個人式眾籌民法規(guī)制論文

1、股權眾籌作為一種新興的互聯(lián)網金融模式，具有受眾廣、成本低的特點，近 幾年來在國內外發(fā)展迅速，逐漸成為資本市場的新興力量。短短的發(fā)展歷程已經 證明，股權眾籌在降低融資成本、緩解中小企業(yè)融資難、拓寬投資者投資渠道、 完善多層次資本市場方面具有重要作用。但是，股權眾籌超越了我國傳統(tǒng)融資模 式的法律結構和監(jiān)管框架，自出現(xiàn)以來一直游走在法律邊緣。目前，域外成熟資 本市場國家已逐漸將股權眾籌作為緩解中小企業(yè)融資難的重要途徑并陸續(xù)出 臺了相關的法律法規(guī)和監(jiān)管規(guī)則。我國也,應該認識到股權眾籌在多層次資本市 場中的積極作用，明確承認其合法地位，為股權眾籌的發(fā)展掃清制度性障礙，并 對股權眾籌面臨的現(xiàn)實困境予以制度

2、上的回應。本文以此為思路展開論述，具體 內容主要包括四個部分:第一部分是股權眾籌基本理論的界定。該部分介紹了股權眾籌的內涵、參與 主體和國內外的發(fā)展現(xiàn)狀，著重分析了股權眾籌在緩解中小企業(yè)融資難、拓寬投 資者投資渠道、完善多層次資本市場方面的作用，為后文的論述奠定基礎。第二部分是我國股權眾籌的法律考察。該部分首先以大家投眾籌平臺為例， 介紹了我國股權眾籌的運作機理。根據其運作機理，分析得出股權眾籌的法律性 質是融資者通過眾籌平臺進行的證券公開發(fā)行，融資者、眾籌平臺和投資者的法 律地位分別是證券發(fā)行人、證券經紀商和投資者。第三部分是對我國股權眾籌現(xiàn)實困境的評析。股權眾籌作為一種創(chuàng)新型互聯(lián) 網金融模

3、式，與我國現(xiàn)行證券法 X 公司法 X 刑法等存在一定程度上的沖突, 致使眾籌主體采取各種措施規(guī)避法律風險，這嚴重阻礙了股權眾籌作用的發(fā)揮。 而且，股權眾籌發(fā)展時間較短、運營模式不完善，存在信用欺詐風險、資金池風 險、知識產權風險等。另外，眾籌平臺正處于業(yè)務擴張階段，平臺權利義務模糊、 融資者信息披露不完善，不利于投資者利益的保護。第四部分是對我國股權眾籌立法構建的設想。就立法構建原則而言，我國股 權眾籌立法應該在資本形成和投資者保護之間尋求平衡 ,既要在一定程度上緩解 中小企業(yè)融資難問題，又要保護投資者利益。就具體措施而言，通過小額發(fā)行豁 免制度承認股權眾籌的合法地位；針對股權眾籌面臨的現(xiàn)實困

4、境,立法也應該在確立市場準入制度、明確眾籌平臺業(yè)務范圍和職責、防范市場風險和強制信 息披露等方面有所作為。關鍵詞:股權眾籌;法律性質;現(xiàn)實困境;立法構建一、選題及研究目的2013 年被稱為互聯(lián)網金融元年，股權眾籌作為互聯(lián)網金融的一種，借助互 聯(lián)網公開性、便捷性等優(yōu)勢，近年來在國內外迅速發(fā)展，成為緩解中小企業(yè)融資 難問題、拓寬投資者投資渠道的重要推動力。但是，股權眾籌作為一種新生事物， 與我國現(xiàn)行法律制度存在一定的不適應性。于是就產生了一個問題，從法律角度 而言，我國股權眾籌將向何處去。這就是本文的選題來源。股權眾籌作為一種新型融資方式，具有靈活性、公開性、時效性等優(yōu)勢，它 打破了融資的地域限制

5、，降低了企業(yè)的融資成本，在一定程度上能有效緩解制約 我國經濟發(fā)展的中小企業(yè)融資難問題，而且能有效拓展投資者的投資渠道，有助 于我國多層次資本市場的完善。但是，股權眾籌超越了傳統(tǒng)融資模式的法律結構 和監(jiān)管框架，自出現(xiàn)以來一直游走在法律的邊緣。在實踐過程中眾籌平臺和融資 者采取了一些規(guī)避法律制度的措施，以致股權眾籌的運營模式極不規(guī)范，帶來的 后果就是中小企業(yè)擔心通過股權眾籌融到的資金被認定為非法集資，投資者擔心 因融資模式不規(guī)范，投資風險得不到控制，這嚴重阻礙了股權眾籌應有作用的有 效發(fā)揮，股權眾籌有可能陷入“股權眾愁”。為了避免股權眾籌變成“股權眾愁”，需要立法對于此進行積極的回應。本 文正是基

6、于這一目的，從法律角度對我國股權眾籌的法律性質進行分析，并根據 股權眾籌的運作模式指出其目前面臨的現(xiàn)實困境，進而借鑒國外立法經驗為我國 股權眾籌的立法構建提出設想。希望通過對股權眾籌問題的研究，能夠引起學術 界和立法界對股權眾籌的重視，早日對股權眾籌予以法律制度上的回應，以便股 權眾籌更好地服務于中小企業(yè)和投資者，為我國多層次資本市場再添活力。二、研究綜述2014 年，國家社科院將“互聯(lián)網金融法律問題研究”列入年度國家社會科 學基金項目課題指南,股權眾籌作為互聯(lián)網金融的一種模式，也逐漸受到理論界和實 務界的關注。但是因為我國股權眾籌發(fā)展時間較短，從研究資料的搜集情況來看， 從法學角度專門研究股

7、權眾籌的專著和論文并不是特別多。而且目前的研究多停 留在介紹股權眾籌概念的層面，研究的觸角尚未延伸到立法構建的層面。從現(xiàn)有 資料來看，國內外對股權眾籌的研究主要包括以下內容:從國內角度而言，壹零財經于2014 年出版眾籌服務行業(yè)白皮書該書用 數(shù)據解讀了我國股權眾籌發(fā)展的現(xiàn)狀，分析了股權眾籌面臨的市場風險和法律問 題，并對股權眾籌的發(fā)展提出預測;袁康在互聯(lián)網時代公眾小額集資的構造與 監(jiān)管一以美國 JOBS 法案為借鑒一文中并沒有使用股權眾籌這一概念，而是 將其定義為互聯(lián)網時代的公眾小額集資，二者在本質上是相同的。他指出股權眾 籌的監(jiān)管難題在于在資本形成和投資者保護之間尋求平衡，并對美國 JOBS

8、 法案 進行了系統(tǒng)介紹，進而提出對我國股權眾籌的制度回應 ;范家琛在眾籌商業(yè)模 式研究一文中以經濟學視角，從價值發(fā)現(xiàn)、價值匹配和價值獲取三個方面論證 了眾籌存在的必要性及優(yōu)勢；朱玲在股權眾籌在中國的合法化研究一文中闡釋了股權眾籌在中國合法化的必要性以及合法化所面臨的挑戰(zhàn) ;楊東和蘇倫嘎在股權眾籌平臺的運營模式及風險防范一文中以大家投網站為例，詳細闡釋了 眾籌平臺的業(yè)務范圍、操作流程以及資金管理等，并從投資者審核、資金流風險、 時間風險、入資方式風險等角度論證了我國股權眾籌平臺面臨的風險，并提出了 針對性建議。從國外角度而言，世界銀行在調研的基礎上于2013 年發(fā)布了發(fā)展中國家 眾籌發(fā)展?jié)摿蟾?/p>

9、該報告詳述了目前眾籌在發(fā)展中國家的發(fā)展情況，分析了眾 籌在發(fā)展中國家的發(fā)展?jié)摿Γ詈笾赋霭l(fā)展中國家應該依靠政策和法律制度來保 障眾籌的良性發(fā)展。三、研究方法（一）實證分析法股權眾籌在短短幾年的發(fā)展過程中，已經形成了幾個比較有特點的眾籌平 臺。本文選取有代表性的大家投和天使匯平臺，分析其運作機理和融資過程，并 在此基礎上，總結出國股權眾籌的法律性質以及其在運作過程中存在的問題和不 足。（二）文獻研究方法股權眾籌雖然在我國發(fā)展的時間不長，但由于其特殊性，已有一些法律界和 金融界的學者進行了一些研究，發(fā)表了相關的專著、文章等，筆者對這些文獻予 以搜集，并進行了仔細的研讀和分析，以期站在前人的肩膀上達

10、到新的高度。（三）比較分析法受法律制度的影響，相對中國而言，股權眾籌在英美等西方國家的發(fā)展較為 完善，本文對比了國外股權眾籌的立法實踐，尤其是美國 theJumpstartOurBusinessStartupsAct 的頒布和施行，以期為我國股權眾籌的 立法構建提供有益的借鑒。四、研究創(chuàng)新和不足首先,作為一種新興的互聯(lián)網金融模式，股權眾籌尚處于發(fā)展的初級階段， 目前學術界對股權眾籌的理論研究相對比較少,尤其是從法學理論角度進行研究 的就更少。而且，股權眾籌是眾籌（眾籌包括四種類型:捐贈式眾籌、回報式眾籌、 借貸式眾籌和股權眾籌）的下位概念，目前的學者主要將股權眾籌納入眾籌的范 疇進行研究，專門

11、針對股權眾籌的研究也比較少。所以，本文從選題角度來講是 比較新穎的。其次，從目前為數(shù)不多的針對股權眾籌的法學文章來看，大多數(shù)文章是從股 權眾籌的某個角度進行研究的，例如股權眾籌的合法化（朱玲）、運營模式與法律 風險（褚葵花）、風險防范（楊東）等角度，缺乏對股權眾籌的系統(tǒng)化研究。本文試 圖從法律角度,對我國股權眾籌的現(xiàn)實意義、運作模式法律地位、面臨問題、具 體法律制度構建等進行系統(tǒng)性研究，這又是一個突破和創(chuàng)新點。最后，囿于客觀條件的限制，筆者無法切實以投資者或融資者的身份參與股 權眾籌實踐，所以對于本文第三部分股權眾籌現(xiàn)實困境的分析，主要依賴于對股 權眾籌運營模式的書面化研究，缺乏真正的實踐檢驗

12、，這也是本文的不足之處， 希望今后有機會參與股權眾籌實踐，對股權眾籌現(xiàn)實困境進行深入和全面的分 析，進而提出更行之有效的立法建議。一、股權眾籌基本理論之界定（一）股權眾籌的內涵1.眾籌眾籌”一詞譯自英文“Crowdfunding”，是Crowdsourcing（公眾搜索） 和Microfinancing（微型金融）二詞含義的融合，就是指面向公共籌集資金，特別 是指以資助個人、公益慈善組織或商事企業(yè)為目的的小額資金籌集。從-定意義 上來講，眾籌的發(fā)展歷史源遠流長，從幾千年前僧侶們?yōu)橹厮芊鹣窠鹕矶奶幓?緣，到幾百年前美國民眾為建造自由女神像而眾籌捐款，這些集眾力而為的活動 都是眾籌的早期形態(tài)。近

13、年來，隨著互聯(lián)網技術的不斷發(fā)展，眾籌與互聯(lián)網相結 合，借助互聯(lián)網及時、透明、公開等優(yōu)勢，眾籌逐漸成為一種新興融資方式。世 界銀行在2013 年發(fā)布的發(fā)展中國家眾籌發(fā)展?jié)摿蟾嬷刑岬?從目前的趨勢 來看，眾籌作為一種企業(yè)或其他組織利用捐贈或投資形式向公眾募集資金的互聯(lián) 網融資模式，在2008 金融危機之后不斷發(fā)展并形成眾籌在不斷發(fā)展過程中，逐 漸形成不同的模式。以回報方式為標準進行劃分，可以將眾籌分為四種類型 :捐 贈式眾籌、獎勵式眾籌、借貸式眾籌和股權式眾籌。在捐贈式眾籌中，公眾為某 -項目或公司提供資金支持，提供資金的方式通常是慈善、捐款或贊助等形式， 不求實質財務回報。在獎勵式眾籌中，投資

14、者為項目或公司提供資金支持，以將 來可以獲得某種非金融性獎勵作為回報,如在江西贛州農民在眾籌網上發(fā)起的臍 橙眾籌。在借貸式眾籌中，投資者借錢給一個項目或公司，到期得到資金償還和 一定的財務回報，即通常所說的 P2P 借貸。在股權式眾籌中，投資者向公司進 行投資來獲取公司的股份，其目的在于將來可以共享公司的利潤。從目前發(fā)展狀 況而言，在這四種眾籌模式中，股權眾籌雖然是法律爭議最多的模式，卻也是未 來互聯(lián)網金融領域最具發(fā)展前的融資模式，故本文集中針對股權眾籌進行探究。2.股權眾籌股權眾籌作為眾籌融資模式的一種,其是指融資者借助互聯(lián)網眾籌平臺向投 資者宣傳其項目或準備創(chuàng)辦的公司，并出讓-定比例的股份

15、，投資者通過投資入 股，以期未來獲得投資收益的融資模式。股權眾籌得以產生和發(fā)展的基礎是互聯(lián) 網技術的不斷發(fā)展，因為互聯(lián)網技術的進步帶來支付方式信息處理以及資源配置 上的重大變革，尤其是電子商務和社交網絡的興起。具體而言，社交網絡的發(fā)展 使得融資者發(fā)布資金需求成為可能，日益增多的互聯(lián)網使用者成為潛在的投資 者，網上支付系統(tǒng)的發(fā)展為眾籌資金的流轉提供了可靠的通道。在股權眾籌的運作過程中，主要包括三個方面的參與主體，分別是融資者、 眾籌平臺和投資者。(1)融資者融資者又稱為項目發(fā)起人。融資者作為資金的需求者，其在眾籌平臺上公布 項目或公司的融資信息和詳細的商業(yè)計劃書，吸引投資者進行投資，并承諾融資

16、成功后給予投資者一定比例的股權回報。從股權眾籌目前發(fā)展現(xiàn)狀來看 ,融資者 主要集中于本地生活服務、金融服務、電子商務、教育培訓、移動互聯(lián)網等領域。(2)眾籌平臺眾籌平臺是連接融資者和投資者的媒介。眾籌平臺為融資者提供信息發(fā)布的 平臺以及為投資者提供信息查詢的平臺，最終促成雙方交易的完成。在股權眾籌 實際運作過程中，眾籌平臺基于對自身的不同定位，其具體提供的服務內容也不 盡相同。有些眾籌平臺不僅撮合雙方交易，同時還協(xié)助雙方進行資金交付、股權 登記、投后管理等，有些眾籌平臺為取得投資者信任，也成為融資者籌資完成后 持續(xù)信息披露的平臺。(3)投資者投資者是資金的提供者。投資者通過眾籌平臺為自己覺得有

17、投資回報價值的 項目或公司供資金支持，籌資成功后，會得到一定比例的股權回報?；趯︼L險 控制的不同認識，眾籌平臺對投資者的態(tài)度并不一致 :有些眾籌平臺面向草根投 資者，并不對投資者的收入等條件進行限制，如我國的大家投眾籌平臺 ;有些眾 籌平臺面向精英投資者,符合一定收入條件的人才能成為合格投資者,從而參與眾 籌,如我國的天使匯眾籌平臺。除上述三種主體之外，在部分股權眾籌中還涉及 資金托管人。為了保障投資者的資金安全，有些眾籌平臺會指定某個銀行作為資 金托管人。這是因為投資者交付資金有一定的過程，在這一過程中，已交付的資 金會在眾籌平臺處形成資金池，為了防止眾籌平臺私自挪用資金，投資者直接將 資金交付給資金托管人，待全體投資者同意后，再將資金交付給融資者。(二)股權眾籌的發(fā)展現(xiàn)狀股權眾籌的最大魅力在于其通過互聯(lián)網平臺實現(xiàn)股權的團體投資，幫助融資 者和投資者降低了投資的交易門檻,提高了投資效率,使他們能夠以草根身份，享 受土豪待遇。這種大眾融資模式符合去精英化的融資趨勢，大大激發(fā)了“草根” 的投資熱情，有利于緩解中小企業(yè)融資難問題，從而促進國家經濟的發(fā)展，實現(xiàn) 多方共贏。所以，股權眾籌自產生以來，便備受關注且發(fā)展迅猛。1.國外股權眾籌發(fā)展現(xiàn)狀基于互聯(lián)網平臺的眾籌在2008 年始于美國，在其后不到六年時間里，眾籌 模式發(fā)展迅猛。