合同法講座修改稿課件

1、合同法講座修改稿合同法講座修改稿 武孝奎主任律師簡(jiǎn)介姓名：武孝奎 黨派：中共黨員教育背景：安徽大學(xué)法學(xué)本科、南京大學(xué)法律碩士擅長(zhǎng)業(yè)務(wù)領(lǐng)域：房地產(chǎn)、建設(shè)工程；重大經(jīng)濟(jì)合同糾紛；刑事辯護(hù)；公司治理、資產(chǎn)重組、并購(gòu)。主要業(yè)績(jī)：自執(zhí)業(yè)以來(lái)辦理過(guò)刑事、行政和民商事案件數(shù)百件，經(jīng)濟(jì)類案件標(biāo)的額達(dá)數(shù)十億元，其中在最高人民法院、江蘇省高院辦理過(guò)有重大影響的案件數(shù)件，現(xiàn)擔(dān)任數(shù)十家政府機(jī)關(guān)和企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體法律顧問(wèn)。主要客戶有：蘇寧環(huán)球集團(tuán)、南京廣電集團(tuán)、商貿(mào)投資集團(tuán)、南京市中山陵園管理局、南京海事局、秦淮區(qū)委等。主要個(gè)人榮譽(yù)：2010年被評(píng)為“十佳律師”，2011年獲得“行業(yè)奉獻(xiàn)獎(jiǎng)”，2012年4月當(dāng)選為南

2、京市秦淮區(qū)政協(xié)委員，2012年12月當(dāng)選為南京市第十五屆人大代表。 武孝奎主任律師簡(jiǎn)介姓名：武孝奎 第一部分 合同法總則 第二部分 合同法分則 第一部分 合同法總則 第二部分 合同法分則 第一部分 合同法總則一、合同的概念與特征(一)概念 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 合同法調(diào)整的是平等主體之間的協(xié)議，即合同的主體必須具有平等的法律地位，如果主體之間存在管理被管理的關(guān)系或行政隸屬關(guān)系，則不適用合同法的規(guī)定。如政府對(duì)經(jīng)濟(jì)的管理活動(dòng)，企、事業(yè)單位內(nèi)部的管理關(guān)系，均不適用合同法。（二）合同

3、的法律特征 1、合同必須是雙方或多方當(dāng)事人意思表示一致 2、合同是合法的民事行為 3、合同依法成立時(shí)，即具有法律約束力（合同的法律約束力主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：一是不得擅自變更或解除合同；二是違反合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任）第一部分 合同法總則一、合同的概念與特征二、合同法的基本原則合同的基本原則是合同當(dāng)事人在合同活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)遵守的基本準(zhǔn)則，也是人民法院、仲裁機(jī)關(guān)在審理、仲裁合同糾紛時(shí)應(yīng)遵循的原則，這些原則主要包括：（一）平等原則：合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方（二）自愿和意思自治原則：當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)（三）公平原則：當(dāng)事人

4、應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)（四）誠(chéng)實(shí)信用原則：當(dāng)事人在訂立、履行合同，以及合同終止后的全過(guò)程中，都要誠(chéng)實(shí)，講信用，相互協(xié)作（五）合法原則：當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益（六）法律約束力原則：依法成立的合同，受法律保護(hù)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同二、合同法的基本原則三、合同的訂立合同訂立方式當(dāng)事人訂立合同采取要約、承諾方式。要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。承諾是受要約人同意要約的意思表示

5、。這種方式是當(dāng)事人對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成意見(jiàn)一致的過(guò)程。實(shí)踐中，只有大宗國(guó)際貨物貿(mào)易會(huì)采取嚴(yán)格的要約承諾的方式，一般普通合同雙方當(dāng)事人以直接簽訂書(shū)面合同的形式達(dá)成一致。訂立合同的形式當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。 書(shū)面形式一般是指當(dāng)事人雙方以合同書(shū)、書(shū)信、電報(bào)、電傳、傳真等形式達(dá)成協(xié)議，這種形式明確肯定，有據(jù)可查，對(duì)于防止?fàn)幾h和糾紛有積極意義。 口頭形式是指當(dāng)事人面對(duì)面地談話或者以通訊設(shè)備如電話交談達(dá)成協(xié)議。以口頭訂立的合同的特點(diǎn)是直接、簡(jiǎn)便、快速，數(shù)額較小或者現(xiàn)款交易通常采用

6、此形式。 其他形式主要指行為默示，如在超市貨架上拿東西去收銀臺(tái)付款，在商店選購(gòu)衣服等。三、合同的訂立四、合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所（二）標(biāo)的（三）數(shù)量（四）質(zhì)量（五）價(jià)款或者報(bào)酬（六）履行期限、地點(diǎn)和方式（七）違約責(zé)任（八）解決爭(zhēng)議的方法此為參照性條款，由于實(shí)踐過(guò)程中，合同的種類繁多，具體情況各異，在擬定合同時(shí)應(yīng)根據(jù)具體的情況再確定合同具體的內(nèi)容。四、合同的內(nèi)容五、格式合同 (一）概念：格式合同，是指采用固定的格式條款訂立合同。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。格式合同又稱標(biāo)準(zhǔn)合同。典型的如銀行貸

7、款合同、保險(xiǎn)合同等。 （二）特別注意事項(xiàng)：1、提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。2、提供格式條款一方在格式合同中免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。3、對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常解釋予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。4、實(shí)踐中，如因格式合同發(fā)生糾紛，作為格式合同提供方往往居于不利地位，要避免成為格式合同制定方。五、格式合同六、合同的效力 生效要件：主體合格

8、、意思表示真實(shí)、不違反法律和社會(huì)公共利益 1、依法成立的合同，自成立日起生效。 2、法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。 3、附條件、附期限的合同 附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。 當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。六、合同的效力（一）效力待定合同 指合同雖成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件，其效力尚未確定。 一般經(jīng)有權(quán)人表示承認(rèn)后才成生效的合同。 限制民事行為

9、能力人訂立的合同： 經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)，如12歲小孩兒去文具店買文具的行為無(wú)需父母進(jìn)行追認(rèn)就有效 無(wú)權(quán)代理、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同 法人或其他經(jīng)濟(jì)組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同 無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn) （一）效力待定合同 （二）無(wú)效合同 有下列情形之一的，合同無(wú)效： 1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益； 2、惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益； 3、以合法形式掩蓋非法目的； 4、損害社會(huì)公共利益； 5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

10、合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效： 1、造成對(duì)方人身傷害的； 2、因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。 （二）無(wú)效合同（三）可變更或可撤銷合同 1、因重大誤解訂立的； 2、在訂立合同時(shí)顯失公平的； 3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。 當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。 撤銷權(quán)的消滅：1、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)；2、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。（三）可變更或可撤銷合同 七、合同履行中的抗辯權(quán)：是指雙務(wù)合同中的債務(wù)人在符合法定條件時(shí)，對(duì)抗、拒絕對(duì)方的履行請(qǐng)求

11、的權(quán)利。同時(shí)履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)不安履行抗辯權(quán) 七、合同履行中的抗辯權(quán)：是指雙務(wù)合同中的債務(wù)人在符合法定條 同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指在應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行的雙務(wù)合同中，一方當(dāng)事人確有證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在同時(shí)履行的時(shí)間不能履行或者不能適當(dāng)履行，在履行期時(shí)其享有不履行或者部分履行的權(quán)利。合同法規(guī)定,當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí),有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求。 如在買賣合同中,雙方約定“一手交錢，一手交貨”，賣方在同時(shí)履行的日期根本無(wú)法供貨,買方在同時(shí)履行的日期有權(quán)不付款。另外,一方當(dāng)事人有證據(jù)證明對(duì)方當(dāng)事人在同時(shí)履行的時(shí)

12、間只能部分履行，該當(dāng)事人有權(quán)就其不能履行部分拒絕給付。比如,100萬(wàn)噸化肥的買賣合同,買方了解到賣方只有80萬(wàn)噸化肥，而且不可能在履行日期提供另20萬(wàn)噸化肥,則買方在同時(shí)履行日期有權(quán)僅支付80萬(wàn)噸化肥的價(jià)款、而拒絕支付100萬(wàn)噸化肥的價(jià)款。 同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指在應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行的雙務(wù)合同中， 先履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人未履行或者不適當(dāng)履行、到履行期限的對(duì)方當(dāng)事人享有不履行或者部分履行的權(quán)利。合同法規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方末履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。比如，房屋租賃

13、合同，雙方約定先交付房屋，再付租金，出租方不交付房屋，承租方當(dāng)然有權(quán)不付租金。 先履行抗辯權(quán)屬于延期抗辯權(quán)，只是暫時(shí)阻止對(duì)方當(dāng)事人請(qǐng)求權(quán)的行使，并非永久的抗辯權(quán)。當(dāng)對(duì)方當(dāng)事人完全履行了合同義務(wù)，先履行抗辯權(quán)消滅，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人行使先履行抗辯權(quán)致使合同遲延履行的，遲延履行責(zé)任應(yīng)由對(duì)方當(dāng)事人承擔(dān)。 先履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人未不安抗辯權(quán) 合同法第68條規(guī)定了應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)的法定事由。如有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一，可以中止履行：（1）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化：“嚴(yán)重惡化”是彈性規(guī)定，德國(guó)和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的標(biāo)準(zhǔn)是“難為對(duì)待給付”，既包括惡化的

14、“現(xiàn)實(shí)”，也包括“惡化”的可能。例如：訂貨10萬(wàn)元，但生產(chǎn)能力只有訂貨量的1/3。（2）轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)：民法通則第49條和公司法也有類似規(guī)定。例如：有的企業(yè)有債不還卻將企業(yè)財(cái)產(chǎn)假贈(zèng)給第三人，或者通過(guò)以公司財(cái)產(chǎn)為股東作擔(dān)保抽走資金，就可認(rèn)定目的是逃避債務(wù)，兩者有因果關(guān)系。（3）喪失商業(yè)信譽(yù)：判定標(biāo)準(zhǔn)為：A、對(duì)于有一般商業(yè)知識(shí)的人來(lái)講，若認(rèn)為同某個(gè)企業(yè)進(jìn)行交易存有信任危險(xiǎn)；B、商業(yè)信譽(yù)的喪失已形成。例如，企業(yè)因制假被行政機(jī)關(guān)處以行政處罰。 （4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。不安抗辯權(quán) 八、合同權(quán)利義務(wù)的終止（一）合同終止

15、的原因有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：1、債務(wù)已經(jīng)按照約定履行2、合同解除3、債務(wù)相互抵消4、債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存5、債權(quán)人免除債務(wù)6、債權(quán)債務(wù)同歸于一人7、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形 八、合同權(quán)利義務(wù)的終止 （二）合同的解除 1、約定解除：當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件，解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。 2、法定解除 （1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的（如自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)、政府行為等）； （2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

16、（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（5）法律規(guī)定的其他情形。3、合同解除的效力合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。 （二）合同的解除 九、違約責(zé)任（一）預(yù)期違約當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。（二）損害賠償當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償應(yīng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違

17、反合同可能造成的損失。（三）違約金當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。（四）定金當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債券的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鰞r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，可以選擇適用違約金或者定金條款。 九、違約責(zé)任 十、合同約

18、定管轄 因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。合同的雙方當(dāng)事人可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反合同法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。實(shí)踐中，應(yīng)特別注意，如果約定合同簽訂地管轄，就應(yīng)注意在合同中明確合同具體的簽訂地點(diǎn)，具體到市轄區(qū)；不應(yīng)直接籠統(tǒng)地約定原告住所地管轄或者被告住所地管轄，而應(yīng)交代清楚在合同的哪一方當(dāng)事人所在地管轄，因?yàn)樵诎讣峤粚徟星斑€未知哪方是原被告。 十、合同約定管轄十一、訴訟時(shí)效1、一般為二年。2、特別訴訟時(shí)效。下列的訴訟時(shí)效期間為一年： 身體受到傷害要求賠償?shù)模?出售質(zhì)量不合格的商

19、品未聲明的； 延付或者拒付租金的； 寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。3、最長(zhǎng)訴訟時(shí)效 訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過(guò)二十年的，人民法院不予保護(hù)。十一、訴訟時(shí)效 1、訴訟時(shí)效的中斷 訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中 斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。 2、訴訟時(shí)效的中止 在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。 3、訴訟時(shí)效屆滿后的法律后果（1）債權(quán)人喪失勝訴權(quán)；（2）訴訟時(shí)效期間屆滿，當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出同意履行義務(wù)的意思表

20、示或者自愿履行義務(wù)后，又以訴訟時(shí)效期間屆滿為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。 1、訴訟時(shí)效的中斷 第二部分 合同法分則合同法分則部分具體規(guī)定了15類有名合同:1、買賣合同2、供用電、水、氣、熱力合同3、贈(zèng)與合同4、借款合同5、租賃合同6、融資租賃合同7、承攬合同8、建設(shè)工程合同9、運(yùn)輸合同10、技術(shù)合同11、保管合同12、倉(cāng)儲(chǔ)合同13、委托合同14、行紀(jì)合同15、居間合同合同法分則或者其他法律沒(méi)有明文規(guī)定的合同，適用合同法總則的規(guī)定，并可以參照合同法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。 第二部分 合同法分則合同法分則部分具體規(guī)定了1 一、買賣合同1、定義：出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)于買受人，買受人支付

21、價(jià)款的合同。2、雙方權(quán)利和義務(wù)賣方：交付貨物所有權(quán) （1）交付內(nèi)容:貨物以及有關(guān)單證、資料。（2）交付時(shí)間：代辦托運(yùn)為交承運(yùn)人。買方：支付價(jià)款、驗(yàn)收貨物。（1）驗(yàn)收責(zé)任：有約定期，期內(nèi)驗(yàn)。沒(méi)約定，及時(shí)驗(yàn)。（2）賣方在合理期限內(nèi)或者收貨之日起2年內(nèi)未通知賣方貨物數(shù)量或質(zhì)量不符合約定的， 視為貨物數(shù)量或質(zhì)量符合約定；但貨物有質(zhì)保期的，適用質(zhì)保期的規(guī)定。出賣人惡意，不受此限。 一、買賣合同 3、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)（1）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。（2）因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之

22、日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。（3）出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買受人承擔(dān)。（4）出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。 3、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)4、標(biāo)的物質(zhì)量問(wèn)題（賣方的兩項(xiàng)瑕疵擔(dān)保責(zé)任） （1）確定標(biāo)的物無(wú)權(quán)利瑕疵（權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任） 賣方保證出賣物是其擁有所有權(quán)和合法處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)，如果賣方未將標(biāo)的物上存有第三人的權(quán)利的情形預(yù)先告知買方，則買方有權(quán)請(qǐng)求降低價(jià)格、解除合同和要求賠償損失。 （2）確定標(biāo)的物無(wú)質(zhì)量缺陷（物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任） 標(biāo)的物必須符合法律的規(guī)定和當(dāng)事人的約定，如果標(biāo)的物有表面缺陷

23、，買方應(yīng)于接受標(biāo)的物的當(dāng)時(shí)提出；如果有隱蔽缺陷（需要經(jīng)過(guò)技術(shù)鑒定或在物的使用過(guò)程中才能發(fā)現(xiàn)的缺陷），買方應(yīng)于規(guī)定的期限內(nèi)提出。 約定的檢驗(yàn)期間或者質(zhì)量保證期間短于法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗(yàn)間或者質(zhì)量保證期間的，人民法院應(yīng)當(dāng)以法律、行政法規(guī)規(guī)定的檢驗(yàn)期間或者質(zhì)量保證期間為準(zhǔn)。4、標(biāo)的物質(zhì)量問(wèn)題（賣方的兩項(xiàng)瑕疵擔(dān)保責(zé)任） （3）權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任的免除 買受人訂立合同時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對(duì)買受的標(biāo)的物享有權(quán)利的，出賣人不承 擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。5、買賣合同的解除（1）解除合同與主物的關(guān)系：因標(biāo)的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于從物。因標(biāo)的物的從物不符合約定被解除的，解除的效力不及于主

24、物。（2）數(shù)物并存的合同解除：標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除，但該物與他物分離使標(biāo)的物的價(jià)值顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同。（3）分批交付的標(biāo)的物的合同解除：某批標(biāo)的物交付出現(xiàn)問(wèn)題原則上不影響他批標(biāo)的物，出賣人不交付其中一批標(biāo)的物或者交付不符合約定，致使今后其他各批標(biāo)的物交付不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批以及今后其他各批標(biāo)的物解除，如果各批標(biāo)的物之間相互依存，買受人可以就已經(jīng)交付的和未交付的各批標(biāo)的物解除。（4）分期付款買賣中的合同解除：分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部?jī)r(jià)款或者解除合同。出賣人解除合

25、同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。 二、技術(shù)合同 技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開(kāi)發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。 訂立技術(shù)合同，應(yīng)當(dāng)有利于科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，加速科學(xué)技術(shù)成果的轉(zhuǎn)化、應(yīng)用和推廣。 技術(shù)合同具體類型： 技術(shù)開(kāi)發(fā)合同 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同 （一）技術(shù)開(kāi)發(fā)合同技術(shù)開(kāi)發(fā)合同包括委托開(kāi)發(fā)合同和合作開(kāi)發(fā)合同技術(shù)開(kāi)發(fā)合同中 委托方的主要義務(wù)支付研究開(kāi)發(fā)經(jīng)費(fèi)和報(bào)酬、提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)并完成協(xié)作事項(xiàng)、接受研究開(kāi)發(fā)成果。研究開(kāi)發(fā)方（受托方）的主要義務(wù)制定和實(shí)施研究開(kāi)發(fā)計(jì)劃、合理使用研究開(kāi)發(fā)經(jīng)費(fèi)、按期完成研究開(kāi)發(fā)工作，交付研究開(kāi)發(fā)成果，提供有關(guān)的技術(shù)

26、資料和必要的技術(shù)指導(dǎo)，幫助委托方掌握研究開(kāi)發(fā)成果。合作開(kāi)發(fā)合同中各方義務(wù)： 1、按照合同約定進(jìn)行投資，包括以技術(shù)進(jìn)行投資；2、分工參與研究開(kāi)發(fā)工作；3、協(xié)作配合研究開(kāi)發(fā)工作。（一）技術(shù)開(kāi)發(fā)合同風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任： 因出現(xiàn)無(wú)法克服的技術(shù)困難，致使研究開(kāi)發(fā)失敗或者部分失敗的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)。風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任由當(dāng)事人約定。約定不明確的，由當(dāng)事人合理分擔(dān)。當(dāng)事人一方可能致使研究開(kāi)發(fā)失敗或者部分失敗的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知另一方并采取適當(dāng)措施減少損失。沒(méi)有及時(shí)通知并采取適當(dāng)措施，致使損失擴(kuò)大的，應(yīng)當(dāng)就擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。技術(shù)成果歸屬：1、委托開(kāi)發(fā)合同中，除當(dāng)事人另有約定外，歸研究開(kāi)發(fā)者（受托人）所有；2、合作開(kāi)發(fā)合同中，除當(dāng)事人另有約定外，歸合作開(kāi)發(fā)的當(dāng)事人共有；3、技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配方法，由當(dāng)事人約定。風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任： （二）技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利實(shí)施許可、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同。 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的特點(diǎn)： 1、標(biāo)的是現(xiàn)有技術(shù)成果； 2、轉(zhuǎn)移的是技術(shù)成果的使用權(quán)或所有權(quán)等權(quán)利； 3、是要式合同。（二）技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同：讓與人即專利權(quán)人將其發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)轉(zhuǎn)移給受讓人，受讓人支付約定價(jià)