資本制度改革的刑法匹配

1、資本制度改革的刑法匹配資本制度改革的刑法匹配一、問題的提出二、抽逃出資罪保存的必要性分析一抽逃出資罪概念的歷史沿革抽逃出資的概念首次出現(xiàn)于1993年的公司法，根植于93年公司法所確立的嚴(yán)格法定資本制，1995?關(guān)于懲治違犯公司法的犯罪的決定?增補(bǔ)抽逃出資罪，97年刑法正式吸納了抽逃出資罪，2001年最高人民檢察院、公安部?關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定?已失效、2022年最高人民檢察院、公安部?關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定二?對該罪的操作標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步細(xì)化。其設(shè)立有效遏制了我國商品經(jīng)濟(jì)和市場經(jīng)濟(jì)開展初期社會上采用欺詐手段設(shè)立三無公司、空殼公司盛行，嚴(yán)重干擾和破壞正常經(jīng)濟(jì)秩序的情形。

2、二新資本制度下抽逃出資的法益保護(hù)抽逃出資罪旨在保護(hù)公司法所確立的公司資本制度，因此，抽逃資本罪是否應(yīng)當(dāng)取消取決于其所保護(hù)的法益的變化。有觀點認(rèn)為，13年公司法的修改在我國正式確立了授權(quán)資本制2，注冊資本已不再重要，因此，抽逃資本罪已經(jīng)失去了意義和價值。事實上，從法律層面定位，修訂后的公司資本制度仍然是法定資本制而非授權(quán)資本制3。撇開此爭議不管，大陸法系國家的法定資本制以資本三原那么？為核心價值體系，而英美法系國家的授權(quán)資本制那么是圍繞資本授權(quán)原那么、資本充實原那么以及揭開公司面紗制度所建構(gòu)的制度框架，其中，資本充實原那么包含了資本維持和資本不變原那么，因此兩大法系資本制度的最大的區(qū)別在于資本確

3、認(rèn)原那么和資本授權(quán)原那么的差異，這主要因為傳統(tǒng)大陸法系強(qiáng)調(diào)事先確定并實繳資本總額，有效保證公司運行過程中資本的真實性，英美法系那么是基于方便和鼓勵公司設(shè)立的考慮。隨著理論與理論的開展，人們逐漸認(rèn)識到，注冊資本僅僅是一個相對靜止的概念，而公司的資產(chǎn)那么處在不斷的變化之中，公司對外承擔(dān)民事責(zé)任的才能和信譽取決于公司實際擁有的資產(chǎn)而非注冊資本。從這個角度而言，想要通過公司資本來公示公司信譽、擔(dān)保公司債務(wù)的履行，為債權(quán)人提供交易平安的保障，其實際價值非常有限。有鑒于此，世界各國對資本制度的價值認(rèn)識經(jīng)歷了從資本信譽到資產(chǎn)信譽的轉(zhuǎn)變。我國也在最新公司法上確定了這一價值理念。然而，資本信譽向資產(chǎn)信譽的理念轉(zhuǎn)

4、變并非意味著對資本價值的全盤否認(rèn)，即便是在采取授權(quán)資本制且取消最低資本額制度的國家，也仍然會通過資本充實原那么及揭開公司面紗制度來強(qiáng)調(diào)公司資本的重要性，畢竟注冊資本至少可以為判斷公司信譽提供一個最直觀的印象和大體的參照標(biāo)準(zhǔn)。也正是如此，由實繳制改為認(rèn)繳制所確定的資本制度中，資本確定原那么的地位會隨其功能認(rèn)識的深化而有所下降，而資本維持原那么和資本不變原那么那么因為使資本具有實際意義而發(fā)揮了越來越重要的作用。抽逃出資進(jìn)犯的是公司成立后運營階段的資本制度，因此抽逃出資罪保護(hù)的法益主要是對資本維持原那么的損害而不是對實繳登記制的損害。不僅如此，抽逃出資對公司資本充實的危害也進(jìn)一步會損害到社會公眾和公

5、司債權(quán)人的利益，股東抽逃出資后卻仍作為公司股東，與其他股東一樣享有股東權(quán)利，也必然會損害到其他股東的權(quán)利。抽逃出資罪在維護(hù)公司資本、聯(lián)結(jié)公司形式與本質(zhì)資本方面發(fā)揮了積極的作用，也契合公司資本制度的輕緩化變革，重視公司資本制度而又不盲目依賴公司資本制度的價值功能。因此，抽逃出資罪所保護(hù)的法益和公司法修改之前相比并沒有發(fā)生本質(zhì)性的變化，抽逃出資罪的價值仍然存在。三抽逃出資的刑法干預(yù)有觀點認(rèn)為，抽逃出資屬于出資瑕疵行為，只應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事與行政責(zé)任，與刑事責(zé)任根本不沾邊兒4。本文認(rèn)為，就我國目前的經(jīng)濟(jì)社會情況而言，信譽環(huán)境較差，債權(quán)人保護(hù)弱勢、法治開展不夠健全，公司法在匆匆忙忙向認(rèn)繳制過渡后并沒有建

6、立一套完好的債權(quán)人保護(hù)制度和體系，在這種情況下廢除抽逃出資罪有失偏頗。立法上的犯罪化取決于刑事立法政策的選擇。一個構(gòu)成犯罪的不法行為，除了應(yīng)具備不法和罪責(zé)的本質(zhì)要件外，尚需具備對該有責(zé)不法行為的刑罰需要，即為當(dāng)罰性。公司已經(jīng)構(gòu)成了社會中的第三極5，其獨立性保障意義重大，嚴(yán)重的抽逃出資行為會極大地動搖公司法人財產(chǎn)獨立性的根基，進(jìn)而阻礙現(xiàn)代企業(yè)制度的開展和完善，其潛在社會危害性是宏大的，而且這種行為的特點是相對隱蔽，難以發(fā)現(xiàn)，公司法等商事法律私法保護(hù)在維護(hù)公司資本制度中是作為第一次調(diào)整法而存在，不可防止地帶有某些局限性，僅僅以責(zé)令改正、罰款、補(bǔ)回出資等形式的懲戒顯然缺乏以保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。刑法

7、在法律體系中屬于第二次法，以國家強(qiáng)迫力為后盾，運用刑罰手段對嚴(yán)重的抽逃出資行為事后懲戒，可以有效預(yù)防抽逃出資犯罪行為的發(fā)生。同時，主張抽逃資本罪入刑過于嚴(yán)苛，往往只看到了刑法制裁犯罪的一面，而沒有看到刑法約束公權(quán)利的一面，通過設(shè)定刑法適用的前提條件和界限范圍，依法限定刑罰手段的適用，防止刑罰權(quán)的濫用，防止刑法對市場經(jīng)濟(jì)條件下經(jīng)濟(jì)自由的過度干預(yù)，符合刑法謙抑的要求6。廢除抽逃資本罪的另一重要論據(jù)是境外國家或地區(qū)標(biāo)準(zhǔn)公司資本犯罪的立法史，都沒有抽逃出資罪這樣的罪名7，但是，事實上不設(shè)立抽逃出資罪并不代表這些國家或地區(qū)的刑法對該行為的放任，反而是因為這些國家和地區(qū)都有著較為成熟和完備的公司刑事立法，

8、公司資本的刑法保障只作為公司刑法體系的一部分規(guī)定在各國公司刑法中，理論中也較為有效地打擊和遏制了公司資本犯罪行為。三、抽逃出資罪的重構(gòu)綜上，本文認(rèn)為，在我國經(jīng)濟(jì)開展的當(dāng)前階段抽逃出資罪的價值理念并未過時，應(yīng)予保存，當(dāng)然，主張保存該罪并不意味著目前刑法對于該罪名的規(guī)定已經(jīng)盡善盡美，事實上，正是由于刑法規(guī)定比較模糊，缺乏實際操的可能性，從而在司法理論中產(chǎn)生了很多的問題和困惑，也導(dǎo)致了司法的自由裁量權(quán)過大、不同法院的判罰尺度不統(tǒng)一、法律選擇性追究等問題。因此，本文主張應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)有公司法所建構(gòu)的資本制度根底上對抽逃出資罪進(jìn)展重構(gòu)，內(nèi)容主要包括：第一，將抽逃出資罪改為抽逃公司財產(chǎn)罪，從而明確本罪所保護(hù)的法

9、益，消除本罪概念上的歧義和爭論，同時也是對法人獨立擁有財產(chǎn)所有權(quán)確實認(rèn)；第二，基于刑法作為最后法的性質(zhì)以及不可以過度干預(yù)經(jīng)濟(jì)自由的理念，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)進(jìn)步抽逃出資罪的入罪門檻，一般的抽逃出資行為交由民事和行政法律來進(jìn)展規(guī)制，只有特別嚴(yán)重、額度非常大的抽逃出資行為才由刑法來進(jìn)展制裁，法律應(yīng)當(dāng)明確進(jìn)展劃分，以通過不同階段、層級的法律來嚴(yán)密法網(wǎng)，做到寬嚴(yán)相濟(jì)、懲罰適度，目前我國法律體系在這一方面還比較欠缺；第三，處分手段及尺度要進(jìn)一步標(biāo)準(zhǔn)，對于抽逃出資行為，公司法第200條規(guī)定處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款，而刑法第195條那么規(guī)定處抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金，刑法的處分

10、比公司法還要輕，顯然是不合理的?？梢越梃b國外的立法經(jīng)歷，對資本犯罪的刑法輕刑化，主要采用罰金刑等，但梯度和適宜；第四，完善抽逃出資罪的構(gòu)成要件，比方，應(yīng)當(dāng)將董事、高級管理人員以及實際控制人納入抽逃出資罪的主體范圍之內(nèi)。注釋根據(jù)2022年3月出臺的國務(wù)院?注冊資本登記制度改革方案?，27類特殊行業(yè)暫不實行注冊資本認(rèn)繳登記制的行業(yè)。本文將依法實行注冊資本認(rèn)繳制的公司成為普通公司，本文的闡述主要針對普通公司。即資本確定、資本維持和資本不變原那么。資本確定原那么要求公司的注冊資本必須經(jīng)過法律確實認(rèn)或者獲得公示的效力，并以此作為其他法律規(guī)那么的根底根據(jù)；資本維持原那么，也稱資本充實原那么，指公司存續(xù)期間，應(yīng)當(dāng)維持與其注冊資本相當(dāng)?shù)馁Y本，以到達(dá)保護(hù)債權(quán)人的利益和社會交易的平安；資本不變原那么，意味著公司的注冊資本確定以后，非經(jīng)法定程序，不得任意減少或增加。比方，如德國?股份