2022年1月全國《法律職業(yè)資格考試》試卷二補充試卷（含答案和解析）

1、PAGE 頁碼482022年1月全國法律職業(yè)資格考試試卷二補充試卷（含答案和解析）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、王某擅自使用機動漁船渡客。漁船行駛過程中，被某港航監(jiān)督站的執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)，當場對王某作出罰款50元的行政處罰，并立即收繳了該罰款。關(guān)于繳納罰款，下列哪一做法是正確的？（）A、執(zhí)法人員應(yīng)當自抵岸之日起2日內(nèi)將罰款交至指定銀行B、執(zhí)法人員應(yīng)當自抵岸之日起5日內(nèi)將罰款交至指定銀行C、執(zhí)法人員應(yīng)當自抵岸之日起2日內(nèi)將罰款交至所在行政機關(guān)，由行政機關(guān)在2日內(nèi)繳付指定銀行D、執(zhí)法人員應(yīng)當自抵岸之日起2日內(nèi)將罰款交至所在行政機關(guān)，由行政機關(guān)在5

2、日內(nèi)繳付指定銀行【參考答案】：C【解析】行政處罰法第50條規(guī)定：“執(zhí)法人員當場收繳的罰款，應(yīng)當自收繳罰款之日起二日內(nèi)，交至行政機關(guān)；在水上當場收繳的罰款，應(yīng)當自抵岸之日起二日內(nèi)交至行政機關(guān)；行政機關(guān)應(yīng)當在二日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行?！惫蚀吮绢}答案為C。2、看守所值班武警甲擅離職守，在押的犯罪嫌疑人乙趁機逃走，但剛跑到監(jiān)獄外的樹林即被抓回。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的?A、甲主觀上是過失，乙是故意B、甲、乙是事前無通謀的共犯C、甲構(gòu)成私放在押人員罪D、乙不構(gòu)成脫逃罪【參考答案】：A【考點】主觀方面、共同犯罪【解析】犯罪的主觀方面包括故意和過失。故意是明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望

3、或者放任這種結(jié)果發(fā)生。過失是應(yīng)當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預見，或者已經(jīng)預見而輕信能夠避免。故意和過失的認定標準不是行為人對行為的態(tài)度，而是行為人對危害結(jié)果的態(tài)度。所以，雖然甲擅離職守是故意的，但其對危害結(jié)桌則是反對的，因此萁主觀上是過失。乙的行為是直接故意，這是常識，無須解釋。故，選項A正確。要構(gòu)成共同犯罪，甲乙二人必須具有犯同一罪的故意。甲乙顯然沒有共同故意，因此不構(gòu)成共同犯罪。故，選項B錯誤。既然甲是過失，他就不構(gòu)成私放在押人員罪。因此選項C錯誤。由于甲是武警，要按照軍人進行定罪處罰，因此他構(gòu)成刑法第425條的擅離軍事職守罪。乙當然構(gòu)成脫逃罪，選項D錯誤。3

4、、甲偽造乙的授權(quán)合同書，以乙為主債務(wù)人，甲自任保證人，向丙借款l萬元，該借款后經(jīng)乙承認現(xiàn)借款屆期，乙未償還丙若訴請法院，則應(yīng)以誰為被告?A、甲B、乙C、甲或乙或者甲和乙D、甲和乙【參考答案】：C【解析】：本題涉及對兩個行為的效力判定問題：其一是甲的無權(quán)代理行為，即沒有代理權(quán)，但偽造相關(guān)文書謊稱有代理權(quán)，并以乙的名義與丙簽訂借款合同，其與丙簽訂的合同是效力待定合同，后該合同經(jīng)乙追認，故合同有效其二是甲的保證行為，該行為是其本人的真實意思表示，應(yīng)屬有效據(jù)此，乙丙之間成立借貸合同關(guān)系，甲丙之間成立保證合同關(guān)系根據(jù)擔保法第19條規(guī)定：“當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證

5、責任”題中，甲乙并末約定保證方式，應(yīng)按連帶責任保證承擔責任擔保法解釋第126條規(guī)定：“連帶責任保證的債權(quán)人可以將債務(wù)人或者保證人作為被告提起訴訟，也可以將債務(wù)人和保證人作為共同被告提起訴訟”因此，本題丙可以單獨起訴債務(wù)人乙或保證人甲，也可以同時起訴甲和乙，只有C選項正確，ABD選項錯誤4、有無獨立請求權(quán)的第三人參加的訴訟，需要其承擔義務(wù)的案件，人民法院對案件進行了調(diào)解，第三人參加了調(diào)解并達成了調(diào)解協(xié)議。但在送達前，第三人反悔，此時應(yīng)當如何處理？A、人民法院應(yīng)當及時判決B、不影響調(diào)解書的送達C、將調(diào)解書留置送達D、調(diào)解書不需要送達第三人【參考答案】：A【解析】：本題考查無獨立請求權(quán)的第三人訴訟中

6、的調(diào)解。民訴意見第97條規(guī)定，“無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟的案件，人民法院調(diào)解時需要確定無獨立請求權(quán)的第三人承擔義務(wù)的，應(yīng)經(jīng)第三人的同意，調(diào)解書應(yīng)當同時送達第三人。第三人在調(diào)解書送達前反悔的，人民法院應(yīng)當及時判決?！睋?jù)此，A項為正確選項5、關(guān)于生效裁判申訴的審查處理，下列哪一選項是正確的？（）。A、趙某強奸案的申訴，由上級法院轉(zhuǎn)交下級法院審查處理，不立申訴卷B、二審法院將不服本院裁判的劉某搶劫案的申訴交一審法院審查，一審法院審查后直接作出處理C、李某對最高法院核準死刑的案件的申訴，最高法院可以直接處理，也可以交原審法院審查。交原審法院審查的，原審法院應(yīng)當寫出審查報告，提出處理意見，逐級報最高

7、法院審定D、高某受賄案的申訴，經(jīng)兩級法院處理后不服又申訴，法院不再受理【參考答案】：C6、甲學校從乙商場買回來一個丁廠生產(chǎn)的電水壺，用于教師上課飲水。一日，教師丙在倒水時，該水壺發(fā)生爆炸，丙被水壺碎片擊傷，隨身攜帶的MP3播放器也被炸壞?，F(xiàn)查明，乙商場是從批發(fā)商戊那里進的貨。則下列哪種說法是不正確的？A、丙可以要求丁廠賠償B、丙不能向戊要求賠償C、丙請求人身損害賠償?shù)脑V訟時效是5年D、丙請求財產(chǎn)損害賠償?shù)脑V訟時效是2年【參考答案】：C【解析】：產(chǎn)品質(zhì)量法第43條規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者要求賠償。屬于產(chǎn)品的生產(chǎn)者的責任

8、，產(chǎn)品的銷售者賠償?shù)模a(chǎn)品的銷售者有權(quán)向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償。屬于產(chǎn)品的銷售者的責任，產(chǎn)品的生產(chǎn)者賠償?shù)?，產(chǎn)品的生產(chǎn)者有權(quán)向產(chǎn)品的銷售者追償?！庇纱丝芍?，丙可以向生產(chǎn)者丁廠和銷售者乙商場要求賠償，而不能向批發(fā)商戊要求賠償，AB選項正確，不當選。第45條規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為二年，自當事人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)益受到損害時起計算。因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費者滿十年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外?！庇纱丝芍虍a(chǎn)品存在缺陷造成損害的，消費者請求人身、財產(chǎn)損害賠償?shù)脑V訟時效為兩年，所以C選項錯誤，當選。D選項正確，不

9、當選。7、“天倫”號貨輪從香港至日本的航行中因遇雷暴天氣，使船上部分貨物失火燃燒，大火蔓延到機艙。船長為滅火，命令船員向艙中灌水，由于船舶主機受損，不能繼續(xù)航行。船長雇拖輪將“天倫”號拖到避難港。下列選項哪個不應(yīng)列入共同海損？A、為滅火而濕損的貨物B、失火燒毀的貨物C、為將“天倫”號拖至避難港而發(fā)生的拖航費用D、在避難港發(fā)生的港口費【參考答案】：B【解析】：共同海損的概念和范圍海商法第193條：“共同海損，是指在同一海上航程中，船舶、貨物和其他財產(chǎn)遭遇共同危險，為了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費用。無論在航程中或者在航程結(jié)束后發(fā)生的船舶或者貨物因遲延所造成的損

10、失，包括船舶損失和行市損失以及其他間接損失，均不得列入共同海損?！备鶕?jù)第194條，應(yīng)列入共同海損的包括：“船舶因發(fā)生意外、犧牲或者其他特殊情況而損壞時，為了安全完成本航程，駛?cè)氡茈y港口、避難地點或者駛回裝貨港口、裝貨地點進行必要的修理，在該港口或者地點額外停留期間所支付的港口費、船員工資、給養(yǎng)、船舶所消耗的燃料、物料，為修理而卸載、儲存、重裝或者搬移船上貨物、燃料、物料以及其他財產(chǎn)所造成的損失、支付的費用?！睆囊陨弦?guī)定看，本題選項中只有B選項不應(yīng)列入共同海損，因為貨物燒毀的原因是失火，而失火是采取灌水以及駛?cè)氡茈y港而因此造成一些共同海損的起因。8、1995年3月，某鄉(xiāng)人民政府批準了A村村民吳某

11、建房4間，占地100平方米的申請(附有房屋的四至樣圖)。1個月后，當吳某畫線動工建房之時，其鄰居王某發(fā)現(xiàn)吳某侵占本屬自己的宅基地3平方米，吳某以鄉(xiāng)人民政府有批件為由拒絕讓步，二人遂發(fā)生爭執(zhí)。王某對鄉(xiāng)政府的批準行為是否享有原告資格？（）A、不享有。因為鄉(xiāng)人民政府的批準行為不是針對王某作出的，因而王某不能針對該行為提起行政訴訟B、享有。因為王某處于鄉(xiāng)人民政府批準行為的相關(guān)人地位，雖然不是該行為的發(fā)動者，但卻受到該行為效力的影響C、不享有。王某所受的侵害來自吳某的建房行為，與之發(fā)生爭執(zhí)的也是吳某，因而王某應(yīng)以吳某為被告提起民事訴訟，而不能以鄉(xiāng)政府為被告提起行政訴訟D、享有。王某是合法權(quán)益受到損害的相

12、鄰權(quán)人【參考答案】：B【解析】依照行訴解釋第12條規(guī)定，與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織對該行為不服，可以提起行政訴訟。政府的批準行為侵犯了王某的宅基地使用權(quán)，所以王某可以提起行政訴訟。9、失蹤人被宣告死亡的，其遺產(chǎn)繼承的開始時間是。A、法院宣告死亡的判決生效之日B、法院判決中確定的失蹤人的死亡時間C、失蹤人下落不明的次日D、利害關(guān)系人向人民法院提出申請宣告失蹤人死亡的時間【參考答案】：B【解析】：參見最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行（繼承法）若干問題的意見第1條。10、北京市民馬富的英國籍養(yǎng)父大中去世。大中的住所在澳大利亞，在中國有一棟別墅，在日本有一部分動產(chǎn)。一名叫杰米的澳大

13、利亞人稱是大中的兒子，要求繼承大中的遺產(chǎn)，與馬富發(fā)生糾紛，馬富向中國法院起訴。本案中對大中遺產(chǎn)的繼承，下列說法中正確的有（）A、動產(chǎn)適用中國法，不動產(chǎn)適用澳大利亞法B、動產(chǎn)適用澳大利亞法，不動產(chǎn)適用中國法C、動產(chǎn)適用日本法，不動產(chǎn)適用澳大利亞法D、動產(chǎn)適用英國法，不動產(chǎn)適用澳大利亞法【參考答案】：B【解析】：考點遺產(chǎn)法定繼承的法律適用【解析】：民法通則第149條規(guī)定：“遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律?！睋?jù)此，我國在確定涉外法定繼承準據(jù)法時的原則如下：(1)不動產(chǎn)繼承適用不動產(chǎn)所在地法原則。即不動產(chǎn)繼承的繼承人范圍、繼承順序、應(yīng)繼份額等，均由不動產(chǎn)所

14、在地法決定。(2)動產(chǎn)繼承適用被繼承人死亡時的住所地法原則，即動產(chǎn)繼承的繼承人范圍、繼承順序、應(yīng)繼份額等，均由被繼承人死亡時的住所地法決定。11、“天翔號”中國客輪由韓國釜山港駛往大連，船行至公海領(lǐng)域時韓國公民金道雄酗酒鬧事，將中國公民周曉燕打成重傷。為及時救治，船舶就近?？客８蹖⑹芎θ怂屯t(yī)院，然后駛往大連港。下列法院中，哪一個是本案的犯罪管轄法院？（）。A、威海市中級人民法院B、大連市中級人民法院C、韓國釜山地方法院D、大連市或威海市的地方基層法院【參考答案】：A【解析】高法解釋第8條規(guī)定：“在中華人民共和國領(lǐng)域外的中國船舶內(nèi)的犯罪，由犯罪發(fā)生后該船舶最初停泊的中國口岸所在地的人民法院管

15、轄?！惫时景笐?yīng)由威海市法院管轄。另外，根據(jù)我國刑事訴訟法第20條的規(guī)定，外國人犯罪的刑事案件的第一審應(yīng)由中級人民法院審理。故本題正確答案為A。審判管轄是歷年司法考試的高頻考點，請考生全面掌握。12、甲企業(yè)與乙銀行簽訂借款合同，借款金額為10萬元人民幣，借款期限為1年，由丙企業(yè)作為借款保證人。合同簽訂3個月后，甲企業(yè)因擴大生產(chǎn)規(guī)模急需資金，邀與乙銀行協(xié)商，將貸款金額增加到15萬元，甲和銀行通知了丙企業(yè)，丙企業(yè)未予答復。后甲企業(yè)到期不能償還債務(wù)。該案中的保證責任應(yīng)如何承擔？A、丙企業(yè)不再承擔保證責任，因為甲、乙變更合同條款未得到丙的同意B、丙企業(yè)對10萬元應(yīng)承擔保證責任，增加的5萬元不承擔保證責任

16、C、丙企業(yè)應(yīng)承擔15萬元的保證責任，因為丙對于甲和銀行的通知未予答復，視為默認D、丙企業(yè)不再承擔保證責任，因為保證合同因甲、乙變更了合同的數(shù)額條款而致保證合同無效【參考答案】：B【解析】：主合同的變更對保證責任的影響根據(jù)擔保法第24條規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人，協(xié)議變更合同的，應(yīng)當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。但擔保法解釋第30條對于“未經(jīng)保證人們意的，保證人不再承擔保證責任”的規(guī)定有所變通。該解釋第30條第1款規(guī)定，保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人

17、仍應(yīng)當對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。本案中，雖未經(jīng)保證人丙同意，保證人丙公司對加重的部分即5萬元不承擔責任，但對于原保證的10萬元仍承擔保證責任。13、某國有企業(yè)經(jīng)上級主管部門批準，決定生產(chǎn)，需要與部分職工變更勞動合同。該企業(yè)與部分職工在變更合同關(guān)系的過程中發(fā)生爭議，關(guān)于勞動爭議的處理下列表述正確的是哪項？A、職工侯某表示愿意與企業(yè)調(diào)解解決，經(jīng)企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會調(diào)解，與該國有企業(yè)達成調(diào)解協(xié)議，則該協(xié)議具有必須履行的法律效力B、職工年某決定申請仲裁，并在規(guī)定的仲裁申請時效內(nèi)向有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會提出申請，則勞動爭議仲裁委員會應(yīng)予

18、受理C、職工馬某直接向有管轄權(quán)的人民法院提起民事訴訟，人民法院應(yīng)予以受理D、職工岳某決定申請仲裁，但他未與該國有企業(yè)達成書面仲裁協(xié)議，放勞動爭議仲裁委員會不予受理【參考答案】：B【解析】：詳見勞動法第77，79條規(guī)定。14、針對下列案例，說法正確的是：(1)某區(qū)煤炭局下面成立了臨時機構(gòu)一清理整頓小煤礦辦公室，負責區(qū)內(nèi)小煤礦的清理整頓工作。辦公室在工作中強行要求小煤礦購買海華公司的電氣設(shè)備。立新煤礦向法院提起行政訴訟。(2)區(qū)交通局決定對區(qū)汽車運輸公司進行處罰，但是對有關(guān)法律問題定性拿不準，請示市交通局。市交通局法規(guī)處口頭答復后，區(qū)交通局以自己的名義作出了處罰決定。區(qū)汽車運輸公司向法院提起行政訴

19、訟。(3)某縣政府以自己的名義下令經(jīng)濟效益較好的甲公司兼并經(jīng)濟效益較差的乙公司，乙公司職工不服，向法院提起行政訴訟。（）A、(1)被告是清理整頓小煤礦辦公室，因為其利用負責區(qū)內(nèi)小煤礦的清理整頓工作的便利，強行推銷產(chǎn)品。B、(2)被告是區(qū)交通局C、(2)被告是市交通局D、(3)被告是縣經(jīng)委，因為其具體管轄乙公司【參考答案】：B【解析】清理整頓小煤礦辦公室只是區(qū)煤炭局內(nèi)部機構(gòu)，不能對外獨立承擔責任，故被告應(yīng)為區(qū)煤炭局，A錯誤。區(qū)交通局以自己的名義作出了處罰決定，區(qū)汽車運輸公司只能以區(qū)交通局為被告不能以市交通局為被告，因此C錯誤。是縣經(jīng)委雖然具體管轄乙公司，但兼并決定是縣政府作出的，故只能以縣政府為

20、被告，因此D錯誤。法務(wù)參見行政訴訟法司法解釋第19條、20條。15、甲公司與乙公司就雙方簽訂的加工承攬合同達成仲裁協(xié)議，約定一旦合同履行發(fā)生糾紛，由當?shù)刂俨梦瘑T會仲裁。后合同履行發(fā)生爭議，甲公司將乙公司告上法庭。對此乙公司沒有向受訴法院提出異議。開庭審理中，甲公司舉出充分證據(jù)，乙公司敗訴幾成定局，于是乙公司向法院提交了雙方達成的仲裁協(xié)議。法院審查后認為該仲裁協(xié)議無效，此時應(yīng)如何處理？A、繼續(xù)審理B、判決該仲裁協(xié)議無效C、如甲公司對仲裁協(xié)議效力沒有異議，則裁定駁回起訴D、將仲裁協(xié)議的效力問題移交有關(guān)仲裁委員會審理?！緟⒖即鸢浮浚篈【解析】：仲裁協(xié)議效力以及司法管轄權(quán)恒定民訴意見第148條：“當事

21、人一方在向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)?！敝俨梅ǖ?6條：“當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當繼續(xù)審理?！北景钢须m然雙方當事人在合同中約定采用仲裁作為糾紛的解決方式，但是原告選擇了訴訟方式并在起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，被告在第一次庭審前也沒有提出異議，而是在開庭審理時提出異議。受訴法院因此取得了案件的管轄權(quán)，此后不得變更管轄法院。因此，即

22、使是雙方簽訂的仲裁協(xié)議是有效的，此時也不能對抗法院的司法管轄權(quán)。16、葉某因挪用資金罪被判處有期徒刑1年緩刑2年，判決宣告時葉某表示不上訴。其被解除羈押后經(jīng)向他人咨詢，認為自己不構(gòu)成犯罪，于是又想提出上訴。下列哪一項是正確的?（）A、葉某已明確表示不上訴，因此，不能再提起上訴B、須經(jīng)法院同意，葉某才能上訴C、在上訴期滿前，葉某有權(quán)提出上訴*o*D、葉某可以在上訴期滿前提出上訴，但因一審判決未生效，需對他重新收押【參考答案】：C【解析】參考刑事訴訟法第180條、第183條的規(guī)定。17、根據(jù)維也納外交關(guān)系公約和維也納領(lǐng)事關(guān)系公約的規(guī)定，下列敘述不正確的是哪項?A、國家元首是國家對外關(guān)系中的最高代表

23、，在外國享有完全的外交特權(quán)和豁免B、外交關(guān)系的斷絕并不必然導致領(lǐng)事關(guān)系的斷絕C、外交部長在外國的活動享有完全的外交特權(quán)與豁免D、向一國派駐外交代表不需要經(jīng)過該國的同意【參考答案】：D【解析】：根據(jù)維也納外交關(guān)系公約的規(guī)定，國家元首、政府首腦、外交部長在外國的活動都享有完全的外交豁免和特權(quán)。其中，國家元首是國家對外關(guān)系中的最高代表，受到最高禮遇；外交部長是外交部的首長。故AC選項正確。國家之間領(lǐng)事關(guān)系的建立以其雙邊協(xié)議確定。除另有聲明外，兩國間同意建立外交關(guān)系亦即同意建立領(lǐng)事關(guān)系。但斷絕外交關(guān)系并不當然斷絕領(lǐng)事關(guān)系。故B選項正確。任何國家沒有必須向某個國家派遣或者必須接受某個外國的外交代表的一般

24、義務(wù)。因此外交代表機構(gòu)的設(shè)立和派遣必須經(jīng)過有關(guān)雙方的同意。任何國家不得單方面強迫對方與自己建立或維持某種外交關(guān)系。故D選項錯誤。本題的應(yīng)選項為D。18、甲與乙系朋友關(guān)系，某日甲外出，將自己的照相機一臺交乙保管。乙未經(jīng)甲同意，擅自將照相機賣給不知情的丙。對此，下列表述哪項是正確的？A、甲可依所有權(quán)取回照相機，但需向丙補償購買相機所花費的價款B、甲可依所有權(quán)取回照相機，也無需向丙補償購買照相機所花費的價款C、甲不能取回照相機，只能向乙請求賠償損失D、丙與乙之間的買賣合同效力處于效力未定狀態(tài)，所有權(quán)的確定取決于甲的同意【參考答案】：C【解析】：本題占有人是基于原所有人意思取得，不能對抗善意有償取得的

25、第三人。丙因善意取得而取得所有權(quán)，甲無權(quán)請求返還。物權(quán)法第106條第2款：受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。然而需要指出的是丙與乙之間的買賣合同效力處于效力未定狀態(tài)，雖然其效力確定取決于甲的同意，如果甲同意自然丙可依合同取得所有權(quán)，如果甲不同意丙仍然可以依物權(quán)法的規(guī)定取得所有權(quán)。19、甲是M國駐華大使，2006年12月9日，N國通過外交途徑請求我國B市高級人民法院向甲送達N國檢察機關(guān)對甲提起的刑事起訴狀副本，經(jīng)查，N國與我國沒有簽訂司法協(xié)助協(xié)定。在這種情況下，B市高級人民法院正確的做法是（）A、應(yīng)當送達，因為我國對甲享有屬地管轄權(quán)B、應(yīng)當送

26、達，但N國必須與我國存在互惠關(guān)系C、不應(yīng)當送達，因為我國對甲不享有屬人管轄權(quán)D、不應(yīng)當送達，因為甲享有外交特權(quán)與豁免權(quán)【參考答案】：D【解析】本題考查我國刑事訴訟法中有關(guān)司法協(xié)助的法律規(guī)定的掌握情況。刑事訴訟法第17條規(guī)定：“根據(jù)中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約，或者按照互惠的原則，我國司法機關(guān)和外國司法機關(guān)可以相互請求司法協(xié)助。”刑訴法解釋第325條規(guī)定：“根據(jù)中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照對等互惠原則，我國法院和外國法院可以相互請求，代為一定的訴訟行為?！薄巴鈬ㄔ赫埱蟮氖马椡腥A人民共和國的主權(quán)、安全或者社會公共利益不相容以及違反中國法律的，應(yīng)當予以駁回；不屬于我國法院

27、職權(quán)范圍的，應(yīng)當予以退回，并說明理由。”根據(jù)立法的精神，外國法院請求我國法院提供司法協(xié)助的，如兩國間有司法協(xié)助協(xié)定，依照司法協(xié)助協(xié)定進行；沒有司法協(xié)助協(xié)定的，根據(jù)互惠的原則，通過外交途徑進行。刑訴法解釋第329條規(guī)定：“外國法院通過外交途徑請求我國法院向我國公民以及在華的第三國當事人送達有關(guān)刑事法律文書，除有司法協(xié)助協(xié)定外，按照下列程序處理：（一）由該國駐華使領(lǐng)館將法律文書交外交部領(lǐng)事司轉(zhuǎn)遞有關(guān)高級人民法院。該高級人民法院經(jīng)審查后，認為可以送達的，應(yīng)當指定有關(guān)中級人民法院送達當事人。請求方附有送達回證的，當事人應(yīng)當在送達回證上簽字；未附送達回證的，由負責送達的中級人民法院出具送達證明。送達回證

28、或者送達證明由高級人民法院通過外交領(lǐng)事司轉(zhuǎn)遞請求方；（二）受送達的當事人享有外交特權(quán)與豁免權(quán)的，不予送達；不屬于人民法院職權(quán)范圍或者因地址不明及其他原因不能送達的，有關(guān)高級人民法院應(yīng)當注明不能送達的原因，由外交部領(lǐng)事司向請求方說明，予以退回。”據(jù)此，本題的正確答案應(yīng)是D。雖然C項判斷也正確，但理由錯誤，應(yīng)予排除。20、王強將自有平房一間出租于趙凱，約定租金為每月800元，3個月一付。到2006年3月，趙凱已拖欠1年租金，共計9600元。經(jīng)多次催促，趙凱仍然拒不支付。王強于是向法院提起訴訟，要求趙凱歸還所欠租金，并支付銀行同期利息。本案中的訴訟標的是什么？A、房屋租賃關(guān)系B、歸還拖欠租金C、出租

29、的房屋D、解除房屋租賃關(guān)系，并歸還拖欠租金，支付利息【參考答案】：A【解析】：訴訟標的是指當事人之間發(fā)生爭執(zhí)并要求法院作出裁判的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。本案中當事人發(fā)生爭議的是房屋租賃關(guān)系，因此A選項正確。訴訟標的不同于訴訟標的物，訴訟標的物是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系所指向的對象，B選項拖欠的租金屬于訴訟標的物，所以，B選項錯誤；訴訟標的也不同于訴訟請求，訴訟請求是基于法律關(guān)系要求法院作出的特定的判決，故D選項請求法院判決李四歸還拖欠租金并支付利息屬于訴訟請求，D選項錯誤。21、根據(jù)國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2000的規(guī)定，下列哪一種貿(mào)易須由賣方辦理進口手續(xù)？A、FASB、DEQC、DDPD、DDU【參考答案】：

30、C【解析】：根據(jù)2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，F(xiàn)AS術(shù)語要求賣方辦理出口清關(guān)手續(xù)；DEQ術(shù)語要求買方辦理進口清關(guān)手續(xù)；DDU術(shù)語不要求賣方辦理進口手續(xù)；DDP術(shù)語則要求“賣方在指定的目的地，辦理完進口清關(guān)手續(xù)，將在交貨運輸工具上尚未卸下的貨物交與買方，完成交貨?！币虼耍挥蠧選項符合題目要求。22、青年工人張某為籌辦婚事，到玻璃店買了一塊穿衣鏡，乘25路公共汽車回家。當車行使到東風路口時，突遇豆花飯店服務(wù)員王某用水架車拉著為飯店買的貨物橫穿馬路，駕駛員只好緊急剎車。結(jié)果車上乘客幾乎全部摔倒，張某的穿衣鏡也被打碎，劃破乘客丁某的臉部，使其誤工15天，花去醫(yī)藥費500元。丁某為此起訴到法院，要求

31、賠償其損失。下列說法正確的是。A、丁某應(yīng)當以張小剛為被告B、丁某應(yīng)當以公交公司和張某為共同被告C、丁某應(yīng)當以公交公司和駕駛員為共同被告D、丁某應(yīng)當以公交公司為被告，以張某為第三人【參考答案】：D【解析】：本題涉及訴訟中當事人地位問題。丁某與公交公司存在運輸合同關(guān)系，公交公司對丁某的人身安全負無過錯責任，故丁某應(yīng)當以公交公司為被告。公交公司的損失只能以豆花飯店為被告。張某在該案中，為無獨立請求權(quán)的第三人。故本題選項為D。23、為謀財綁架他人的，在下列哪一種情形下不應(yīng)當判處死刑？（）。A、甲綁架并傷害被綁架人致其殘疾的B、乙殺死人質(zhì)后隱瞞事實真相向人質(zhì)親友勒索贖金10萬元的C、丙綁架人質(zhì)后害怕罪行

32、敗露殺人滅口的D、丁控制人質(zhì)時因捆綁太緊過失致被害人死亡的【參考答案】：A24、我國法院受理一起涉外離婚案件，在判斷二者婚姻關(guān)系是否有效時，根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定應(yīng)適用婚姻締結(jié)地甲國法，甲國法規(guī)定應(yīng)適用當事人的國籍國乙國法，乙國法規(guī)定應(yīng)適用當事人的住所地丙國法，那么最終，我國法院在判定二者婚姻關(guān)系是否有效時，應(yīng)適用何國法？A、甲國B、乙國C、丙國D、中國【參考答案】：A【解析】：本題考查的是我國對反致的態(tài)度。我國民通意見第178條第2款規(guī)定：“人民法院在審理涉外民事關(guān)系的案件時，應(yīng)當按照民法通則第八章的規(guī)定來確定應(yīng)適用的實體法。”這表明，我國在經(jīng)沖突規(guī)范援引適用外國法時，只適用外國實體法，不適用

33、外國沖突法。不適用外國沖突法則不可能出現(xiàn)反致的情況，即不管沖突法如何規(guī)定，都不看沖突法，只看實體法。所以本題中應(yīng)適用婚姻締結(jié)地甲國的相應(yīng)實體法，A選項正確，BCD選項錯誤。本題的應(yīng)選項為A。25、中國A公司進口一批日產(chǎn)空調(diào)，合同規(guī)定以信用證支付。A公司開出的信用證規(guī)定裝船期限為1998年7月10日至7月20日，由承運人所屬的“平遠”號貨輪承運上述貨物。“平遠”號在裝貨港外錨地因遇大風走錨與另外一艘在鋪地待泊的貨輪相撞，使“平遠”號不能如期裝貨?！捌竭h”號最后于8月15日完成裝貨，船長在接受了托運人出具的保函的情況下簽發(fā)了與信用證一致的提單，并辦理了結(jié)匯。由于船舶延遲到港錯過了空調(diào)的銷售季節(jié)，給

34、甲公司造成了很大損失。A公司為此向承運人提出了索賠要求，下列關(guān)于承運人責任的選項哪個是正確的？A、延遲裝貨是因為不可抗力，因此承運人對延遲不負責任B、承運人的行為是倒簽提單，承運人應(yīng)對此承擔責任C、承運人倒簽提單是應(yīng)托運人的要求，因此不應(yīng)承擔任何責任D、承運人的行為是預借提單，承運人應(yīng)對此承擔責任【參考答案】：B【解析】：倒簽提單是指貨物裝船后，承運人簽發(fā)一種早于貨物實際裝船日期的提單，承運人倒簽提單的應(yīng)對此承擔責任?？疾榈购炋釂蔚姆珊蠊景傅姆申P(guān)系看似復雜，其實只要抓住了核心問題就可以輕松地拿下來。提單是指用以證明海上貨物運輸合同和貨物已由承運人接管或者裝船，以及承運人保證據(jù)以交付貨物

35、的單證。按照不同的方法，可將提單分為不同的種類，前已有述，還有幾種特殊的提單，如略式提單即只有全式正面的必要項目，而略去提單背面全部條款的提單；艙面提單即指貨物裝在甲板上時，承運人簽發(fā)的提單；倒簽提單是指貨物裝船后，承運人簽發(fā)一種早于實際裝船日期的提單；預措提單，指貨物尚未全部裝完，或在貨物已在承運人的接管下，但未開始裝船的情況下簽發(fā)的提單。26、關(guān)于緩刑，下列哪選項是錯誤的？（）A、對于累犯不適用緩刑B、對于危害國家安全的犯罪分子，不適用緩刑C、對于數(shù)罪并罰但宣告刑為3年以下有期徒刑的犯罪分子，可以適用緩刑D、雖然故意殺人罪的法定最低刑為3年有期徒刑，但只要符合緩刑條件，仍然可以適用緩刑【參

36、考答案】：B【考點】緩刑的適用【解析】根據(jù)刑法第74條的規(guī)定，對于累犯，不適用緩刑。所以A項正確。第72條規(guī)定，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實不致再危害社會的，可以宣告緩刑。由于刑法中各種減輕、免除處罰規(guī)定的存在數(shù)罪并罰和故意殺人罪最后的宣告型都有可能為3年以下，所以兩者都有能夠適用緩刑的可能，C、D兩項均正確。刑法中并未明確規(guī)定危害國家安全的犯罪分子不可適用緩刑，所以B項錯誤。本題答案為B。27、趙、錢都是某公司職員，兩人同住一宿舍。1991年春，公司派趙到珠海辦事處工作一年。臨行前，趙將已使用了一年的一臺21英寸彩電委托給錢保管并

37、允其使用。一個月后，趙給錢寫信說自己買了一臺進口彩電，委托其保管的彩電可以適當價格出售。同單位的司機孫知道此事后，對錢表示想以低價購買，并囑錢給趙寫信說該電視機顯像管有毛病，圖像不清，以便使趙降價出售。錢考慮到孫經(jīng)常給自己免費送東西，便按孫的意思給趙寫信。趙回信說顯像管有毛病可以低價出售。于是，孫以500元的價格買下該電視機。后孫又很快以2000元的市價將電視機賣給李。事隔一月，李因其妹李娟出嫁向周借錢1500元，李、周約定以該電視機質(zhì)押，并立有質(zhì)押字據(jù)。后李并未將電視機交付給周，反將電視機作為嫁妝送給李娟為送李娟和嫁妝，李請馬車夫吳運送，并約定了運費。吳因飲酒過多，駕車狂奔，與迎面超速行使的

38、汽車相撞（該汽車系司機王某個人所有）。吳和李娟均受傷，電視機被毀?，F(xiàn)請回答:本事例中吳受傷的醫(yī)藥費由誰承擔？A、李和王B、李和吳自己C、吳自己D、吳和王【參考答案】：D【解析】：侵權(quán)責任的承擔民法通則第13條：“受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責任?！眳鞘軅脑蛑皇峭醭傩旭偅芎θ藚菍τ趽p害的發(fā)生也有過錯，所以吳受傷的醫(yī)藥費應(yīng)由其本人和侵權(quán)人共同承擔。28、有限責任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責，行使下列哪項職權(quán)：A、決定公司年度經(jīng)營計劃和投資方案B、決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置C、制定公司的具體規(guī)章D、決定聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人【

39、參考答案】：C【解析】：第五十條【經(jīng)理職權(quán)】有限責任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責，行使下列職權(quán)：（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；（二）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；（三）擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案；（四）擬訂公司的基本管理制度；（五）制定公司的具體規(guī)章；（六）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人；（七）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；（八）董事會授予的其他職權(quán)。公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會會議。29、公安機關(guān)、人民檢察院或者人民法院對于不屬于自己管轄的報案、控告、舉報應(yīng)如何處

40、理？（）。A、不應(yīng)當受理B、應(yīng)當受理，并展開偵查或者審判C、應(yīng)當接受，然后移送主管機關(guān)處理D、不應(yīng)當受理，告知其應(yīng)向主管機關(guān)報案【參考答案】：C【解析】刑事訴訟法第84條第3款規(guī)定：“公安機關(guān)、人民檢察院或者人民法院對于報案、控告、舉報，都應(yīng)當接受。對于不屬于自己管轄的，應(yīng)當移送主管機關(guān)處理，并且通知報案人、控告人、舉報人；對于不屬于自己管轄而又必須采取緊急措施的，應(yīng)當先采取緊急措施，然后移送主管機關(guān)?！惫时绢}正確答案為C。30、承攬人在履行承攬合同中的下列行為，哪一項構(gòu)成違約？A、承攬人發(fā)規(guī)定作人提供的圖紙不合理，立即停止工作并通知定作人，因等待答復，未能如期完成工作B、承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供

41、的材料不合格，遂自行更換為自己確認合格的材料C、承攬人未征得定作人同意，將其承攬的輔助工作交由第三人完成D、因定作人未按期支付報酬，承攬人拒絕交付工作成果【參考答案】：B【解析】：承攬合同（1）合同法第254條規(guī)定：“承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成的，應(yīng)當就該第三人完成的工作成果向定作人負責?！惫蔆選項不構(gòu)成違約。（2）合同法第257條規(guī)定：“承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供的圖紙或者技術(shù)要求不合理的，應(yīng)當及時通知定作人。因定作人怠予答復等原因造成承攬人損失的，應(yīng)當賠償損失。”故A選項亦不構(gòu)成違約。（3）合同法第264條規(guī)定：“定作人未向承攬人支付報酬或

42、者材料費等價款的，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)，但當事人另有約定的除外?！惫蔇選項亦不構(gòu)成違約。（4）合同法第256條規(guī)定：“定作人提供材料的，定作人應(yīng)當按照約定提供材料。承攬人對定作人提供的材料，應(yīng)當及時檢驗，發(fā)現(xiàn)不符合約定時，應(yīng)當及時通知定作人更換、補齊或者采取其他補救措施。承攬人不得擅自更換定作人提供的材料，不得更換不需要修理的零部件?！币虼薆選項構(gòu)成違約。31、證券登記結(jié)算機構(gòu)應(yīng)當妥善保存登記、存管和結(jié)算的原始憑證及有關(guān)文件和資料，其保存期限不得少于年A、五年B、十年C、二十年D、二十五年【參考答案】：C【解析】：第一百六十二條證券登記結(jié)算機構(gòu)應(yīng)當妥善保存登記、存管和結(jié)算的原始憑證

43、及有關(guān)文件和資料。其保存期限不得少于二十年。32、我國刑法規(guī)定了_法定原則，_法定原則的經(jīng)典表述是，法無明文規(guī)定不為罪、法無明文規(guī)定不處罰；刑法同時規(guī)定了_相適應(yīng)原則，即刑罰的輕重，應(yīng)當與犯罪分子所犯_和承擔的_相適應(yīng)；死刑只適用于_極其嚴重的犯罪分子。在這段話的空格中：A、2處填寫罪刑，4處填寫罪行B、3處填寫罪刑，3處填寫罪行C、4處填寫罪刑，2處填寫罪行D、3處填寫罪刑，2處填寫罪行【參考答案】：D33、陽光加油站向某化工廠訂購柴油，雙方約定，某化工廠向陽光加油站供應(yīng)0號柴油或10號柴油10噸。履行期至，陽光加油站要求化工廠供應(yīng)10號柴油。陽光加油站和化工廠之間為哪種債？A、選擇之債B、

44、單一之債C、簡單之債D、任意之債【參考答案】：A【解析】：根據(jù)債的標的有無選擇性，債可分為簡單之債和選擇之債。簡單之債，是指債的標的是單一的，當事人只能以該種標的履行并沒有選擇余地的債，所以又稱不可選擇之債。選擇之債是相對于不可選擇之債而言的，是指債的標的為兩項以上，當事人可以從中選擇其一來履行的債。關(guān)于選擇權(quán)的歸屬，法律無明確規(guī)定，當事人也無明確規(guī)定時，選擇權(quán)應(yīng)歸債務(wù)人一方享有。34、關(guān)于證據(jù)的審查判斷，下列哪一說法是正確的?(2011年試卷二第27題)A、被害人有生理缺陷，對案件事實的認知和表達存在一定困難，故其陳述在任何情況下都不得采信B、與被告人有利害沖突的證人提供的對被告人不利的證言

45、，在任何情況下都不得采信C、公安機關(guān)制作的放火案的勘驗、檢查筆錄沒有見證人簽名，一律不得采信D、搜查獲得的殺人案兇器，來附搜查筆錄，不能證明該兇器來源，一律不得采信【參考答案】：D【考點】證據(jù)的審查判斷【解析】證據(jù)的審查判斷，是指偵查人員、檢察人員和審判人員對收集、保全后的證據(jù)進行分析、研究，辨別其真?zhèn)危_定其證據(jù)能力和證明力的訴訟活動。本題考查了根據(jù)證據(jù)的不同種類對證據(jù)的可采性進行審查判斷。關(guān)于證據(jù)可采性的審查判斷標準和要求，辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定作出了明文規(guī)定。辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定第37條規(guī)定：“對于有下列情形的證據(jù)應(yīng)當慎重使用，有其他證據(jù)印證的，可以采信：（一）生理上、精神上有缺陷的被害人

46、、證人和被告人，在對案件事實的認知和表達上存在一定困難，但尚未喪失正確認知、正確表達能力而作的陳述、證言和供述：(二)與被告人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對該被告人有利的證言，或者與被告人有利害沖突的證人所作的對該被告人不利的證言?！备鶕?jù)上述條文第1項規(guī)定，被害人即使有生理缺陷，對案件事實的認知和表達存在一定困難。但若其在自身判斷和表達能力范圍內(nèi)對案件作出了準確陳述，并且有其他證據(jù)印證，則可以被采信。選項A說法過于絕對，錯誤。同理，根據(jù)上述條文第2項規(guī)定，“與被告人有利害沖突的證人提供的對被告人不利的證言”在有其他證據(jù)印證的情形下，也可以被采納。選項B說法也過于絕對，錯誤。辦理死刑案

47、件證據(jù)規(guī)定第26條規(guī)定：“勘驗、檢查筆錄存在明顯不符合法律及有關(guān)規(guī)定的情形，并且不能作出合理解釋或者說明的，不能作為、證據(jù)使用?？彬灐z查筆錄存在勘驗、檢查沒有見證人的，勘驗、檢查人員和見證人沒有簽名、蓋章的，勘驗、檢查人員違反回避規(guī)定的等情形，應(yīng)當結(jié)合案件其他證據(jù)。審查其真實性和關(guān)聯(lián)性。”據(jù)此，在勘驗、檢查筆錄沒有地證人簽名的情況下，應(yīng)當結(jié)合案件其他證據(jù)審查其真實性和關(guān)聯(lián)性并決定是否予以采納，而非“一律不予采納”，選項C說法錯誤。辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定第9條第1款規(guī)定：“經(jīng)勘驗、檢查、搜查提取、扣押的物證、書證，未附有勘驗、檢查筆錄，搜查筆錄，提取筆錄，扣押清單，不能證明物證、書證來源的，不能

48、作為定案的根據(jù)?！睋?jù)此。搜查獲得的殺人兇器，在未附搜查筆錄，不能證明其來源的情況下，不能予以采信，選項D為應(yīng)選項。本題是對于2011年司法考試新增法條辦理死刑案件證據(jù)靚定的考查。2010年頒布的辦理死刑案件證據(jù)規(guī)定和非法證據(jù)排除規(guī)定在我國刑事證據(jù)立法進程中意義突出，這兩個規(guī)定在2011年司法考試中多次被考查，需要考生重點掌握。35、6歲的中學生王某擁有多項發(fā)明專利，王某以專利權(quán)出資與陳某共同設(shè)立一合伙企業(yè)，陳某用勞務(wù)作為出資，合伙企業(yè)領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，以下說法正確的是：A、合伙企業(yè)有效成立B、不能用專利權(quán)出資，合伙企業(yè)成立無效C、合伙人不符合法律規(guī)定，合伙企業(yè)成立無效D、不能用勞務(wù)出資，合伙企業(yè)

49、成立無效【參考答案】：A【解析】：根據(jù)合伙企業(yè)法第2條的規(guī)定，本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)第61條規(guī)定，有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設(shè)立：但是，法律另有規(guī)定的除外有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當有一個普通合伙人有限合伙人不能以勞務(wù)出資16歲的王某與陳某可以設(shè)立有限合伙企業(yè)故合伙企業(yè)有效成立，A選項正確，C選項錯誤第16條第1款規(guī)定：“合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資”由此可知，合伙人可以用知識產(chǎn)權(quán)出資，專利權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)的范圍，所以可以用專利權(quán)出資故B選項錯誤合伙人也可以用勞務(wù)出資

50、，故D選項錯誤36、A公司在建設(shè)一座大樓過程中，因該樓與后面一幢居民樓的樓距太近，影響了居民的生活，居民意見很大，多次與施工人員發(fā)生沖突。A公司與居民代表多次協(xié)商未果。為此，居民訴至法院，要求A公司立即停止施工，并將建設(shè)中的大樓前移10米。在訴訟過程中，A公司還是照常施工。對此，原告可以尋求何種救濟方法？A、原告只能向法院申請財產(chǎn)保全B、原告可以向法院申請先予執(zhí)行C、原告只能申請法院對被告采取強制措施D、原告只能請求法院進行調(diào)解【參考答案】：B【解析】：本題涉及先予執(zhí)行問題。依照民訴意見第107條和民事訴訟法第97條規(guī)定，對需要立即停止侵害，排除妨礙的案件，人民法院可根據(jù)當事人的申請裁定先予執(zhí)

51、行。故本題選項為B。37、關(guān)于行政法的比例原則，下列哪一說法是正確的？（）A、是權(quán)責統(tǒng)一原則的基本內(nèi)容之一B、主要適用于羈束行政行為C、是合法行政的必然要求D、屬于實質(zhì)行政法治范疇【參考答案】：D38、古某和劉某約定，若古某的兒子考上大學，則古某把其子使用的一輛汽車賣給劉某，并于其子入校后3個月內(nèi)交付。其后古某的兒子如愿考上大學，但古某卻未履行合同義務(wù)，關(guān)于本案訴訟時效期間的起算，正確的是：A、古某的兒子入校B、古某的兒子考上大學C、古某的兒子入校后滿3個月D、雙方達成協(xié)議時【參考答案】：C【解析】：訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為

52、在符合所附條件時生效。本題中古某的兒子考上大學時合同生效，古某的義務(wù)是在其子入校后3個月內(nèi)交付汽車，只有在3個月后古某仍未履行該義務(wù)時才構(gòu)成違約，訴訟時效起算，ABD選項錯誤，C選項正確。39、32、甲被宣告死亡后重新出現(xiàn)，原由其弟繼承甲的2間房屋已賣給了乙，對甲的2間房屋A、甲無權(quán)要求返還賣房款B、應(yīng)返還甲的房屋，甲弟退款給乙C、甲有權(quán)要求乙返還房屋D、甲弟把賣房款返還甲【參考答案】：D【解析】：評析：民法通則第25條規(guī)定：被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當返還原物；原物不存在的，給予適當補償。另外，民法通則實施意見第40條規(guī)定：被撤銷死亡宣告的人

53、請求返還財產(chǎn)，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返還。因此本題中乙已經(jīng)取得2間房屋，不負返還義務(wù)，應(yīng)由甲弟向甲返還房款。所以選D。40、黃某因違法經(jīng)營，被某縣工商局處以吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰。黃某不服，向縣人民政府申請行政復議?？h政府依法受理了復議申請，并向縣工商局發(fā)出申請書副本?？h工商局收到申請書副本后20日仍未提交當初作出行政處罰決定的證據(jù)。此時，縣政府應(yīng)如何處理（）A、責令縣工商局10日內(nèi)提交作出行政處罰決定的證據(jù)，否則撤銷該處罰決定B、主動收集縣工商局作出行政處罰的證據(jù)，根據(jù)收集的證據(jù)作出復議決定C、視為該處罰決定無證據(jù)，撤銷該行政處罰決定D、責令黃某提交其合法經(jīng)營的證據(jù)，并據(jù)此

54、作出復議決定【參考答案】：C【解析】本題考查行政復議的舉證責任的分擔。行政復議案件的審理中，實行被申請人對具體行政行為負擔舉證責任的舉證規(guī)則，即被申請人要在行政機關(guān)要求的時限內(nèi)提供作出具體行政行為所依據(jù)的事實和規(guī)范性文件，不能提供的，就面臨著具體行政行為被復議機關(guān)撤銷和確認為違法的或不當?shù)奈ｋU。行政復議法第23條第1款規(guī)定：“行政復議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)應(yīng)當自行政復議申請受理之日起7日內(nèi)，將行政復議申請書副本或者行政復議申請筆錄復印件發(fā)送被申請人。被申請人應(yīng)當自收到申請書副本或者申請筆錄復印件之日起10日內(nèi)，提出書面答復，并提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料?！钡?8條第1款

55、第4項規(guī)定：“被申請人不按照本法第23條的規(guī)定提出書面答復、提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為?！币虼吮绢}應(yīng)選C。注意D項違反了行政復議中舉證責任倒置的原則，是錯誤的。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、5.某市第一中學計劃修蓋三棟教學樓，交由甲房地產(chǎn)公司負責，甲房產(chǎn)公司與乙建筑公司簽訂承包合同，乙公司經(jīng)甲房產(chǎn)公司同意又將其工程分包給A、B建筑公司，A公司經(jīng)乙建筑公司同意，又分別與另外E、F建筑公司簽訂了施工協(xié)議，則其與E、F建筑公司訂立的施工合同屬于無效合同的情形有：

56、（）A、E公司未取得相應(yīng)的建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的B、F公司沒有資質(zhì)借用另一有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的C、將主體建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給E公司的D、該建設(shè)工程必須進行招標而未進行招標而與F公司訂立合同的【參考答案】A,B,C,D【考點】建設(shè)施工合同無效的情形【解析】根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第1條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當根據(jù)合同法第52條第（五）項的規(guī)定，認定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。第4條規(guī)

57、定：承包人非法轉(zhuǎn)包。違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。第272條規(guī)定，將主體建設(shè)工程轉(zhuǎn)承包的，合同無效。故ABCD均應(yīng)選。3、甲從乙處購買了二手房，還未辦理登記時，由于丙出高價，乙隨即又與丙簽訂了轉(zhuǎn)讓合同并與丙辦理過戶登記，下列說法正確的是：A、乙與丙之間的買賣合同無效B、乙與丙之間的買賣合同有效C、房屋的所有權(quán)屬于甲D、房屋的所有權(quán)屬于丙【參考答案】：B,D【解析】：物權(quán)法第15條規(guī)定：“當事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響

58、合同效力?！鼻乙也⑽磳⒎课葸^戶給甲，所有權(quán)仍歸乙，因此乙丙之間簽訂的買賣合同有效，A選項錯誤，B選項正確。物權(quán)法第14條規(guī)定：“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，依照法律規(guī)定應(yīng)當?shù)怯浀?，自記載于不動產(chǎn)登記簿時發(fā)生效力?！狈课菀呀?jīng)辦理過戶登記，所有權(quán)歸受讓人丙，C選項錯誤，D選項正確。4、債務(wù)人財產(chǎn)包括：()A、宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的財產(chǎn)B、破產(chǎn)企業(yè)為取得貸款向銀行抵押的財產(chǎn)C、財產(chǎn)企業(yè)倉庫內(nèi)存放的其他企業(yè)的財產(chǎn)D、破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前獲得的贈與財產(chǎn)【參考答案】A,D【解析】企業(yè)破產(chǎn)法第30條。5、甲公司的一注冊商標系乙畫家創(chuàng)作的繪畫作品。甲申請該商標注冊時未經(jīng)乙的許可。

59、現(xiàn)乙認為其著作權(quán)受到侵害，與甲進行交涉。乙對于此事可采取的正確作法有哪些？A、向甲公司所在地基層法院提起著作權(quán)侵權(quán)之訴B、請求商標評審委員會裁定撤銷甲的注冊商標C、如對法院判決不服可以上訴但對商標評審委員會的裁定只能服從D、采取許可方式使甲繼續(xù)使用該注冊商標，但甲應(yīng)賠償損失和支付報酬【參考答案】：B,D【解析】：本題考商標注冊與著作權(quán)保護的關(guān)系。甲使用乙的繪畫作品而未得到許可，已構(gòu)成侵犯著作權(quán)行為，根據(jù)民訴法第29條規(guī)定，乙可向侵權(quán)人甲的住所地或侵權(quán)行為地提起訴訟，同時，根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第二條規(guī)定：“著作權(quán)民事糾紛案件，由中級人民法院管轄?！痹摋l

60、體現(xiàn)的是人民法院的級別管轄，即關(guān)于著作權(quán)民事糾紛案件的第一審在中級人民法院，第二審在高級人民法院。而A選項為向甲公司所在地基層法院提起著作權(quán)侵權(quán)之訴，所以A項不正確。商標法第41條第2款規(guī)定：“已經(jīng)注冊的商標，違反本法第13條、第15條、第16條、第31條規(guī)定的，自商標注冊之日起5年內(nèi)，商標所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受5年的時間限制?！倍?1條的規(guī)定恰恰是：“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標?！奔咨暾堊缘纳虡饲址噶艘以谙鹊闹鳈?quán)，B項正確。商標法第43條第2款規(guī)