《商法》緒論 呂春燕

1、2007/11本講義僅供教學(xué)使用請(qǐng)勿復(fù)制傳播1引言我們正處在一個(gè)充滿民主、科學(xué)和法治氣息的經(jīng)濟(jì)時(shí)代。那些踏入商界的人會(huì)發(fā)現(xiàn)，他們要服從數(shù)不清的法律和政府規(guī)定。在一個(gè)國(guó)家的規(guī)則體系中，法律占據(jù)主控地位。所以，基本的法律常識(shí)，對(duì)于那些憧憬著今天即在商界里成功的人士來(lái)說，即使不是至關(guān)重要的，起碼也是有益無(wú)害的。對(duì)于想在商界有所建樹的人來(lái)說，當(dāng)今時(shí)代對(duì)他們需要擁有的基本法律原理和商法知識(shí)提出了很高的要求。2.為此，我們商法課程的目的，是讓每一位學(xué)生都對(duì)商法的基本原理有一個(gè)清晰完整的概念。法律條款會(huì)隨時(shí)代而變化，但法律的精神和其基本的原則卻是相對(duì)穩(wěn)定的而這，正是我們需要通過課程的學(xué)習(xí)要了解的東西。本課程

2、不是系統(tǒng)地傳授法學(xué)的專業(yè)知識(shí)，而是使學(xué)生了解商務(wù)運(yùn)作的法律環(huán)境，主要是企業(yè)行為所必需的民商法實(shí)務(wù)。教學(xué)目的，在于提高法律素養(yǎng)、熟悉商務(wù)運(yùn)作的法律環(huán)境。3教學(xué)大綱專題一、導(dǎo)論：企業(yè)的法律環(huán)境和商法專題二、主體法：公司法專題三、市場(chǎng)交易法：合同法專題四、工業(yè)產(chǎn)權(quán)法：專利法與商標(biāo)法專題五、權(quán)利救濟(jì)法：仲裁法與民事訴訟法4專題一導(dǎo)論：企業(yè)的法律環(huán)境和商法一、企業(yè)的法律環(huán)境構(gòu)成二、企業(yè)法律環(huán)境的層次分析三、學(xué)習(xí)商法的目的四、背景知識(shí)與商法概述5.股東債權(quán)人客戶供應(yīng)商消費(fèi)者關(guān)聯(lián)公司雇員企業(yè)社區(qū)環(huán)保組織福利機(jī)構(gòu)NGO等媒體政府、國(guó)際組織宗教團(tuán)體政治利益團(tuán)體政黨工會(huì)、行業(yè)協(xié)會(huì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手員工6二、企業(yè)法律環(huán)境的層

3、次分析 政府 債權(quán)人 企業(yè) 消費(fèi)者 雇員7三、學(xué)習(xí)商法的目的提高追求經(jīng)營(yíng)穩(wěn)定、事前防范法律風(fēng)險(xiǎn)的知識(shí)、能力與技巧。在今后一個(gè)相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)期內(nèi)，拋卻西方傳入的各種“先進(jìn)”的管理戰(zhàn)略、治理理念、執(zhí)行措施不論，“合法合規(guī)”的要求不僅將是我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和企業(yè)管理的一個(gè)基本出發(fā)點(diǎn)，也將是我國(guó)企業(yè)管理務(wù)必遵循的一個(gè)基本原則，同時(shí)也是提升我國(guó)公司管理水平的一項(xiàng)最艱巨的任務(wù)。8.“合法合規(guī)”的公司管理在市場(chǎng)發(fā)育與法治基礎(chǔ)良好的國(guó)家已經(jīng)不成問題，但對(duì)于現(xiàn)階段的我國(guó)公司管理而言，卻是一個(gè)尚未解決的基本問題。而要很好地解決這一問題，將需要一個(gè)較長(zhǎng)時(shí)期的努力。公司管理的“合法合規(guī)”要求在我國(guó)的重要性與緊迫性，隨著我國(guó)資本

4、市場(chǎng)的進(jìn)一步開放與經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步融入世界市場(chǎng)，并在境外法制規(guī)則與市場(chǎng)運(yùn)作秩序的近距離比較中逐步展現(xiàn)無(wú)遺。9四、背景知識(shí)與商法概述背景知識(shí)（1）世界上的法系（2）對(duì)法律的檢索和使用10（1）世界上的法系國(guó)內(nèi)法與國(guó)際法雖然商法課程的重點(diǎn)在于中國(guó)的商法，但日益增長(zhǎng)的商人們?cè)缫寻呀灰籽由斓絼e的國(guó)家。在這種情形下，其他國(guó)家的法律和國(guó)家與國(guó)家之間的國(guó)際條約就會(huì)對(duì)中國(guó)商人產(chǎn)生約束力和發(fā)生影響。因此，那些追求商業(yè)生涯的人應(yīng)該了解全球法律環(huán)境。11國(guó)內(nèi)法國(guó)內(nèi)法是特定國(guó)家的法律。國(guó)內(nèi)法是千差萬(wàn)別，因?yàn)槊總€(gè)國(guó)家法律反映的是該國(guó)文化的獨(dú)一無(wú)二的利益、風(fēng)俗、行為和價(jià)值觀。雖然法律和法律制度在各國(guó)間確實(shí)存在差異，但也存在廣泛

5、的相似性。12我國(guó)的法律體系（1）憲法（2）行政法（3）民商法（4）經(jīng)濟(jì)法（5）刑法（6）社會(huì)法（7）訴訟法與仲裁法13我國(guó)的法律淵源憲法法律（包括立法和司法解釋）行政法規(guī)、政府部門規(guī)章地方性法規(guī)國(guó)際條約14法系的概念與世界上的法系五大法系：中國(guó)、印度、伊斯蘭、大陸、英美法系。中國(guó)、印度、伊斯蘭主要是指古代或中世紀(jì)中國(guó)、印度、伊斯蘭各國(guó)的法律，其中印度法和伊斯蘭法是和宗教規(guī)范密切結(jié)合在一起的，這三個(gè)法系對(duì)后世資產(chǎn)階級(jí)法律的影響是微不足道的。對(duì)資產(chǎn)階級(jí)法律影響最大的，或更確切地說，隨著資本主義的產(chǎn)生和發(fā)展而形成的是大陸法系和英美法系。15.基本上，當(dāng)今世界上有兩種法律制度：一種是英美為代表的普通

6、法（判例法法系）另一種是以歐洲大陸為代表的成文法系（制定法法系）。一般而言，那些曾經(jīng)是大布列顛殖民地的國(guó)家保持了英國(guó)普通法的傳統(tǒng)。成文法系，則在絕大多數(shù)歐洲大陸國(guó)家和曾作為歐洲大陸國(guó)家殖民地的拉丁美洲、非洲和亞洲國(guó)家盛行。日本和南非也是成文法系，在穆斯林主導(dǎo)的伊斯蘭國(guó)家也發(fā)現(xiàn)了成文法系的組成要素。在美國(guó)路易斯安那州，由于曾是法國(guó)殖民地的關(guān)系，也有部分是成文法系，波多黎各、魁北克和蘇格蘭同樣也有成文法系元素的特征。16大陸法系（Continental law system）又稱羅馬法系、民法法系、成文法系。19世紀(jì)初開始。歐洲大陸大部分國(guó)家。以法、德為代表。羅馬法為基礎(chǔ)。1804年法國(guó)民法典、1

7、896年德國(guó)民法典為傳統(tǒng)。受影響地區(qū)：主要曾是法、西、荷、葡四國(guó)殖民地的國(guó)家和地區(qū)，以及日本、泰國(guó)、土耳其、埃塞俄比亞、中國(guó)等。17.在成文法系中，法律的基本來(lái)源是成文法典，成文法典又主要以民法典為代表。判例沒有司法約束力，雖然在成文法系中，法官通常也參考以前的判決作為法律指導(dǎo)的淵源，但是他們不受判例約束。18英美法系（Anglo-American law system）又稱普通法系、英國(guó)法系、不成文法系、判例法法系。自中世紀(jì)至資本主義時(shí)期的英國(guó)。以英國(guó)法律為傳統(tǒng)，即英國(guó)普通法（common law）為代表。受影響的地區(qū)包括作過英國(guó)殖民地、附屬國(guó)的國(guó)家和地區(qū)，包括美國(guó)、印度、巴基斯坦、緬甸、馬

8、來(lái)西亞、新加坡、澳大利亞、新西蘭、加拿大、中國(guó)香港等。19兩大法系的比較（1）法律方法論上的差別。（2）判例的不同作用和地位。（3）法典化程度不同。（4）訴訟程序上的差別糾問式與對(duì)抗式。法官、律師的作用不同，證據(jù)規(guī)則不同。（5）法官的產(chǎn)生方式和權(quán)限的不同。（6）法律分類、法律術(shù)語(yǔ)和法學(xué)教育上的差別。20（2）對(duì)法律的檢索和使用法律確立了商人（主要是企業(yè)）在從事商務(wù)活動(dòng)中的權(quán)利和責(zé)任，判例提供了精確的真實(shí)生活的例證，說明法院是怎樣解釋和應(yīng)用這些法律。為了幫助大家課程學(xué)習(xí)和今后檢索法律和判例，簡(jiǎn)要介紹如下：21查詢法律和行政法規(guī)全國(guó)人大及其常委會(huì)通過的法律，通常收集在定期出版的法律匯編中，按部門法

9、的分類方式編排。也可以通過各類政府或商業(yè)等網(wǎng)站查詢：如找法律網(wǎng)Find L22主要網(wǎng)站：（1）中國(guó)法院網(wǎng)：（2）中國(guó)仲裁網(wǎng)：（3）中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)網(wǎng)：（4）中國(guó)法律資源網(wǎng)：（5）中國(guó)民商法網(wǎng)：23.（6）中國(guó)法制網(wǎng) （7）中法網(wǎng) （8）中國(guó)法律資源網(wǎng) （9）國(guó)信中國(guó)法律網(wǎng) （10）法考天地 （11）中國(guó)司法鑒定 （12）中國(guó)司法教育網(wǎng) （13）北大法律信息網(wǎng) 24關(guān)于判例中國(guó)各級(jí)人民法院的判例，主要的熱點(diǎn)判例刊登在定期出版的中華人民共和國(guó)最高人民法院公報(bào)中。也可以通過網(wǎng)址http/.cn查詢判例。251982年憲法的人民法院組織系統(tǒng)表 最高人民法院 |-軍事法院等專門人民法院 高級(jí)人民法院 （在省

10、、自治區(qū)、直轄市設(shè)立） |-| | | 中級(jí)人民法院 海事法院（在沿海港口城市設(shè)立）（在省、自治區(qū)內(nèi)按地區(qū)設(shè)立； 在直轄市內(nèi)設(shè)立； 在省、自治區(qū)轄市、自治州內(nèi)設(shè)立） | 基層人民法院 （在縣、市、自治縣、市轄區(qū)內(nèi)設(shè)立）262.商法的一些基本概念（1）商法的概念（2）商法的產(chǎn)生（3）商法的基本原則（4）商法的體系（5）商法的淵源27（1）商法的概念商法是調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關(guān)系（即商事法律關(guān)系）的法律規(guī)范的總稱。商法包括商事主體法和商事行為法兩大部分。28（2）商法的產(chǎn)生近代商法起源于中世紀(jì)地中海沿岸的商業(yè)城市和海上貿(mào)易。主要形式有：城市法、商人同業(yè)行會(huì)自治規(guī)則、商事和海事判例、地區(qū)和跨地區(qū)的商人習(xí)慣法以及國(guó)王、領(lǐng)主和教會(huì)頒布的單行法規(guī)。29（3）商法的基本原則主體法定原則公平交易原則交易安全原則交易便捷原則鼓勵(lì)交易原則30.保障交易安全和促進(jìn)交易發(fā)展保障交易安全：