合同索賠相關知識簡介

1、合 同 索 賠維護正當權益與“亡羊補牢”的措施1.索賠賠概述1.1定定義：Claim意為取回回本屬于于自己的的東西，如下飛飛機后去去托運行行李處即即為Baggage Claim。索賠含義義為索取取賠償或或補償。在合同同履行過過程中若若一方未未能履行行合同，則構成成“違約約行為”，若對對另一方方造成損損失，則則受損失失一方當當然有權權索取賠賠償或補補償。1.2索索賠具有有如下特特征：索賠是雙雙向的（但常見見的是承承包商向向業(yè)主的的索賠）；索賠是受受損一方方的權利利主張，符合合合同和法法律的規(guī)規(guī)定；受損一方方遭受損損失是由由于非自自身原因因所致；與合同和和法律原原來的規(guī)規(guī)定相比比較，“受損一一方”

2、確確實承受受了實際際損失，并且有有確切的的證據?！暗蛨髢r價中標，靠索賠賠獲利”如 何？沒 門！索賠的性性質決定定了這是是一個難難以實現現的策略略建筑業(yè)是是一個索索賠多發(fā)發(fā)行業(yè)現代項目目本身工工程量之之大、投投資之巨巨、工期期之長、結構之之復雜決決定了其其實施過過程中伴伴隨著大大量的不不確定性性。(如自然然條件變變化、市市場條件件變化、業(yè)主需需求變化化以及政政策法規(guī)規(guī)條件的的變化等等)；承包合同同簽訂在在先、履履行在后后。(如措辭辭不當、說明不不清、二二義性、設計錯錯誤等)；業(yè)主需求求變化導導致大量量的工程程變更，功能形形式的變變化引起起一系列列的變化化，如工程程量、質質量標準準、施工工工藝的的

3、變化，進一步步引起工工期和價價格的變變化;項目涉及及單位眾眾多，利利益主體體關系復復雜，既既相互聯聯系又相相互影響響，各方方面的技技術與經經濟責任任界面難難以明確確劃分。為體現合合同的利利益平等等原則，應做到到“誰失失誤，誰誰賠償”；合同文件件本身的的復雜性性導致合合同雙方方的理解解差異。變化后的的現狀與與“合同同狀態(tài)”的差異異引起索索賠1.3索索賠的的起因保證合同同的實施施索賠是合合同法律律效力的的具體體體現。若若沒有索索賠的相相關規(guī)定定，合同同則形同同兒戲，對雙方方難以形形成約束束。索賠賠可對違違約者起起警戒作作用，使使之考慮慮到違約約后果，以盡力力避免違違約事件件發(fā)生。落實和調調整雙方方

4、責權利利關系的的手段按照責權權利均衡衡的原則則，未履履行合同同責任，造成對對方損失失，則應應與以賠賠償。離離開索賠賠，合同同責任就就不能體體現，合合同雙方方責權利利關系就就不平衡衡。合同和法法律賦予予受損者者的權利利是維護正正當權益益避免或或減少損損失的手手段。索賠管理理本身的的成本不不大，但但可取得得良好的的經濟效效果：就就國際工工程而言言，通常常承包商商利潤占占工程造造價的3%5%，某某些工程程的索賠賠收入可可達工程程造價的的10%20%，甚甚至更多多。1.4索索賠起起到的作作用客觀性任何索賠賠必須真真實，即即確實存存在干擾擾事件并并造成了了損失，證據確確鑿信息息管理的的重要性性也可由由此

5、得見見。合法性以合同為為依據，索賠要要求必須須符合本本工程承承包合同同的約定定。合理性索賠要求求要合情情合理。索賠者者必須能能夠證明明在索賠要求求、損失失數額、干擾事事件及責責任之間存在在的因果果關系。注意：作為承包包商，為為追求不不恰當的的利潤，濫用索索賠；違違反商業(yè)業(yè)道德，利用不不正當或或非法手手段進行行索賠；索賠中中高估冒冒算，漫漫天要價價，將產產生如下下負面影影響1）雙雙方關系系緊張，產生不不信任甚甚至敵對對氣氛，不利于于合同的的進一步步履行和和雙方合合作；2）承包包商信譽譽受損，使招標標人存有有戒心、敬而遠遠之，不不利于經經營和擴擴展業(yè)務務；3）若違反反法律，會受到到相應的的法律處處

6、罰。不可將索索賠作為為取得利利潤的基基本手段段1.5成成功索索賠應具具備的條條件1.6索索賠基基本分類類類別別分類類內容容按索賠要要求按處理方方式按索賠起起因按合同類類型要求延長長合同工工期要求追加加費用，提高合合同價格格總包合同同索賠分包合同同索賠合伙合同同索賠供應合同同索賠勞務合同同索賠其他發(fā)生在總總包與業(yè)業(yè)主之間間的索賠賠發(fā)生在總總包與分分包之間間的索賠賠發(fā)生在合合伙人之之間的索索賠發(fā)生在業(yè)業(yè)主（或或承包商商）與供供應商之之間的索索賠發(fā)生在勞勞務供應應商與雇雇傭者之之間的索索賠向銀行、保險公公司的索索賠業(yè)主違約約合同變更更工程環(huán)境境變化不可抗力力如業(yè)主未未按合同同提供工工作條件件、指令令

7、錯誤、未按合合同支付付工程款款雙方形成成的新協協議，業(yè)業(yè)主下達達的新指指令存在在缺陷、錯誤或或矛盾如地質條條件與給給定不符符，漲價價、法律律變化如惡劣氣氣候、洪洪水、地地震、政政局變化化、戰(zhàn)爭爭工期延長長或中斷斷工程變更更工程終止止其他干擾事件件導致工工程拖期期或工程程中斷干擾事件件導致工工程量增增減或增增加新工工作而改改變工序序干擾事件件導致合合同被迫迫停止并并不再進進行如貨幣貶貶值、匯匯率變化化、漲價價、法律律變化單項索賠賠綜合索賠賠針對某一一干擾事事件，在在索賠有有效期內內提出將許多久久拖未決決的單項項索賠集集中起來來，提出出綜合解解決方案案按事件性性質工期索賠賠費用索賠賠另外，按按索賠

8、所所依據的的理由分分類合同內索索賠：發(fā)生了合合同規(guī)定定給承包包商以補補償的干干擾事件件，承包包商按合合同規(guī)定定提出索索賠要求求。最常見。合同外索索賠：發(fā)生的干干擾事件件性質已已超出合合同范圍圍。在合合同中找找不出具具體依據據，一般般必須根根據適用用于合同同的法律律解決索索賠問題題。例如如工程過過程中發(fā)發(fā)生的重重大民事事侵權行行為造成成承包商商損失。道義索賠賠：承包商索索賠沒有有合同理理由，例例如對干干擾事件件業(yè)主不不承擔責責任，或或是承包包商失誤誤（如報價價，調查查等），或發(fā)生生承包商商應承擔擔的風險險，造成成承包商商的重大大損失，將極大大影響其其財務能能力、履履約能力力、履約約積極性性甚至危

9、危及生存存。承包包商提出出要求，希望業(yè)業(yè)主從道道義上、或從工工程整體體利益的的角度給給與一定定的補償償。案例一：某住宅宅工程門門窗工程程量增加加索賠1、背景景合同中關關于變更更的條款款為：“業(yè)主主有權對對合同范范圍內的的工程進進行他認認為必要要的調整整，有權權增加或或減少任任何工程程，但增增加或減減少的總總量不得得超過合合同額的的25%。這些些調整并并不減少少乙方的的責任，而且不不賦予乙乙方針對對業(yè)主指指令的工工程量增增減任何何要求價價格補償償的權利利”。報價單中中有門窗窗一項，但無詳詳圖，工工作量10133.2m2，承包商商對該工工作內容容的理解解（翻譯譯）為“按工藝藝要求運運進、安安裝、油

10、油漆門窗窗，根據據圖紙注注明尺寸寸施工”，報價價為2.5E/m2。而“運進”是翻譯譯錯誤，應為“提供”，即承承擔制作作責任，正常報報價應為為130E/m2。但開工工后才發(fā)發(fā)現錯誤誤，但為為時已晚晚。開工后，業(yè)主下下達變更更令加大大門窗面面積，工工作量增增至25090m2。門窗工工作量的的增加和和墻體工工作量的的減少，變更總總額不超超過合同同額的25%。因此門窗窗單價不不得調整整，實際際付款必必須按實實際工程程量乘以以合同單單價，盡盡管這個個單價僅僅為正常常報價的的1.3%。2、承包包商努力力的結果果經承包商商多方努努力，友友好協商商，最終終業(yè)主同同意：1）門窗窗工作量量增加25%范范圍內按按原

11、合同同單價支支付；2）超出出部分重重新商討討價格，定為130E/m2。承包商商得到補補償：（25090 10133.2）m2(130 2.5)E/m2= 1583996.25E。評點與思思考對承包商商而言，這是不不是一個個令人愉愉快的結結果？這是道義義索賠從合合同角度度沒有調調價的可可能；避免或減減少合同同理解錯錯誤的一一個有效效方法是是：溝通通，溝通通，溝通通；沒有詳圖圖的報價價風險較較大，承承包商應應索取必必要的說說明，作作為報價價依據；在該案例例中，承承包商由由于自身身原因，損失巨巨大。但但如果業(yè)業(yè)主一味味讓承包包商“咎咎由自取取”，對對于業(yè)主主也未必必是件好好事；對于參與與者而言言，成

12、功功的項目目應當是是雙贏或或多贏，而非“零和博博弈”；。1.7開開展索索賠的前前提條件件與現狀狀在計劃經經濟體制制下，不不可能有有效開展展索賠。索賠開開展的前前提在于于利益主主體的多多元化和和相關制制度的建建立：招標標投標承承包制；合同管管理制；建設監(jiān)監(jiān)理制；項目業(yè)業(yè)主責任任制以合合同法、建筑法法為標志志的建設設法規(guī)體體系從承包商商的角度度看，目目前存在在的問題題：索賠賠意識不不強；不能能以合同同條款、合同文文件為準準繩；不能能抓住機機遇，利利用風險險進行索索賠；不能能主動創(chuàng)創(chuàng)造索賠賠機會；在索索賠計價價方面，缺乏專專業(yè)知識識?！安桓宜魉髻r、不不能索賠賠、不讓讓索賠、不會索索賠”案例二：抓住機

13、機遇，主主動索賠賠某承包商商承擔一一項石壩壩工程，規(guī)范要要求石壩壩心墻填填料的含含水量變變化介于于標準的的-2%與+3%之間間，開工工后，承承包商從從料場得得到的填填料含水水量超出出標準的的15%，工程程師要求求對填料料進行處處理，降降低含水水量后再再用，但但拒絕增增加費用用。承包商建建議工程程師改變變含水量量標準，以使填填料可直直接用于于工程，并保證證采取適適當措施施達到設設計的填填筑質量量要求，工程師師采納了了該建議議，并下下達了工工作指令令。由于含水水量標準準改變，并采取取新的質質量保證證措施，原先采采購的碾碾壓機不不適用，需重新新采購，承包商商為此提提出費用用索賠，工程師師無奈只只得同

14、意意。請辨明在在此索賠賠中承包包商是獲獲利，還還是避免免了損失失？對于施工工困難，改變用用料或施施工方法法是常事事。但承承包商若若一開始始就提出出改變標標準并增增加費用用，工程程師將斷斷然拒絕絕，承包包商的被被動處境境將無法法改變。承包商的的成功之之處在于于先讓工工程師接接受自己己的建議議，取得得變更指指令（構構成合同同文件），主動動的、有有計劃的的、分步步驟地達達到了避避免損失失的目的的。即提提出建議議工程程師批準準提出出索賠，順理成成章。這是一個個創(chuàng)造索索賠機會會，變被被動為主主動的范范例。評點與思思考1.8索索賠賠管管 理1.8.1索索賠管理理的任務務從索賠者者的角度度而言，索賠的的任務

15、在在于追索索以受的的損失，其任務務是：1）預測測索賠機機會（項目實施施之前或或干擾事事件發(fā)生生之前）；2）在合合同實施施中尋找找和發(fā)現現索賠機機會；3）處理理索賠事事件，解解決索賠賠爭議。從索賠對對象的角角度而言言，反索索賠的任任務著眼眼于防止止損失的的發(fā)生，其任務務包括兩兩個方面面：1）反駁駁對方不不合理的的索賠要要求2）防止止對方提提出索賠賠通通過有效效的合同同管理，按合同同辦事，不授人人以柄。1.8.2索索賠管理理與項目目管理其其他職能能的關系系與合同管管理的關關系：合同是索索賠的依依據，索索賠是合合同管理理的繼續(xù)續(xù)。簽訂訂一個有有利的合合同是索索賠成功功的前提提；在合合同的分分析、監(jiān)監(jiān)督和跟跟蹤中發(fā)發(fā)現索賠賠機會；合同變變更直接接作為索索賠條件件。與計劃管管理的關關系：就根本而而言，索索賠是由由于實際際狀態(tài)與與計劃狀狀態(tài)的差