電子合同的成立與生效

1、電子合同的成立與生效一、電子商務的發(fā)展以及電子合同的概況 根據聯(lián)合國國際貿易 委員會電子商務示范法，電子商務是指利用數(shù)據電文進行的商業(yè) 活動。近年來，電子商務的快速發(fā)展，越來越多的交易在網上的進 行，使得電子合同之一基礎與核心在商業(yè)上廣泛應用。電子合同(Electronic cont一、電子商務的發(fā)展以及電子合同的概況根據聯(lián)合國國際貿易委員會電子商務示范法，電子商務是指 利用數(shù)據電文進行的商業(yè)活動。近年來，電子商務的快速發(fā)展，越 來越多的交易在網上的進行，使得電子合同之一基礎與核心在商業(yè)上 廣泛應用。電子合同(Electronic contract),亦稱電子商務合同。目前我國 對電子合同尚未

2、作出明確的法律定義，世界各國在其有關電子商務的 立法中也沒有一個權威性的統(tǒng)一解釋。聯(lián)合國電子商務示范法第 2條規(guī)定：數(shù)據電文系指經由電子手段、光學手段 或類似手段生成、儲存或傳遞的信息，這些手段包括，但不限于電子 數(shù)據交換(EDI)、電子郵件、電報、電傳或傳真”。我國合同法 第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據電文(包括電報、 電傳、傳真、電子數(shù)據交換和電子郵件)等可以有形的表現(xiàn)所載內容 的形式”。概括地說，電子合同是指通過一切電子化方式締結或履行的合同。電子合同作為一種嶄新的合同形式，它與傳統(tǒng)合同所包含的信息 大體相同，即同樣是對簽訂合同各方當事人的權利和義務作出確定的 文件，其成

3、立同樣要具備要約和承諾兩個要件。但是與傳統(tǒng)合同相比， 我們可以清楚地看到它的特征。具體分述如下：電子合同是通過計算機互聯(lián)網，以數(shù)據電文的方式訂立的。電子合同交易的主體具有虛擬性和廣泛性的特點，訂立合同的 各方當事人通過在網絡上的運作，可以互不謀面。電子合同的交易主 體可以是世界上的任何自然人、法人或組織，合同當事人的身份依靠 密碼辨認或者認證機構的認證。電子合同中的意思表示具有電子化的特點。在電子合同訂立的 過程中，合同當事人的身份可以通過電子方式來表達自己的意愿。電 子合同的要約與承諾不需要傳統(tǒng)意義上的協(xié)商過程和手段，其文件的 往來亦可通過互聯(lián)網進行。電子合同的成立方式、時間和地點與傳統(tǒng)合同

4、有所不同。傳統(tǒng) 合同一般以當事人簽字或者蓋章的方式表示合同成立，而在電子合同 中，表示合同成立的傳統(tǒng)的簽字蓋章方式被電子簽名所代替。合同成立的時間和地點對于確定當事人的權利與義務以及和同應適用的 法律具有重要的意義，但各國合同法對承諾生效的時間并不一致。一 般認為，電子合同采取到達生效的原則更為合理，聯(lián)合國電子商務 示范法亦采取此種做法。傳統(tǒng)合同的生效地點一般為合同成立的地 點，而采取數(shù)據電文等形式所訂立的合同，一般以收件人的主營業(yè)地 為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立的地 方。電子合同的載體與傳統(tǒng)合同不同。傳統(tǒng)合同一般以紙張等有形 材料作為載體，同時對于大宗交易一般要求

5、采用書面形式，而電子合 同的信息記錄在計算機或磁盤等載體中，其修改、流轉、儲存等過程 均通過計算機內進行。因此電子合同也被稱為“無紙合同”。電子合 同所依賴的電子數(shù)據是無形物，具有易消失性和易改動性。所以，如 果不對合同的信息采取一定的加密、保全措施，其作為證據時就有很 大的局限性。同時，由于信息的傳遞具有網絡化、中介性、實時性等 特征，故電子合同比傳統(tǒng)合同有更大的風險性。1二、電子合同成立過程中要約與承諾的一些法律問題電子合同由于技術上的特點而顯現(xiàn)出于傳統(tǒng)紙面合同極大的不 同EDI是電子商務的基礎形式，也較完整地反映出電子合同的基本 技術原理，因此它一般這里以EDI為藍本，探究與分析電子合同

6、成立 生效過程中的一些的代表性的法律問題。在EDI系統(tǒng)里，用EDI傳送 信息而處理物品或服務交易的當事人稱EDI交易當事人，對EDI當事 人服務通訊處理Database信息處理業(yè)務者為第三方的服務者，它一 般并不是交易當事人。在交易當事人之間將基于一般交易約定中的個 別條款用EDI方式處理約定，依照這一約定而訂立的合同，就是EDI 合同。（一）EDI合同的要約及場所、時間在合同中，一方當事人用電子數(shù)據輸入即為要約，對方當事人用 電子數(shù)據發(fā)出即為承諾。因要約和承諾由電腦輸入進行，所以成立的 時間極短，這使得此合同要約形成及承諾的成立或撤銷均難以認定。 在有經常交易關系的當事人之間，可以經過雙方間

7、的格式化合同解 決這些問題。但如果當事人之間對此無明確約定或約定不明確時，就 只能使用個別的解釋方法。我國合同法對要約生效采到達主義，并對 數(shù)據電文的到達作了特別規(guī)定。我國合同法第16條規(guī)定，采用數(shù)據 電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據電文的，該數(shù)據電 文進入特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，進入收 件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。合同法的這條規(guī)定存在 一些問題：關于由何人來證明“特定系統(tǒng)”，目前尚無統(tǒng)一的做法。就 技術而言，由于“特定系統(tǒng)”一般由網路服務供應商（ISP）,因此由 ISP 上述證明是指結合簡單的方法。在有些情況下，對“特定系統(tǒng)” 可依技術分析及通

8、常標準來確定。例如，從技術角度而言，特定系統(tǒng) 有二：一是服務器系統(tǒng)，二是該服務器中的郵箱系統(tǒng)。以電子郵件發(fā) 出要約和承諾的，對方所給的恢復郵箱地址和所在的郵件服務器為指 定的“特定系統(tǒng)”。因此到達時間應以接收郵件的服務器上指示的時 間為準，而特定系統(tǒng)影視郵箱地址和該郵箱地址所體現(xiàn)出的郵件服務 器的結合。我國合同法對于“未指定特定系統(tǒng)地收到時間”的規(guī)定，并不 能完全適用于現(xiàn)實的電子商務之中。因為數(shù)據電文進入收件人的某一 系統(tǒng)之后，由于系統(tǒng)或軟件以及其它相關問題，收件人并不是馬上就 能檢索并閱讀到該數(shù)據電文。因此，在我國的電子商務立法中對于未 指定特定系統(tǒng)的情況應規(guī)定為，以收件人檢索到該數(shù)據電文的

9、時間為 收到時間。2我國合同法沒有規(guī)定收件人指定了特定系統(tǒng)，發(fā)件人將數(shù)據電 文發(fā)給非指定接收系統(tǒng)時，要約何時生效的問題。該問題的處理有兩 種方式：一是以收件人檢索到該數(shù)據電文的時間為收到時間；二是以 數(shù)據電文進入收件人非指定系統(tǒng)的首次時間為到達時間。比較而言， 以第一種方式為妥。由于收件人指定了特定系統(tǒng)，發(fā)件人應將數(shù)據電 文發(fā)至該指定系統(tǒng)，收件人主觀上難以預料、法律上沒有義務去查看其他接受系統(tǒng)。因此，對該問題的處理應有利于收件人。以大陸法系合同理論，由于“要約的拘束力”，在要約發(fā)生效力 以后，要約者不能撤銷其要約。因為任意撤銷會給要約方造成難以預 料的損失。在不會產生這樣后果的場合，若要排除該要約的拘束力， 要約者事先要在要約書上表示隨時撤回的意思，或說明向不特定者的 意思表示或雙方在對話之間未約定承諾期間的，則要約無拘束力等。 而普通法對此有不同的規(guī)定。要約到達對方后，除非要約人采用簽字 蓋印式的要約，或者該要約有“對價的支持”，否則在對方承諾之前 可以撤回。但是美國統(tǒng)一商法典