定違反了專(zhuān)屬管轄的規(guī)定，如海事法院或鐵路法 院管轄。應(yīng)當(dāng)盡可能地約定本地法院為管轄地法院。 簽訂時(shí)的還注意 的事項(xiàng)：1、合作方應(yīng)加蓋其單位的公章，合作方的經(jīng)辦人應(yīng)提供加蓋了其單 位公章的簽約授權(quán)委托書(shū)。 2、加蓋的公章應(yīng)清晰可辨。 3、合同文本 經(jīng)過(guò)修改的，應(yīng)由雙方在修改過(guò)的地方蓋章確認(rèn)。 4、取得合作方的 營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。合同履行過(guò)程中的管理與風(fēng)險(xiǎn)防范1、應(yīng)充分注意合同的法定期限和約定的期限。 主要是指企業(yè)因 超過(guò)法定規(guī)定的期限而喪失合同法規(guī)定的一些法定權(quán)利的行使權(quán)。 合 同法中有許多法定權(quán)的行使都有明確的期限的， 超過(guò)該期限， 行使權(quán) 也就喪失了。而實(shí)際上，所

39、有這些期限的規(guī)定，對(duì)企業(yè)履行合同都是 有相當(dāng)大的影響的。 因此，企業(yè)合同管理部門(mén)應(yīng)定期經(jīng)翻閱和審核合 同備案件，一旦發(fā)現(xiàn)問(wèn)題就及時(shí)向領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)， 并采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。比如合同法第 54 條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因重大誤解訂立的或在訂 立合同時(shí)顯失公平的，有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤 銷(xiāo)；一方以欺詐、 脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思 的情況下訂立的合同， 受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更 或者撤銷(xiāo)?！?在 54 條中又規(guī)定：具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng) 當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)，則該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。比如合同法第 158 條關(guān)于對(duì)產(chǎn)品數(shù)量和質(zhì)量檢驗(yàn)的規(guī)定：

40、 當(dāng)事人 沒(méi)有約定檢驗(yàn)期間的， 買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量 或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣(mài)人。 買(mǎi)受人在合理期間內(nèi) 未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣(mài)人的， 視為標(biāo)的物 的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定， 但對(duì)標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的， 適用質(zhì)量保 證期，不適用該兩年的規(guī)定。以上幾個(gè)方面的撤銷(xiāo)權(quán)期限， 其實(shí)都是國(guó)家從法律上對(duì)受損方的 一種法定的救濟(jì)權(quán)的規(guī)定。 如果合同履行過(guò)程中發(fā)現(xiàn)問(wèn)題應(yīng)及時(shí)行使 撤銷(xiāo)權(quán)。2、交付時(shí)應(yīng)注意的風(fēng)險(xiǎn) 如果按照約定由我方送貨，必須由合同中注明的經(jīng)辦人簽收貨 物，或者由經(jīng)對(duì)方書(shū)面授權(quán)的其他人簽收。接收支票時(shí)應(yīng)注意的事項(xiàng)： 對(duì)支票進(jìn)行審查。 支票付款的情

41、況下， 有可能是購(gòu)貨方用別的單位的支票支付貨款。 實(shí)踐中，只要支票是真 實(shí)有效的，一般都可以接受。接收支票當(dāng)時(shí)應(yīng)重點(diǎn)審查以下內(nèi)容，避 免銀行退票帶來(lái)的麻煩和損失： 1、收款人名稱(chēng)是否正確； 2、書(shū)寫(xiě)是 否清楚，字跡是否潦草； 3、大小寫(xiě)的金額是否一致； 4、大寫(xiě)數(shù)字是 否正確； 5、印鑒（公章和法定代表人印章）是否清晰； 6、如果是經(jīng) 過(guò)背書(shū)的支票，應(yīng)審查背書(shū)是否連續(xù)； 7、有無(wú)偽造變?cè)斓暮圹E。出具收據(jù)和接收收據(jù)時(shí)的注意事項(xiàng)： 經(jīng)營(yíng)過(guò)程中如果對(duì)方要求先 出發(fā)票并掛帳，應(yīng)當(dāng)讓對(duì)方出具收條，并一定要在收據(jù)中注明“以上 款項(xiàng)未付”。這樣做，該張收具就同時(shí)具有欠款確認(rèn)書(shū)的作用。3、合同變更、轉(zhuǎn)讓管理

42、合同雙方權(quán)利義務(wù)的變更需要雙方協(xié)商一致簽訂補(bǔ)充合同或條 款方可有效。 特別是貨款支付問(wèn)題上， 必須嚴(yán)格按照合同約定向簽約 對(duì)方單位以約定的付款方式付款。 如果對(duì)方提出變更收款單位， 必須 由雙方協(xié)商一致并簽訂補(bǔ)充條款作為原合同附件， 由雙方蓋章確認(rèn)后 方可生效。必須杜絕僅憑單方變更通知即改變付款對(duì)象的情況。4、證據(jù)保存制度 要妥善保管好合同的原件以及雙方履行中往來(lái)的全部書(shū)面記錄。 合同的原件保管是非常重要的，這不但是合同的履行的必要條 件，更是索賠的最直接最有力的原始證據(jù)。 如果企業(yè)把合同的原件弄 丟，則會(huì)給企業(yè)索賠造成非常被動(dòng)的局面， 甚至?xí)?dǎo)致無(wú)法進(jìn)行索賠。 許多合同的內(nèi)容是企業(yè)不愿意公開(kāi)的， 也有些合同中會(huì)涉及到商業(yè)秘 密或者技術(shù)秘密。對(duì)這些合同的保管，格外顯得重要，建議可由簽訂 了保密協(xié)議的人員負(fù)責(zé)保管。 合同原件保管多長(zhǎng)時(shí)間， 我認(rèn)為越長(zhǎng)越 好，最短不應(yīng)少于 2年期限，這 2年期限自合同履行完畢之日起計(jì)算。 之所以是 2 年期限，主要是我國(guó)的民事糾紛期限也是 2年。當(dāng)然，有 些合同 2 年期限顯然過(guò)短，尤其是那些重要的設(shè)備、工程安裝、工程 施工合同、