(課件)-工傷事故的處理方法

1、工傷事故的處理方法 趙慧峰 教授河北農(nóng)業(yè)大學(xué)商學(xué)院2003年4月27日，國務(wù)院公布了?工傷保險條例?，確定了我國工傷事故保險責(zé)任處理的根本原那么和具體方法。這是自1951年發(fā)布、1953年修正?勞動保險條例?以來第一次作出的具體標(biāo)準(zhǔn)工傷事故處理的行政法規(guī)。 一、工傷保險條例在保護(hù)職工權(quán)利方面的重大開展確立保護(hù)職工權(quán)利的根本宗旨 確定工傷認(rèn)定的根本標(biāo)準(zhǔn) 確定勞動能力鑒定的根本方法和程序制定明確的工傷保險待遇專門規(guī)定違反工傷保險條例規(guī)定的法律責(zé)任 二、工傷事故的概念和性質(zhì) 一工傷事故的概念 工傷是指企業(yè)職工在生產(chǎn)崗位上，從事與生產(chǎn)勞動有關(guān)，或由于勞動條件、作業(yè)環(huán)境所致引起的人身傷害事故和職業(yè)病。

2、二、工傷事故的概念和性質(zhì)二工傷事故的法律特征 1工傷事故是發(fā)生在各類企業(yè)包括私人雇工中的事故2工傷事故是各類企業(yè)、個體工商戶雇用的職工遭受人身傷亡的事故 3工傷事故是職工在執(zhí)行工作職責(zé)中發(fā)生的事故4工傷事故是在企業(yè)與受害職工之間產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實(shí) 二工傷事故的法律特征1工傷事故是發(fā)生在各類企業(yè)包括私人雇工中的事故工傷事故存在于各類企業(yè)、有雇工的個體工商戶中，準(zhǔn)確的概念應(yīng)當(dāng)是用人單位。換言之，只要雇用職工為自己提供勞務(wù)，與自己有勞動關(guān)系的企業(yè)或者個體工商戶、個人合伙，都屬于本條例“用人單位，都應(yīng)當(dāng)按照本條例的規(guī)定。不屬于企業(yè)的那些國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體究竟是不是屬于企業(yè)的范圍，回容

3、許當(dāng)是否認(rèn)的，但是，這些單位的職工也應(yīng)受到相應(yīng)的保護(hù)。二工傷事故的法律特征2工傷事故是各類企業(yè)、個體工商戶雇用的職工遭受人身傷亡的事故工傷事故指的是職工即勞動者的人身傷亡事故，而不是財產(chǎn)遭受損害的事故。這里的職工，是指與用人單位存在勞動關(guān)系包括事實(shí)勞動關(guān)系的各種用工形式、各種用工期限的勞動者。企業(yè)在實(shí)行承包經(jīng)營期間與承包人聘用的職工已建立事實(shí)勞動關(guān)系;職工在承包企業(yè)的工作場所、工作時間因工作原因發(fā)生的事故傷害應(yīng)屬工傷。 案例1 臨時工是否享受工傷保險待遇小張沒有工作，但對電力非常在行。某服裝廠的電工正好休病假，臨時需要一個電工維修廠里的電路，小張上班了。一天小張工作時，由于梯子滑，一不小心掉下

4、來，跌進(jìn)了染衣服的燃料桶里，化學(xué)藥劑造成小張的皮膚發(fā)生腫爛。服裝廠領(lǐng)導(dǎo)在給小張一筆撫恤金后就再也不給錢了。小張要求享受工傷保險待遇。 二工傷事故的法律特征3工傷事故是職工在執(zhí)行工作職責(zé)中發(fā)生的事故 各類企業(yè)的職工都是民事主體，都享有身體權(quán)、健康權(quán)和生命權(quán)。這些權(quán)利在任何場合都有遭受傷害的可能性。工傷事故只限于企業(yè)職工在工作中因工致傷致死的范圍，其他時間和場合發(fā)生的事故，即使是侵害了職工的上述權(quán)利，也不在工傷事故范圍之中。二工傷事故的法律特征4工傷事故是在企業(yè)與受害職工之間產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實(shí)工傷事故一經(jīng)發(fā)生，就在工傷職工與用人單位之間產(chǎn)生相應(yīng)的法律上的后果，構(gòu)成一種損害賠償?shù)臋?quán)利義務(wù)關(guān)系

5、。按照?條例?規(guī)定，工傷事故的救濟(jì)方法是按照保險的形式進(jìn)行，這其實(shí)是將用人單位的責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給工傷保險機(jī)構(gòu)。用人單位向工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)交納保險費(fèi)，職工遭受工傷事故造成人身損害，由保險機(jī)構(gòu)向工傷職工提供勞動保險待遇。三、工傷事故責(zé)任構(gòu)成確定工傷事故的損害賠償責(zé)任適用無過錯責(zé)任原那么，構(gòu)成工傷事故損害賠償責(zé)任必須具備以下要件：1.職工與企業(yè)或雇主之間必須存在勞動關(guān)系。2.職工必須受到人身損害事實(shí)。 3.職工的損害必須在其履行工作職責(zé)的過程中發(fā)生。 4.事故須是職工受到損害的原因。 1.職工與企業(yè)或雇主之間必須存在勞動關(guān)系在用人單位和職工之間存在勞動合同，是構(gòu)成工傷事故責(zé)任的必要要件。至于建立勞動法律關(guān)

6、系的形式，原那么上應(yīng)以書面形式；但對于一般的私人雇工等，口頭約定勞動合同，也允許。即使是在企業(yè)作為用人單位，與職工之間沒有簽訂書面勞動合同而建立了實(shí)際的事實(shí)勞動關(guān)系，也應(yīng)當(dāng)確認(rèn)這種勞動關(guān)系。 2.職工必須受到人身損害事實(shí)工傷事故的損害事實(shí)，是職工人身遭受損害的客觀事實(shí)，不包括財產(chǎn)損害和其他利益的損害。職工的身體權(quán)、健康權(quán)、生命權(quán)，都在勞動保險的范圍之內(nèi)，都是工傷事故侵害的客體。3.職工的損害必須在其履行工作職責(zé)的過程中發(fā)生在實(shí)踐中，怎樣判斷履行工作職責(zé)，即工傷事故構(gòu)成的三要素：工作時間、工作場所和工作原因。4.事故須是職工受到損害的原因。一般應(yīng)當(dāng)要求其因果關(guān)系為必然因果關(guān)系，即勞動者的損害事實(shí)

7、，必須是企業(yè)事故直接造成的，否那么不構(gòu)成工傷事故的損害賠償責(zé)任。但是，在事故與損害之間具有相當(dāng)因果關(guān)系的，也認(rèn)定為有因果關(guān)系。例如，事故致職工身體損傷，沒有直接造成死亡的后果，但是職工受到傷害之后受到破傷風(fēng)病毒感染，因而致死，事故與傷害之間具有直接因果關(guān)系，與死亡之間具有相當(dāng)因果關(guān)系，因而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定事故與死亡之間具有法律上的因果關(guān)系，構(gòu)成工傷事故責(zé)任。案例2因公負(fù)傷輸血成肝炎是否工傷？范某是某機(jī)械廠的職工，負(fù)責(zé)機(jī)床的操作，一天工作時，由于不小心，雙手的動脈被機(jī)床切斷，血流不上。幸好及時被送往市醫(yī)院搶救得以平安無事。后來范某就該工傷事故享受了工傷保險待遇。2005年9月初，范某突然感覺惡心，肝部不

8、適，到醫(yī)院一檢查，原來是乙肝。經(jīng)查是由于其工傷時治療所在的市醫(yī)院使用來源不標(biāo)準(zhǔn)血液造成的。范某找到了市醫(yī)療鑒定中心，做了醫(yī)療鑒定，證實(shí)范某在治療時輸送的血液帶有乙肝病毒。于是范某就找到市醫(yī)院要求承擔(dān)醫(yī)療責(zé)任。市醫(yī)院認(rèn)為，由于乙肝是在工傷醫(yī)療中造成的，應(yīng)該是工傷，不應(yīng)該由醫(yī)院承擔(dān)責(zé)任。分析：職工因工負(fù)傷，在搶救過程中由于輸血染上肝炎，應(yīng)認(rèn)定為醫(yī)療事故而不是工傷。四、工傷事故責(zé)任的事實(shí)認(rèn)定及其程序 一工傷認(rèn)定 1工傷認(rèn)定的根據(jù) 2工傷認(rèn)定機(jī)構(gòu) 3工傷認(rèn)定申請和工傷認(rèn)定材料 4調(diào)查核實(shí)、舉證責(zé)任和認(rèn)定 1工傷認(rèn)定的根據(jù)按照?條例?第14條規(guī)定，職工有以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷： 1在工作時間和工

9、作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的。 2工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的。3在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的。 1工傷認(rèn)定的根據(jù)4患職業(yè)病的。但凡患職業(yè)病，均與工作有關(guān)，因此一律認(rèn)定為工傷。 5因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的。 6在上下班途中，受到機(jī)動車事故傷害的。7法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。 1在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受 到事故傷害的。 工作時間既包括正常工作時間、符合法律規(guī)定的加班時間、緊急處理公務(wù)時間以及生產(chǎn)設(shè)備的搶修時間，又包括用人單位不按照國家法律規(guī)定要求職工超

10、時工作的時間。工作場所，即職工所從事工作的實(shí)際區(qū)域，包括固定區(qū)域和不固定區(qū)域，前者包括職工在單位建筑設(shè)施里面和附屬設(shè)施或設(shè)施周圍一段的經(jīng)常性工作區(qū)域，后者如修電工和記者經(jīng)常隨著客戶或業(yè)務(wù)需要所到的不特定地方。案例3 因工事故與非因工事故究竟有什么區(qū)別？李某和趙某均為某紡織廠的職工，同住在一間宿舍內(nèi)。由于兩人生活習(xí)慣不同，產(chǎn)生了矛盾。一日，李其乘趙某不在宿舍，在趙某的水壺中放入了瀉藥。趙某當(dāng)天回來喝水后感覺肚子疼痛難忍，頻繁上廁所。趙某花費(fèi)了大約1萬塊的醫(yī)療費(fèi)。在查明事情原因后，趙某就找李某賠償其醫(yī)藥費(fèi)。李某家中一貧如洗。趙某無奈，只好找廠領(lǐng)導(dǎo)要求享受工傷保險待遇。廠領(lǐng)導(dǎo)以事故不是因工造成的為由

11、拒絕了趙某的請求。趙某感到很納悶，該事情是發(fā)生在單位內(nèi)，怎么就不能享受工傷保險待遇？2工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的。比方，電工在應(yīng)客戶的要求上門修理電路的過程中發(fā)生的交通事故，工人露天作業(yè)接近收工時因天氣打雷造成電路過電造成觸電等等，都屬于因工。如果事故的發(fā)生不是因?yàn)楣ぷ鞯脑蛟斐傻模床粯?gòu)成因工，比方職工在工作期間因私事和同事在車間打架造成的傷害，職工在工作期間突然想起要幫過生日的妻子買生日禮物擅自離開單位而中途遇車禍，職工在出差的途中探望一位多年未見的老朋友而被路邊的狗咬傷等等。因此，區(qū)分因工和非因工對職工所遭受事故性質(zhì)認(rèn)定具有決定性作用。對

12、單位而言，有利于責(zé)任的明確，擺脫無理取鬧職工的糾纏。對職工而言，一旦發(fā)生工傷，可以直接向單位要求享受工傷保險待遇。案例4 食堂中毒是工傷2005年9月18日中午，某單位職工集體食堂發(fā)生食物中毒事件。紀(jì)某等二十多位職工病情嚴(yán)重，出現(xiàn)昏迷等現(xiàn)象，被當(dāng)即送往醫(yī)院救治，經(jīng)搶救才脫離了危險。事后，該單位對是否對這起食物中毒事件申請工傷認(rèn)定拿不定主意。分析：?全國總工會勞動保險部勞動保險問題解答?中規(guī)定，工人職員在本單位集體食堂就餐，因食物中毒，造成疾病或死亡而非本人應(yīng)負(fù)責(zé)任者，有可靠證明，可以比照因工待遇處理。3在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的。 這種情形，是指受到的暴力傷害與

13、履行工作職責(zé)有因果關(guān)系。例如，在銀行工作，遭受劫匪攻擊造成損害，不管是不是為了保護(hù)銀行財產(chǎn)，都應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。 案例5為工作被打是工傷居某為某紡織廠的會計(jì)。2005年2月28日，居某到車間為職工發(fā)獎金。由于工人一直在加班希望廠里能提高獎金數(shù)額，但這次發(fā)的獎金真是太少，于是跟居某要求補(bǔ)發(fā)。但事情最終開展成為工人向居某大打出手。居某在眾人圍攻之下躲閃不及，被打成輕傷，住院一星期。后居某向單位提出了認(rèn)定工傷的要求。分析：職工在工作中由他人成心造成的傷害是否可以認(rèn)定為工傷應(yīng)依據(jù)具體情況確定，如果這些傷害是跟工作有關(guān)的，那么可認(rèn)定為工傷，否那么不構(gòu)成工傷。 案例6 職工在單位集體宿舍受傷視情況而定郭某系

14、某玩具廠職工，2005年11月10日加班到凌晨3點(diǎn)。由于回家不便，且第二天8點(diǎn)還要按時上班，郭某便到單位的集體宿舍休息。郭某入睡后不久，從上鋪摔落，摔成骨折。經(jīng)查，床鋪年久失修，上鋪的護(hù)欄螺絲松動脫落，起不到防護(hù)的作用。事后郭某向單位提出了工傷認(rèn)定申請，單位以郭某受傷并非在工作時間、工作場所所致為由，拒絕了郭某的請求。后郭某自行向勞動保障行政部門提出了認(rèn)定工傷的申請。分析： 職工在單位集體宿舍受傷視情況可以認(rèn)定為工傷。依據(jù)?工傷保險條例?的規(guī)定，職工只有因工發(fā)生的事故或患職業(yè)病才能構(gòu)成工傷，其他除了視為工傷的情況外都不能構(gòu)成工傷。本案中郭某因來不及回家臨時住在職工宿舍發(fā)生的事故，從嚴(yán)格意義上來

15、講構(gòu)成工傷，由于郭某受傷也不存在過錯，床鋪多年失修，過錯明顯在單位。全國總工會勞動保險部?勞動保險問題解答?中規(guī)定，職工因緊急任務(wù)加班加點(diǎn)至深夜，不能回家休息，臨時在工作地點(diǎn)睡眠，遭到意外事故而負(fù)傷或者死亡，而非本人應(yīng)負(fù)主要責(zé)任的，可以比照工傷處理。?工傷保險條例?第14條第1款規(guī)定，職工在工作時間和工作場所，因工作原因受到事故傷害的，應(yīng)認(rèn)定為工傷。這里可以把郭某在單位臨時休息看成是工作的延續(xù)，這樣，郭某的情況可以認(rèn)定為工傷。案例7被狗咬傷如何辦？段某是某鄉(xiāng)發(fā)電廠的電工，負(fù)責(zé)該鄉(xiāng)某村的電工維修和電路檢修工作。一天，因其所負(fù)責(zé)村子的一家用戶電線老化需要換電線，段某便騎著摩托車去該用戶家。一般農(nóng)村

16、的農(nóng)戶家都養(yǎng)狗，就在開車的過程中，一條狗咬傷了段某的右腿，但是無法分清是哪條狗咬的。后來段某到防疫站打了狂犬疫苗。事后，由于找不到直接的責(zé)任者，段某便找到發(fā)電廠，要求廠里申請工傷認(rèn)定。廠領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為狗咬段某是因?yàn)槎文车哪ν熊囌幸模粚儆谝蚬な軅?，因而不愿申請工傷認(rèn)定。分析：因履行職責(zé)受到暴力等意外傷害，是指意外傷害在履行職務(wù)過程中非勞動者自身原因或是勞動者自身外的原因造成的。只要意外傷害是跟工作有關(guān)的，就應(yīng)認(rèn)定為工傷。4患職業(yè)病的。但凡患職業(yè)病，均與工作有關(guān)，因此一律認(rèn)定為工傷。 案例8離職后檢查出職業(yè)病的也是工傷韓剛為某化工廠的職工，負(fù)責(zé)某化學(xué)藥劑的配制工作，由于該化學(xué)藥劑是新型的藥劑，其危害

17、性用當(dāng)時的科學(xué)手段尚無法檢測出來。5年后，韓剛由于同單位領(lǐng)導(dǎo)存在矛盾，決定辭職。辭職后，韓剛將其個人檔案拿到了街道辦事處保管。就在找工作過程中，突然覺察胸口郁悶，當(dāng)場暈倒。后經(jīng)過專家聯(lián)合診斷，韓剛出現(xiàn)的這種情況為其在化工廠配制的藥劑輻射所致，這種病無法醫(yī)治。韓剛悔恨不已，要求化工廠讓其享受工傷保險待遇，化工廠以韓剛與自己已不存在勞動關(guān)系為由，拒絕了韓剛的請求。5因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的。因工外出，其全部外出時間都認(rèn)為是工作時間，其外出的地點(diǎn)以及沿途，也都認(rèn)為是工作場所。由于工作原因受到傷害的，自然屬于工傷。即使是在因工外出期間發(fā)生事故下落不明的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷

18、。6在上下班途中，受到機(jī)動車事故傷害的。這里“上下班途中既包括職工正常工作的上下班途中,也包括職工加班加點(diǎn)的上下班途中?！笆艿綑C(jī)動車事故傷害的既可以是職工駕駛或乘坐的機(jī)動車發(fā)生事故造成的,也可以是職工因其他機(jī)動車事故造成的。案例9 不是在上下班的必經(jīng)路線發(fā)生交通事故可否認(rèn)定為工傷？高某和楊某均為某服裝廠職工，2005年9月13日，二人加班到深夜?；丶衣飞?，高某怕女同事楊某單獨(dú)回家不平安，便繞道護(hù)送楊某回家。在從楊某家返回的路上被汽車撞倒，造成右腿粉碎性骨折。事件發(fā)生后，高某向單位提出享受工傷待遇，但單位認(rèn)為高某發(fā)生交通事故不是在上下班的必經(jīng)路線，不能認(rèn)定為工傷。 分析：不是在上下班的必經(jīng)路線因

19、交通事故受傷的，視具體情況可以認(rèn)定為工傷。職工上下班途中發(fā)生的交通事故要認(rèn)定為工傷需要兩個要件：一是上下班途中，二是道路交通機(jī)動車事故。?工傷保險條例?對是否在必經(jīng)路線上沒有規(guī)定，實(shí)際上是放寬了認(rèn)定工傷的要求。本案中的高某出于好心送同事回家發(fā)生車禍，符合構(gòu)成工傷的條件，應(yīng)為工傷，享受工傷保險待遇，單位以高某發(fā)生交通事故不是上下班的必經(jīng)路線為由拒絕給予高某工傷保險待遇，是不對的。 案例10 下班回家途中受傷也是工傷2000年11月20日晚11時，浙江省桐鄉(xiāng)縣某制衣廠職工楊某下班回家途中，被一輛魏某駕駛的摩托車撞傷，住院治療，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)2萬余元。交通部門鑒定，楊某負(fù)次要責(zé)任。法院認(rèn)為，在上下班規(guī)定

20、的時間和必經(jīng)的途中發(fā)生無本人責(zé)任或者非本人主要責(zé)任的道路交通事故，應(yīng)認(rèn)定為工傷事故，享受工傷事故的待遇?？梢韵蛑苯蛹雍θ苏埱筚r償，也可以直接向單位請求工傷事故賠償。因此判決制衣廠賠償補(bǔ)償金23722.45元。案例11 沒有做出交通事故責(zé)任認(rèn)定書之前，是否認(rèn)定工傷？某公司職工馬某，2004年7月的一天在騎車上班途中被一輛貨車撞倒，造成左腿骨折和輕微腦震蕩，而肇事司機(jī)在撞人之后逃離了現(xiàn)場。在馬某治療期間，馬某的愛人向當(dāng)?shù)亟痪嘘?duì)提出責(zé)任認(rèn)定的申請，但交警隊(duì)的答復(fù)是：這起事故發(fā)生后司機(jī)逃逸，經(jīng)調(diào)查也無法查明肇事者身份，根據(jù)公安部的相關(guān)批復(fù)，對這起事故暫時不做責(zé)任認(rèn)定。肇事者逃逸，馬某無法得到相應(yīng)的賠

21、償，面對高額醫(yī)藥費(fèi)，有人指點(diǎn)馬某可以申請認(rèn)定工傷，從工傷保險中獲得賠償。但也有人認(rèn)為，交警部門沒有對交通事故的責(zé)任進(jìn)行劃分，沒有做出交通事故責(zé)任認(rèn)定書之前，勞動保障行政部門是無法做出是否認(rèn)定工傷的決定的。面對兩種截然相反的說法，朱某感到無所適從。案例12尚某為某運(yùn)輸公司司機(jī)，2004年12月的一天，尚某運(yùn)一批貨去外地。由于當(dāng)時公司業(yè)務(wù)量大，人手不夠，便在尚某出發(fā)前要求尚某送貨到目的地后盡快返回。尚某接到任務(wù)后立即啟程，貨物送到后，沒有休息又往回返。結(jié)果因?yàn)檫B續(xù)駕車20多個小時，產(chǎn)生疲勞，與迎面開來的汽車相撞，尚某和對方司機(jī)都身受重傷，貨車也受到很大的損害。事后，尚某向單位提出享受工傷待遇，但單

22、位以尚某受傷是因其違章駕駛造成的，拒絕尚某的請求。 分析：我國對工傷認(rèn)定實(shí)行的是無過錯原那么。只要勞動者在工作時間和工作地點(diǎn)因工作上的原因造成傷亡的，不管傷亡的產(chǎn)生是否是成心的或存在過失，只要出現(xiàn)傷亡，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。根據(jù)最高人民法院?關(guān)于工傷認(rèn)定法律適用的請示的答復(fù)?，司機(jī)因公外出造成交通事故，未構(gòu)成交通肇事罪，也不屬于自殺、酗酒、蓄意制造交通事故的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。7法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。 按照?條例?第15條規(guī)定，職工有以下情形之一的，視同工傷： 在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；這里“突發(fā)疾病包括各類疾病?！?8小時的起算時間

23、,以醫(yī)療機(jī)構(gòu)的初次診斷時間作為突發(fā)疾病的起算時間。 案例13 高血壓突發(fā)是否算工傷？某服裝廠職工強(qiáng)某是位高血壓病患者，2004年12月，強(qiáng)某在加班時突然發(fā)病，送到醫(yī)院搶救后，留下半身不遂的后遺癥。強(qiáng)某要求享受工傷保險，要服裝廠支付醫(yī)藥費(fèi)、護(hù)理費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用。服裝廠領(lǐng)導(dǎo)卻認(rèn)為強(qiáng)某雖然是在工作中發(fā)病，但其發(fā)病與工作無關(guān)，只能給予他醫(yī)療保險待遇。那么，工作時間發(fā)病是否算工傷？分析：工作時間發(fā)病是否構(gòu)成工傷，應(yīng)視情況而定，如果病是由于工作原因所引起的，應(yīng)視為工傷。根據(jù)勞動部辦公廳1994年6月3日?關(guān)于在工作時間發(fā)病不做工傷處理的復(fù)函?中的規(guī)定，象高血壓這類常見病，發(fā)病原因和發(fā)病時間都很難確定，現(xiàn)行政策

24、也沒有按工傷處理的規(guī)定，所以，即使在工作現(xiàn)場、工作時間內(nèi)發(fā)病，也不應(yīng)按工傷處理，而應(yīng)按因病或非因工傷處理。因此，一般情況下，患病職工在工作期間病情復(fù)發(fā)，不能算作是工傷。 但是，也會存在例外。如果勞動者疾病的發(fā)作是由于工作原因所致，比方長時間的加班加點(diǎn)，使職工長時間處于工作緊張狀態(tài)，而誘使疾病突發(fā)，造成傷亡的，那么應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷或者視同工傷。勞動部辦公廳1996年7月11日?關(guān)于在工作時間發(fā)病是否可比照工傷處理的復(fù)函?中規(guī)定，職工在正常的工作中，確因患病而造成死亡的，原那么上應(yīng)按非因工死亡處理。但是對于個別特殊情況，例如由于加班加點(diǎn)突擊任務(wù)包括開會而突然發(fā)生急病死亡，可以當(dāng)做個別特殊問題，予以照

25、顧，比照因工死亡待遇處理。所以對于工作期間發(fā)病是否構(gòu)成工傷，關(guān)鍵在于發(fā)病的原因是否是由于工作所引起。如果是工作所引起的，就應(yīng)該視為工傷，職工享受工傷保險待遇；如果疾病不是工作引起的，那么職工只能享受非因工負(fù)傷的醫(yī)療保險待遇。7法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。按照?條例?第15條規(guī)定，職工有以下情形之一的，視同工傷：在搶險救災(zāi)等維護(hù)國家利益、公共利益活動中受到傷害的；案例14任某為某市農(nóng)業(yè)銀行儲蓄科的職工，2005年5月任某參加科里組織的春游活動，在返回途中，遭遇車禍。任某向單位要求申請工傷待遇。但單位認(rèn)為出去春游不能算是工作，而且出去春游不是單位統(tǒng)一組織的，而是儲蓄科的私自行動，不

26、能認(rèn)定為工傷。分析：職工參加單位組織的集體活動而負(fù)傷的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。案例15靳某為某工廠退休職工。2005年11月，廠里組織退休職工到北戴河療養(yǎng)途中，發(fā)生車禍，靳某身受重傷。事故生后，靳某要求廠方提供工傷待遇。廠方予以拒絕，只向靳某提供醫(yī)療待遇。靳某不服，向勞動爭議仲裁委員會提請仲裁。勞動爭議仲裁委員會審查靳某的申訴后，認(rèn)為本爭議不屬于勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁范圍，做出了不予受理的決定。分析：靳某為工廠退休工人，已經(jīng)不是工廠的職工，也沒有被工廠返聘；其次靳某只是參加原單位組織的外出療養(yǎng)活動，而不是跟工作有關(guān)的活動，因此，靳某所遭遇的事故根本就不符合工傷的構(gòu)成要件，不能構(gòu)成工傷。7法律、行

27、政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。按照?條例?第15條規(guī)定，職工有以下情形之一的，視同工傷：職工原在軍隊(duì)服役，因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的，都視同工傷。視同工傷實(shí)際上并不是工傷，由于與履行工作職責(zé)有關(guān)，為了更好地保護(hù)職工權(quán)利，將其作為準(zhǔn)工傷對待，也就是視同工傷。因此?條例?規(guī)定，職工有前款第一項(xiàng)、第二項(xiàng)情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受工傷保險待遇；職工有前款第三項(xiàng)情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受除一次性傷殘補(bǔ)助金以外的工傷保險待遇。7法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。按照條例第16條規(guī)定，職工有以下情形之一的，不得認(rèn)定為工傷或者視同工傷：因犯罪或

28、者違反治安管理傷亡的。醉酒導(dǎo)致傷亡的。職工因醉酒而傷亡，也與履行工作職責(zé)無關(guān)，即使是在工作時間、工作場所，也不得認(rèn)定為工傷。 自殘或者自殺的。案例16職工探親期間受傷，不得認(rèn)定為工傷王某是海南人，現(xiàn)為南京某科技公司的職工。按照規(guī)定申請回家探親，走的時候坐輪船回家。在輪船回去的路中，由于發(fā)生海嘯致使輪船觸礁漂浮，王某不幸掉進(jìn)海中被淹死。王某的家屬要求單位將王某的死亡當(dāng)作工傷，享受局部保險賠償?？萍脊揪芙^了王某家屬的要求。分析：我國工傷保險所覆蓋的范圍是職工在工作的時間和地點(diǎn)因工遭受的事故或患職業(yè)病的工傷，或可被視為工傷的情況。本案中，王某是為了探親而不是工作，發(fā)生事故的地點(diǎn)是在海上不是工作地點(diǎn)

29、，因此根本不是工傷保險所界定的工傷，從而不是工傷。?國家勞動總局保險福利司關(guān)于職工在探親期間因自然災(zāi)害造成傷亡如何處理問題給四川省勞動局的復(fù)函?1981年7月29日中說：經(jīng)研究，我們認(rèn)為，職工在探親期間因自然災(zāi)害造成傷亡的，應(yīng)按非因工傷亡處理。如個別傷亡職工家庭有困難的，可由企業(yè)單位在福利基金、企業(yè)基金或利潤留成中酌情給予補(bǔ)助。案例17 企業(yè)在招工考核期間，應(yīng)聘人員遭受意外傷害不屬于工傷事故孟某技校焊接專業(yè)畢業(yè)后，到某實(shí)業(yè)公司應(yīng)聘，在該企業(yè)工地接受焊接操作考核時發(fā)生飛濺物傷及左眼，導(dǎo)致左眼失明。孟某認(rèn)為自己是工傷，實(shí)業(yè)公司應(yīng)當(dāng)給自己工傷待遇。但是實(shí)業(yè)公司認(rèn)為孟某只是來公司應(yīng)聘，公司尚未與孟某簽

30、訂勞動合同，沒有構(gòu)成勞動關(guān)系，不能認(rèn)定為工傷。2工傷認(rèn)定機(jī)構(gòu)工傷認(rèn)定的機(jī)構(gòu)是勞動保障行政部門。統(tǒng)籌地區(qū)的勞動保障部門分為省級和設(shè)區(qū)的市級，一般是由設(shè)區(qū)的市級勞動保障部門負(fù)責(zé)工傷認(rèn)定，如果是屬于省級勞動保障部門進(jìn)行的工傷認(rèn)定，那么由用人單位所在地的設(shè)區(qū)的市級勞動保障部門辦理。3工傷認(rèn)定申請和工傷認(rèn)定材料工傷認(rèn)定申請的申請人分為：1用人單位。 2職工或者其直系親屬。 3工會組織。 工傷認(rèn)定申請的申請人分為：1用人單位。職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病，所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請。遇有特殊情

31、況，經(jīng)報勞動保障行政部門同意，申請時限可以適當(dāng)延長。2職工或者其直系親屬。如果用人單位未按照前述規(guī)定提出工傷認(rèn)定申請的，工傷職工或者其直系親屬、工會組織可以提出申請，其期限是1年。3工會組織。有權(quán)申請工傷認(rèn)定的“工會組織包括職工所在用人單位的工會組織以及符合?中華人民共和國工會法?規(guī)定的各級工會組織。受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工或者其直系親屬、工會組織提出工傷認(rèn)定申請,職工所在單位是否同意(簽字、蓋章),不是必經(jīng)程序。按照本條第一款規(guī)定應(yīng)當(dāng)由省級勞動保障行政部門進(jìn)行工傷認(rèn)定的事項(xiàng)，根據(jù)屬地原那么由用人單位所在地的設(shè)區(qū)的市級勞動保障行政部門辦理。用人單位未在規(guī)定的時限內(nèi)提交工傷認(rèn)定申請，在此期

32、間發(fā)生符合本條例規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費(fèi)用由該用人單位負(fù)擔(dān)。這里用人單位承擔(dān)工傷待遇等有關(guān)費(fèi)用的期間是指從事故傷害發(fā)生之日或職業(yè)病確診之日起到勞動保障行政部門受理工傷認(rèn)定申請之日止。案例18材料不夠不予辦理胡某是某電子廠的職工，2005年6月8 日，由于在卸載貨物時被掉下來的貨物砸傷了左腳。胡某在既沒有要求電子廠申請工傷認(rèn)定，也沒有自己申請工傷認(rèn)定的情況下，到其所在地的工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)要求享受工傷待遇，賠償其治療腳的費(fèi)用。工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)拒絕了胡某的要求，并告知胡某只有拿來相關(guān)的工傷認(rèn)定材料才能夠支付。案例19 認(rèn)定工傷的時效已過，勞動保障部門依法可不予受理。許某是某建筑公司的職工。2004年1

33、月12號在某高樓施工時墜至樓下，造成牙槽骨損傷六厘米，左腿臀部與大腿相連的關(guān)節(jié)處骨頭開裂。事故后，用人單位主動負(fù)責(zé)給許某醫(yī)療，許某的大腿骨頭被鉆了三根鋼釘。手術(shù)后，許某左腿殘留創(chuàng)傷性關(guān)節(jié)炎，左腿比右腿長了兩厘米。因?yàn)榕c建筑公司就賠償金額方面的事情發(fā)生爭議，所以許某于2005年8月7日向勞動局申請工傷認(rèn)定，勞動局說已過時效，不予受理。 提出工傷認(rèn)定申請應(yīng)當(dāng)提交以下材料： 一是工傷認(rèn)定申請表； 二是與用人單位存在勞動關(guān)系包括事實(shí)勞動關(guān)系的證明材料、醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書。 其中工傷認(rèn)定申請表應(yīng)當(dāng)包括事故發(fā)生的時間、地點(diǎn)、原因以及職工傷害程度等根本情況。工傷認(rèn)定申請人提

34、供材料不完整的，勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)一次性書面告知工傷認(rèn)定申請人需要補(bǔ)正的全部材料。申請人按照書面告知要求補(bǔ)正材料后，勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)受理。 4調(diào)查核實(shí)、舉證責(zé)任和認(rèn)定 在接受工傷認(rèn)定申請之后，勞動保障行政部門有權(quán)進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。用人單位、職工、工會組織、醫(yī)療機(jī)構(gòu)以及有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。職業(yè)病診斷和診斷爭議的鑒定，依照職業(yè)病防治法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。對依法取得職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書的，勞動保障行政部門不再進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。職業(yè)病是指勞動者在生產(chǎn)勞動及其他職業(yè)活動中，接觸職業(yè)性有害因素引起的疾病。依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，下述機(jī)構(gòu)有職業(yè)病診斷權(quán)：1國家、省自治區(qū)、直轄市和地、州、盟級職業(yè)病防治

35、機(jī)構(gòu)或由上述級別的衛(wèi)生行政部門指定的醫(yī)療衛(wèi)生單位，負(fù)責(zé)本地區(qū)的職業(yè)病診斷。2國務(wù)院各工業(yè)交通部門總公司、省自治區(qū)、直轄市各工業(yè)交通廳局、公司和各大型廠礦企業(yè)所屬的職業(yè)病防治機(jī)構(gòu)，經(jīng)所在地區(qū)衛(wèi)生行政部門批準(zhǔn)，分別負(fù)責(zé)本部門在該地區(qū)的直屬企業(yè)和本企業(yè)的職業(yè)病診斷。如果受傷害職工或者其直系親屬認(rèn)為是工傷，而用人單位不認(rèn)為是工傷的，用人單位應(yīng)當(dāng)負(fù)舉證責(zé)任，提出不是工傷的證據(jù)。證明屬實(shí)的，認(rèn)定為不屬于工傷；不能證明或者證明缺乏的，認(rèn)定為工傷。勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)自受理工傷認(rèn)定申請之日起60日內(nèi)作出工傷認(rèn)定的決定，并書面通知申請工傷認(rèn)定的職工或者其直系親屬和該職工所在單位。二勞動能力鑒定 勞動能力鑒定的意

36、義不在于確定是否構(gòu)成工傷事故責(zé)任，而在于受害職工享受何種工傷待遇。因此，勞動能力鑒定是確定事故責(zé)任范圍的根底事實(shí)。1鑒定的內(nèi)容勞動能力鑒定的內(nèi)容分為勞動功能障礙等級鑒定和生活自理障礙等級鑒定。 勞動功能障礙等級鑒定是確定受害職工因?yàn)楣率蛊鋭趧幽芰ο陆档某潭龋簿褪菍趧幽芰Πl(fā)揮的障礙程度。勞動功能障礙的等級為十級，也稱為十個傷殘等級。最重的為一級，最輕的為十級。 生活自理障礙等級鑒定分為三級，分別是生活完全不能自理，生活大局部不能自理和生活局部不能自理。 根據(jù)受害職工的傷殘情況和勞動能力鑒定標(biāo)準(zhǔn)，確定受害職工的勞動功能障礙等級和生活自理障礙等級，并且以此確定其享受的工傷保險待遇。除此之外，

37、還規(guī)定了復(fù)查鑒定。根據(jù)?條例?第28條規(guī)定，自勞動能力鑒定結(jié)論作出之日起年后，工傷職工或者其直系親屬、所在單位或者經(jīng)辦機(jī)構(gòu)認(rèn)為傷殘情況發(fā)生變化的，可以申請勞動能力復(fù)查鑒定。復(fù)查鑒定仍然要做上述方面的鑒定。2勞動能力鑒定組織勞動能力鑒定機(jī)構(gòu)是勞動能力鑒定委員會，分為兩級：省級勞動能力鑒定委員會和設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會。設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會的鑒定結(jié)論是第一級的鑒定結(jié)論，省級勞動能力鑒定委員會的鑒定結(jié)論是最終的鑒定結(jié)論。 勞動能力鑒定委員會的組成，由本級勞動保障行政部門、人事行政部門、衛(wèi)生行政部門、工會組織、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的代表以及用人單位的代表組成。勞動能力鑒定委員會建立醫(yī)療衛(wèi)生專家?guī)欤瑢?/p>

38、具有醫(yī)療衛(wèi)生高級專業(yè)技術(shù)職務(wù)任職資格、掌握勞動能力鑒定的相關(guān)知識和具有良好的職業(yè)品德的專家列入專家?guī)熘?，作為勞動能力鑒定專家組的備用人選。3鑒定程序 勞動能力鑒定由用人單位、工傷職工或者其直系親屬向設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會提出申請。提出申請時，應(yīng)當(dāng)提供工傷認(rèn)定決定和職工工傷醫(yī)療的有關(guān)資料。第一級的勞動能力鑒定機(jī)構(gòu)為設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會。設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會收到勞動能力鑒定申請后，應(yīng)當(dāng)從醫(yī)療衛(wèi)生專家?guī)熘须S機(jī)抽取名或者名相關(guān)專家組成專家組，由專家組提出鑒定意見。設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會根據(jù)專家組的鑒定意見作出工傷職工勞動能力鑒定結(jié)論。如果確有必要，鑒定委員會可以委托具備資格

39、的醫(yī)療機(jī)構(gòu)協(xié)助進(jìn)行有關(guān)的診斷。鑒定委員會的鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)在法定的期限內(nèi)作出。設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會應(yīng)當(dāng)自收到勞動能力鑒定申請之日起60日內(nèi)作出勞動能力鑒定結(jié)論。如果必要，作出勞動能力鑒定結(jié)論的期限可以延長日。勞動能力鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)及時送達(dá)申請鑒定的單位和個人。第二級勞動能力鑒定機(jī)構(gòu)為省級勞動能力鑒定委員會。申請鑒定的單位或者個人對設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會作出的鑒定結(jié)論不服的，可以在收到該鑒定結(jié)論之日起15日內(nèi)向省、自治區(qū)、直轄市勞動能力鑒定委員會提出再次鑒定申請。省、自治區(qū)、直轄市勞動能力鑒定委員會作出的勞動能力鑒定結(jié)論為最終結(jié)論，不能再要求重新鑒定。案例20 工傷職工可以自行提出鑒定范

40、某兩年前因工負(fù)傷，因用人單位不上報工傷事故，于是范某自行進(jìn)行了工傷申報并提供了相關(guān)材料，這些材料能夠證明他是在單位的工作時間內(nèi)、工作崗位上因工受傷致殘。同時，他在勞動部門指定的縣醫(yī)院對其傷殘進(jìn)行了醫(yī)療技術(shù)鑒定，鑒定為傷殘六級。對此結(jié)論縣勞動鑒定委員會認(rèn)可并簽發(fā)了工傷確認(rèn)表和傷殘等級審批表，加蓋縣勞動鑒定委員會公章確認(rèn)。于是，范某拿著自己自行申報的傷殘鑒定書，要求用人單位以工傷來賠償自己的損失，但對此鑒定結(jié)果，單位卻不成認(rèn)，認(rèn)為職工進(jìn)行傷殘鑒定應(yīng)由單位報送，單位如果不報送，職工自行申報的結(jié)論單位不成認(rèn)。那么范某自行申報的傷殘鑒定書是否可以作為證據(jù)證明自己的工傷的存在？ 分析：本案中范某自行申報的

41、傷殘鑒定書可以作為證據(jù)證明自己的工傷存在。勞動能力鑒定是勞動鑒定委員會的職責(zé)范圍。勞動鑒定委員會作出的傷殘等級鑒定結(jié)果是用人單位、勞動者以及工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)處理工傷待遇的法定依據(jù)。而關(guān)于勞動能力鑒定應(yīng)當(dāng)由誰向勞動能力鑒定委員會提出的問題，一般認(rèn)為，在用人單位沒有參加工傷保險的情況下，考慮到工傷責(zé)任都是由用人單位來承擔(dān)，而個別用人單位又不主動承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的問題，無論有沒有用人單位的申報蓋章，勞動鑒定委員會都可以根據(jù)職責(zé)作出鑒定。 所以，在本案中，由于范某所在的單位不為其上報工傷事故，從而使得范某的工傷不能得到鑒定，而范某要證明自己的工傷的存在，只有通過自己申報的方式來完成自己的提供證據(jù)的義務(wù)。而

42、且，范某申請所作的工傷鑒定也是符合法律規(guī)定的，其工傷鑒定書也是由法定的機(jī)構(gòu)作出的，應(yīng)具有證明的效力。所以，范某可以使用自己自行申報的傷殘鑒定書來證明自己工傷的存在。當(dāng)然，如果單位對鑒定的結(jié)果不服，可以申請復(fù)查或申請重新鑒定，而不是對鑒定的法律效力進(jìn)行質(zhì)疑，認(rèn)為勞動者自行申報的工傷鑒定書沒有法律效力。五、工傷保險待遇 一工傷待遇的種類和內(nèi)容 1.工傷醫(yī)療待遇 2.傷殘待遇 3.工傷復(fù)發(fā)和再次發(fā)生工傷的待遇 4.工亡待遇 5.因公外出或者搶險救災(zāi)中下落不明的待遇 1.工傷醫(yī)療待遇職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病進(jìn)行治療，享受工傷醫(yī)療待遇。這一待遇的內(nèi)容是：1就醫(yī)待遇。2傷殘輔助工具待遇。3停工留

43、薪。 4生活護(hù)理。 1就醫(yī)待遇就醫(yī)待遇包括以下內(nèi)容：第一，治療。職工治療工傷應(yīng)當(dāng)在簽訂效勞協(xié)議的醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)，情況緊急時可以先到就近的醫(yī)療機(jī)構(gòu)急救。第二，治療費(fèi)用。治療工傷所需費(fèi)用符合工傷保險診療工程目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院效勞標(biāo)準(zhǔn)的，從工傷保險基金支付。工傷保險診療工程目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院效勞標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院勞動保障行政部門會同國務(wù)院衛(wèi)生行政部門、藥品監(jiān)督管理部門等部門規(guī)定。 第三，治療補(bǔ)助。職工住院治療工傷的，由所在單位按照本單位因公出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)的70發(fā)給住院伙食補(bǔ)助費(fèi)；經(jīng)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具證明，報經(jīng)辦機(jī)構(gòu)同意，工傷職工到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的，所需交通、食宿費(fèi)用由所在

44、單位按照本單位職工因公出差標(biāo)準(zhǔn)報銷。工傷職工治療非工傷引發(fā)的疾病，不享受工傷醫(yī)療待遇，按照根本醫(yī)療保險方法處理。第四，康復(fù)性治療費(fèi)用。工傷職工到簽訂效勞協(xié)議的醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行康復(fù)性治療的費(fèi)用，符合工傷保險診療工程目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院效勞標(biāo)準(zhǔn)的，從工傷保險基金中支付。2傷殘輔助工具待遇 工傷職工因日常生活或者就業(yè)需要，經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認(rèn)，可以安裝假肢、矯形器、假眼、假牙和配置輪椅等輔助器具，所需費(fèi)用按照國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)從工傷保險基金支付。3停工留薪 職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。停工留薪期一般

45、不超過12個月。傷情嚴(yán)重或者情況特殊，經(jīng)設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認(rèn)，可以適當(dāng)延長，但延長不得超過12個月。工傷職工評定傷殘等級后，停發(fā)原待遇，享受傷殘待遇。工傷職工在停工留薪期滿后仍需治療的，繼續(xù)享受工傷醫(yī)療待遇。生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護(hù)理的，由所在單位負(fù)責(zé)。4生活護(hù)理 工傷職工已經(jīng)評定傷殘等級并經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認(rèn)需要生活護(hù)理的，從工傷保險基金按月支付生活護(hù)理費(fèi)。生活護(hù)理費(fèi)按照生活完全不能自理、生活大局部不能自理或者生活局部不能自理三個不同等級支付，其標(biāo)準(zhǔn)為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資，生活完全不能自理的為50，生活大局部不能自理的為40，生活局部不能自理的為30。

46、2.傷殘待遇工傷職工經(jīng)過鑒定勞動能力障礙等級的，按照傷殘等級的不同，享受不同的傷殘待遇： 1一級至四級的傷殘待遇。職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，保存勞動關(guān)系，退出工作崗位，享受以下待遇：第一，一次性傷殘補(bǔ)助。從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：一級傷殘為24個月的本人工資，二級傷殘為22個月的本人工資，三級傷殘為20個月的本人工資，四級傷殘為18個月的本人工資。 第二，傷殘津貼。從工傷保險基金按月支付傷殘津貼，標(biāo)準(zhǔn)為：一級傷殘為本人工資的90，二級傷殘為本人工資的85，三級傷殘為本人工資的80，四級傷殘為本人工資的75。傷殘津貼實(shí)際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由工傷保

47、險基金補(bǔ)足差額。第三，根本養(yǎng)老金保險。工傷職工到達(dá)退休年齡并辦理退休手續(xù)后，停發(fā)傷殘津貼，享受根本養(yǎng)老保險待遇。根本養(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的，由工傷保險基金補(bǔ)足差額。職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，由用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù)，繳納根本醫(yī)療保險費(fèi)。 2五級、六級傷殘的待遇。第一，一次性傷殘補(bǔ)助金。從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：五級傷殘為16個月的本人工資，六級傷殘為14個月的本人工資。第二，安排適當(dāng)工作或傷殘津貼。保存與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作。難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼，標(biāo)準(zhǔn)為：五級傷殘為本人工資的70，六級傷殘為本人

48、工資的60，并由用人單位按照規(guī)定為其繳納應(yīng)繳納的各項(xiàng)社會保險費(fèi)。傷殘津貼實(shí)際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，由用人單位補(bǔ)足差額。 經(jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。 3七級至十級的傷殘待遇第一，一次性傷殘補(bǔ)助金。從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：七級傷殘為12個月的本人工資，八級傷殘為10個月的本人工資，九級傷殘為8個月的本人工資，十級傷殘為6個月的本人工資。第二，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。勞動合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動合同的，由用人

49、單位支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。3.工傷復(fù)發(fā)和再次發(fā)生工傷的待遇工傷職工工傷復(fù)發(fā)，確認(rèn)需要治療的，享受本條例規(guī)定的工傷醫(yī)療待遇，包括治療待遇、傷殘輔助工具、停工留薪和生活護(hù)理等待遇。職工再次發(fā)生工傷，根據(jù)規(guī)定應(yīng)當(dāng)享受傷殘津貼的，按照新認(rèn)定的傷殘等級享受傷殘津貼待遇。?關(guān)于實(shí)施?工傷保險條例?假設(shè)干問題的意見?中規(guī)定，工傷職工舊傷復(fù)發(fā),是否需要治療應(yīng)由治療工傷職工的協(xié)議醫(yī)療機(jī)構(gòu)提出意見,有爭議的由勞動能力鑒定委員會確認(rèn)。4.工亡待遇職工因工死亡，其直系親屬按照規(guī)定從工傷保險基金領(lǐng)取喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補(bǔ)助金：1喪葬補(bǔ)助金。

50、喪葬補(bǔ)助金為個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。2供養(yǎng)親屬撫恤金。供養(yǎng)親屬撫恤金按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動能力的親屬。標(biāo)準(zhǔn)為：配偶每月40，其他親屬每人每月30，孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標(biāo)準(zhǔn)的根底上增加10。核定的各供養(yǎng)親屬的撫恤金之和不應(yīng)高于因工死亡職工生前的工資。供養(yǎng)親屬的具體范圍由國務(wù)院勞動保障行政部門規(guī)定。 3一次性工亡補(bǔ)助金。一次性工亡補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)為48個月至60個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。具體標(biāo)準(zhǔn)由統(tǒng)籌地區(qū)的人民政府根據(jù)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)、社會開展?fàn)顩r規(guī)定。 4特別規(guī)定。傷殘職工在停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的，其直系親屬享受前述三項(xiàng)待

51、遇。一級至四級傷殘職工在停工留薪期滿后死亡的，其直系親屬可以享受前述第一項(xiàng)和第二項(xiàng)待遇。 5.因公外出或者搶險救災(zāi)中下落不明的待遇 職工因工外出期間發(fā)生事故或者在搶險救災(zāi)中下落不明的，從事故發(fā)生當(dāng)月起3個月內(nèi)照發(fā)工資，從第4個月起停發(fā)工資，由工傷保險基金向其供養(yǎng)親屬按月支付供養(yǎng)親屬撫恤金。生活有困難的，可以預(yù)支一次性工亡補(bǔ)助金的50。職工被人民法院宣告死亡的，按照職工因工死亡的規(guī)定處理。五、工傷保險待遇二工傷待遇的變化和停止 1.工傷待遇的停止 2.用人單位變化的工傷保險關(guān)系 3.出境工作的工傷保險關(guān)系1.工傷待遇的停止工傷職工有以下情形之一的，停止享受工傷保險待遇：1喪失享受待遇條件的；2拒

52、不接受勞動能力鑒定的；3拒絕治療的；4被判刑正在收監(jiān)執(zhí)行的。2.用人單位變化的工傷保險關(guān)系 1分立、合并和轉(zhuǎn)讓。用人單位分立、合并、轉(zhuǎn)讓的，承繼單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)原用人單位的工傷保險責(zé)任；原用人單位已經(jīng)參加工傷保險的，承繼單位應(yīng)當(dāng)?shù)疆?dāng)?shù)亟?jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理工傷保險變更登記。 2承包經(jīng)營。用人單位實(shí)行承包經(jīng)營的，工傷保險責(zé)任由職工勞動關(guān)系所在單位承擔(dān)。 3借調(diào)。職工被借調(diào)期間受到工傷事故傷害的，由原用人單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任，但原用人單位與借調(diào)單位可以約定補(bǔ)償方法。 4破產(chǎn)。企業(yè)破產(chǎn)的，在破產(chǎn)清算時優(yōu)先撥付依法應(yīng)由單位支付的工傷保險待遇費(fèi)用。3.出境工作的工傷保險關(guān)系如果職工被派遣出境工作，依據(jù)前往國家或者地區(qū)

53、的法律應(yīng)當(dāng)參加當(dāng)?shù)毓ｋU的，參加當(dāng)?shù)毓ｋU，其國內(nèi)工傷保險關(guān)系中止；不能參加當(dāng)?shù)毓ｋU的，其國內(nèi)工傷保險關(guān)系不中止。六、工傷保險責(zé)任糾紛和工傷事故責(zé)任的法律適用?工傷保險條例?的規(guī)定適用于工傷保險責(zé)任糾紛和工傷事故責(zé)任糾紛。兩者的區(qū)別時，前者是保險責(zé)任糾紛，后者是侵權(quán)行為糾紛。一工傷保險責(zé)任糾紛的法律適用問題 二工傷事故賠償責(zé)任糾紛的法律適用問題 三第三人的責(zé)任問題 四關(guān)于人身損害事先免責(zé)條款的效力問題 一工傷保險責(zé)任糾紛的法律適用問題 由于我國實(shí)行工傷強(qiáng)制保險，因此發(fā)生工傷事故和工傷保險責(zé)任糾紛，就要按照?工傷保險條例?的規(guī)定，確定保險責(zé)任。1.處理方法對工傷保險責(zé)任糾紛究竟應(yīng)當(dāng)怎樣處

54、理，?條例?沒有作出規(guī)定。按照一般規(guī)律，其性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是勞動爭議，應(yīng)當(dāng)按照勞動爭議的一般處理規(guī)那么處理，首先應(yīng)當(dāng)向勞動仲裁機(jī)構(gòu)提出仲裁申請，由該機(jī)構(gòu)作出仲裁裁決。對仲裁裁決不服的，工傷職工、用人單位和工傷保險機(jī)構(gòu)的任何一方都可以向法院起訴，提起民事訴訟程序，由人民法院依法裁決。2.法律適用和事實(shí)認(rèn)定問題 解決工傷保險責(zé)任糾紛，應(yīng)當(dāng)適用?工傷保險條例?的規(guī)定。不能適用?民法通那么?規(guī)定的侵權(quán)責(zé)任。對于工傷事故責(zé)任中的工傷認(rèn)定和勞動能力鑒定，法官應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。如果法官對結(jié)論有疑心，法庭應(yīng)當(dāng)重新組織專家鑒定組進(jìn)行重新鑒定。專家鑒定組的組成，應(yīng)當(dāng)遵守組成規(guī)那么，在專家?guī)熘须S機(jī)抽取專家組成。 3.工傷保險責(zé)

55、任優(yōu)先原那么 工傷保險責(zé)任優(yōu)先原那么，是指發(fā)生了工傷事故，訂有工傷保險合同的，應(yīng)領(lǐng)先向保險人要求賠償。保險理賠之后的缺乏局部，受害人有權(quán)要求用人單位賠償。 二工傷事故賠償責(zé)任糾紛的法律適用問題1.按照侵權(quán)法訴訟 工傷事故的性質(zhì)是特殊侵權(quán)行為，具有工傷保險和侵權(quán)責(zé)任雙重屬性，而工傷保險不能替代侵權(quán)賠償責(zé)任。因此，如果不在工傷保險范圍之內(nèi)的工傷事故賠償責(zé)任糾紛，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許當(dāng)事人選擇按照侵權(quán)行為法進(jìn)行民事訴訟，即適用?民法通那么?，但是可以適當(dāng)參考?工傷保險條例?規(guī)定的工傷保險待遇的內(nèi)容。 如果勞動者沒有訂立勞動合同或者勞動合同已經(jīng)失效，在工作中遭受損害，無法請求勞動保險賠償，受害人有權(quán)要求用人單位承

56、擔(dān)工傷事故賠償責(zé)任。如果受害人是因違反勞動紀(jì)律、操作規(guī)程等自己的原因造成工傷事故，受到損害的，用人單位也應(yīng)當(dāng)適當(dāng)賠償受害人的損失，但是應(yīng)當(dāng)減少用人單位的賠償數(shù)額。2.適用?民法通那么?的條款 確定工傷事故損害賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)首先適用?民法通那么?第106條第3款，屬于高度危險作業(yè)高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)致勞動者損害的，同時適用該法第123條。三第三人的責(zé)任問題對于第三人侵權(quán)造成工傷事故賠償?shù)恼J(rèn)定，是按雙重賠歸還是補(bǔ)償賠償一直不是很明確?，F(xiàn)有兩種觀點(diǎn)： 第一種觀點(diǎn)是不得獲得雙份賠償，按照責(zé)任應(yīng)當(dāng)由直接責(zé)任者負(fù)責(zé)，用人單位不承擔(dān)責(zé)任。侵權(quán)損害賠償

57、低于工傷保險賠償?shù)模洳铑~局部由工傷保險賠償予以補(bǔ)足，但精神損害賠償數(shù)額不應(yīng)計(jì)算在扣減范圍內(nèi)。這種責(zé)任的性質(zhì)屬于補(bǔ)充責(zé)任。重慶市高院審判委員會第466次會議通過了?關(guān)于審理工傷賠償案件假設(shè)干問題的意見?，明確了賠償權(quán)利人已獲得第三人民事賠償?shù)?，工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)及用人單位不再支付工傷保險待遇。但因第三人逃逸或其確無賠償能力而未能獲得賠償?shù)?，工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)也應(yīng)當(dāng)依法支付工傷保險待遇。據(jù)悉，重慶現(xiàn)在每年的工傷有1.5萬件，其中因第三人侵權(quán)造成的工傷案件約1500件。 如果按雙重賠償標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行賠償，在第三人已賠付的情況下，再按每人6.2萬元的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行賠償，1500件工傷案件，保險機(jī)構(gòu)大約需要支付賠償金

58、6千至7千萬元。 第二種觀點(diǎn)是可獲得雙份賠償。上海、山東等地采用此方法。案例21 外地來滬務(wù)工人員陶某2004年11月起在上海一家物流公司工作，但公司一直沒有為陶某繳納工傷保險。2005年2月16日，陶某隨公司貨車到無錫送貨，到達(dá)目的地后，案外人王某無證駕駛該貨車倒車卸貨時不慎將陶某撞死。2005年8月，陶某的妻子和兒子以交通事故損害賠償為由，向事故發(fā)生地法院提起訴訟。 2005年11月8日，法院作出判決： 1.由保險公司支付陶某的妻子、兒子賠償款10萬元； 2.案外人王某支付其余損失12.57萬余元；其他被告對賠償責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。同時，陶某的妻子又以工傷賠償為由，向上海市普陀區(qū)勞動爭議仲裁

59、委員會申訴，要求物流公司支付喪葬補(bǔ)助金、因工死亡補(bǔ)助金和供養(yǎng)親屬撫恤金等20.33萬元。2005年12月31日，仲裁委員會裁決物流公司應(yīng)支付喪葬補(bǔ)助金、因工死亡補(bǔ)助金和供養(yǎng)親屬撫恤金等共計(jì)14.16萬余元。物流公司不服，請求仲裁。上海市普陀區(qū)人民法院認(rèn)為，在工傷保險賠償和民事?lián)p害賠償關(guān)系方面，第三人侵權(quán)民事賠償責(zé)任與工傷賠償機(jī)制，在法律上并不相悖。本案被告從民事賠償中獲得賠償并不能減輕原告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。且被告從他處獲得的利益，并未加重原告的負(fù)擔(dān)，法院最終駁回了原告物流公司的訴訟請求。 分析此案主要存在兩個法律問題。一、在勞動過程中被第三人傷害，是否能同時獲得工傷保險賠償和民事?lián)p害賠償？ 工傷

60、保險賠償是勞動者在因工傷殘或患職業(yè)病傷害后獲救治和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，以及對因工死亡職工親屬進(jìn)行撫恤而建立起來的一種社會保障關(guān)系，是勞動者依據(jù)憲法和勞動法律法規(guī)所享有的一項(xiàng)根本權(quán)利，其顯著的特點(diǎn)是事故后的社會保障性。而人身損害賠償是指成心或過失的不法行為侵害他人權(quán)利，導(dǎo)致?lián)p害后果，行為人應(yīng)給予賠償?shù)拿袷路申P(guān)系，顯著的特點(diǎn)是對受害者的補(bǔ)償和對加害者的懲罰。在工傷保險賠償和民事?lián)p害賠償關(guān)系方面，我國法律并沒有采納“擇一選擇的適用模式。 從現(xiàn)有條款看，相關(guān)司法解釋在工傷保險賠償和民事?lián)p害賠償如何協(xié)調(diào)問題上，肯定了受害人對于侵權(quán)第三人有獨(dú)立的賠償請求權(quán)，同時并沒有否認(rèn)受害人獲得工傷賠償?shù)臋?quán)利，因此兩者目前在法