《中國法制史》整理筆記

第一章 中國法律的起源和夏商法律制度

第一節(jié) 中國法律的起源

一、中國法律的起源

夏王朝誕生，產(chǎn)生于父系社會末期（據(jù)迄今發(fā)現(xiàn)的考古資料和文獻(xiàn)記載，我們認(rèn)為中國在堯舜時(shí)代和河南龍山文化晚期產(chǎn)生法律）也成為國家進(jìn)行階級統(tǒng)治和調(diào)整統(tǒng)治階級內(nèi)部成員關(guān)系的工具

二、“法”“刑”“律”的含義

“法”迄今僅見的最早的是在西周金文中

商周人只知有“刑”而不知有“法”，大量引用“法”字是春秋之后的事“法”的觀念，產(chǎn)生于戰(zhàn)國時(shí)期，其實(shí)踐來源是春秋末期產(chǎn)生，戰(zhàn)國時(shí)期得到蓬勃

發(fā)展的成文法運(yùn)動(dòng)。戰(zhàn)國時(shí)期度量衡逐步統(tǒng)一，為了反映國家公布的“法”的行為規(guī)范性質(zhì)，逐漸出現(xiàn)了由“法”字和度、量、衡各字構(gòu)成的詞，表示嚴(yán)格、具體的

各種標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范。

商鞅“改法為律”

三、中國法律起源的特點(diǎn)

刑起于兵，兵刑同制

原始風(fēng)俗轉(zhuǎn)變?yōu)榉?/p>

血緣紐帶關(guān)系影響至深

維護(hù)部落首領(lǐng)的政治權(quán)力的集中和強(qiáng)化

第二節(jié) 夏商立法概況

一、立法思想

夏商以“恭行天罰”、“天討”的神權(quán)思想作為法律的思想基礎(chǔ)宣言“君權(quán)神授”、“王權(quán)神佑”，使統(tǒng)治政權(quán)合法化和神圣化

原始自然宗教和階級社會有政治目的的天神崇拜與祖先崇拜的產(chǎn)物——神權(quán)，滲透于社會生活的方方面面

二、立法活動(dòng)

(一)王命：包括誓、誥、命等多種形式

誓：意味約束

誥：古“告”字，其義為告誡

命：指君主的命令

(二)禹刑、湯刑

禹刑不一定是禹在位時(shí)制定的法，可能是夏朝法律規(guī)范的總稱。以禹為名表示對夏族杰出祖先和開國之君的懷念和崇敬。

湯刑，一般指商朝法律的總稱，和禹刑一樣，以湯為名表示對上組杰出領(lǐng)袖和開國之君湯的懷念和崇敬。

(三)官刑

據(jù)古籍記載，夏商時(shí)已有約束和懲治官吏的官刑。

第三節(jié) 夏商法律的基本內(nèi)容

一、行政法律規(guī)范

(一)國王是國家的最高統(tǒng)治者

(二)中央行政管理體制

(三)地方行政官吏體制

二、軍事管理制度

三、刑事法律規(guī)范

(一)五行：墨、劓、髕、宮、大辟

(二)刑罰罪名的規(guī)定：不孝罪、不從王命罪、危害社會，破壞公共秩序罪、賊殺罪、不事農(nóng)業(yè)罪、棄灰于公道罪······

(三)刑法的適用原則

由人罰代替天罰

具有以肉刑為主的身體殘害報(bào)復(fù)主義刑罰為特點(diǎn)

罪及本人，刑不誅連的原則

疑罪從輕的原則

不殺無辜的恤刑原則

過失從輕的原則

四、經(jīng)濟(jì)法律規(guī)定

(一)土地管理：土地王有，即國有制

(二)賦稅制度：

賦納

貢獻(xiàn)

(三)手工業(yè)生產(chǎn)管理制度

(四)商業(yè)管理制度

(五)自然資源立法：“禹禁”

第四節(jié) 夏商司法制度

一、法官

二、國王

三、審判制度

四、證據(jù)制度

神明的暗示

卜辭

五、監(jiān)獄制度

第二章 西周法律制度

第一節(jié) 立法概況

一、西周的立法指導(dǎo)思想

“天罰”思想

明德慎罰：所謂明德，就是提倡尚德、敬德，它是慎罰的指導(dǎo)思想和保證。所謂慎罰，就是刑罰適中，不亂罰無罪，不亂殺無辜。慎罰是明德的具體落實(shí)，由此形成了一系列區(qū)別情況定罪量刑的刑法適用原則。

禮治思想：禮治首要職能就是維護(hù)等級制度；其二在于預(yù)防犯罪；其三還能起防民的作用

二、西周的立法活動(dòng)

（一） 周禮

周公制禮是西周最早的立法

周禮的名目：“五禮”

吉禮：是五禮之首，是祭祀方面的禮節(jié)儀式。

兇禮：是對各種不幸事件進(jìn)行悼念、慰問方面的禮節(jié)儀式

賓禮：是用于朝聘會同，是天子款待來朝會的四房諸侯和諸侯派遣使臣向

周王問安的禮節(jié)儀式

軍禮：用于征伐，是軍事活動(dòng)方面的禮節(jié)儀式

嘉禮：是引宴婚冠、節(jié)慶活動(dòng)方面的禮節(jié)儀式。

禮的基本原則是“親親”、“尊尊”，親親為孝，尊尊為忠，親親與尊尊說明維護(hù)王權(quán)與族權(quán)是禮的核心

（二） 《九刑》

（三） 《呂刑》——西周中期的一部重要刑書

《呂刑》的主要內(nèi)容是規(guī)定刑罰的種類及適用刑罰的原則。

贖刑是《呂刑》的核心內(nèi)容

《呂刑》規(guī)定的適用刑罰的總原則是“明德慎罰”

在審理案件的方法方面，《呂刑》提出了三條原則：“上下比罪”，使懲罰與罪行相符；在案情不能確定時(shí)，從輕不從重，在罰了一定數(shù)量的銅以后，

就給予赦免；根據(jù)具體情況，靈活掌握，量刑時(shí)，“上刑適輕下服。下刑適重上服”

周王的誓、誥、命也是周朝法律的重要淵源

周禮就是習(xí)慣法規(guī)范的體現(xiàn)

第二節(jié) 禮與刑及其適用

一、禮

（一） 禮制

主要規(guī)定了奴隸主貴族的階級地位和等級特權(quán)

西周的禮制和宗法制的發(fā)展是相一致的，禮制的作用在于維護(hù)宗法等級制度

西周禮制的基本原則是“親親”和“尊尊”兩個(gè)方面。 “親親”的核心是“孝”，

“親親父為首”；“尊尊”的核心是“忠” ，“尊尊君為首”。

（二） 禮治

以“德”為核心

（三） 關(guān)系：禮治思想為禮制的發(fā)展奠定了理論基礎(chǔ)，而禮制的完善，則促進(jìn)了禮治思想

的成熟，并且為禮治思想的實(shí)現(xiàn)準(zhǔn)備了社會條件，兩者相輔相成。

二、刑

西周的刑事法律是夏商周三代奴隸社會中最為詳備和發(fā)達(dá)的

（一） 西周刑罰的適用原則

（二） 西周的刑罰

（三） 西周的罪名

三、禮與刑的關(guān)系

（一） 出禮入刑：禮與刑在性質(zhì)上是一致的，在適用上是相互補(bǔ)充、缺一不可的?？梢?，刑是以禮為基礎(chǔ)和淵源的，刑的實(shí)際應(yīng)用以禮的原則為指導(dǎo)，禮的約束作用靠刑的強(qiáng)制力來維系，故禮之所許，法所不禁，法之所禁，禮所不容。

（二） 禮不下庶人，刑不上大夫——體現(xiàn)了西周禮的本質(zhì)，是西周立法和司法的重要

原則：所謂“禮不下庶人” ，是指庶人的身份低賤，且忙于生產(chǎn)勞動(dòng)，又不具備

禮所要求的物質(zhì)條件，故奴隸主貴族所享有的禮和特權(quán)，庶人不得享有，但是

這并不意味著庶人可以不受禮的約束，禮不僅約束貴族，也約束庶人；“刑不上大夫”是指大夫以上的貴族犯罪，在一定條件下，可以獲得某些寬宥，也體現(xiàn)

了刑主要不是針對大夫以上的貴族，而是懲治奴隸和貧民的，西周法律公然維護(hù)奴隸主的等級特權(quán)，但不等于大夫以上的貴族可以不受刑罰制裁。

第三章 春秋戰(zhàn)國時(shí)期的法律制度

第一節(jié) 春秋時(shí)期的法律制度

一、禮崩樂壞：是指原來以西周禮制和禮儀所維系的 “禮樂征伐自天子” 的社會政治秩序被

破壞，即春秋時(shí)期社會上出現(xiàn)了與以西周的禮為根本大法的要求根本不相容的局面， 說

明了奴隸制法正在解體。

二、諸侯國富國強(qiáng)兵的改革

三、成文法的公布及其意義

（一） 成文法的公布及其爭議

鄭國的《刑書》——中國歷史上第一部成文法

鄧析造“竹刑”

晉鑄刑鼎

楚作“仆區(qū)”和“茆門”之法

（二） 成文法公布的意義

法的公布成為歷史潮流

刑依法定的局面逐步打開

“禮治”、“法治”之爭拉開了序幕

第二節(jié) 戰(zhàn)國時(shí)期的法律制度——封建法治的初創(chuàng)時(shí)期

一、新興地主階級的法治原則

賞少多罰和輕罪重罰

緣法而治，保證法的實(shí)施

刑不過大夫，賞善不遺匹夫

賞罰必于民心二、立法概況

（一）《法經(jīng)》——是一部地主階級的法典，且是歷史上第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典

李悝變法與《法經(jīng)》的制定

《法經(jīng)》的篇目及其內(nèi)容：六篇

第一部分——正律：《盜法》（懲罰侵犯財(cái)產(chǎn)的犯罪的法律） 、《賊法》（懲罰殺人、

傷人等侵害他人人身的犯罪的法律） 、《囚法》（關(guān)于囚禁和審訊罪犯的法律規(guī)定） 、

《捕法》（關(guān)于追捕盜賊及其他犯罪者的規(guī)定）

第二部分——雜律：《雜法》（對盜、賊以外的其他犯罪者的規(guī)定）

第三部分——減律：《具法》（為適用盜、賊、囚、捕、雜五篇的共同規(guī)定，相當(dāng)于現(xiàn)代憲法中的總則）

《法經(jīng)》的特點(diǎn)及其影響：

特點(diǎn)：以鎮(zhèn)壓盜、賊為首要任務(wù)；反對奴隸主貴族固有的等級特權(quán)；體現(xiàn)中性主義精神；體例上諸法合體，具法列后

影響：《法經(jīng)》作為我國歷史上具備一定規(guī)模和體系的第一部封建法典，

有很大影響。秦律及漢《九章律》都是沿著這個(gè)脈絡(luò)發(fā)展下來的，它對我國秦

漢時(shí)期的封建法律制度產(chǎn)生了直接的影響，事實(shí)上也是整個(gè)封建社會法典制定

的藍(lán)本。

對后世

（二） 商鞅定秦律：商鞅改法為律，輕罪重罰，什伍主義。以法律制度而言，

在商鞅變法的基礎(chǔ)上修訂、補(bǔ)充、累積而成的。

《秦律》就是

第四章 秦朝法律制度

第一節(jié) 立法概況

一、立法指導(dǎo)思想

（一） 緣法而治：就是要改變西周以來的“禮治”傳統(tǒng)，用法律對社會生活的各個(gè)方面進(jìn)行調(diào)整就，將法律作為治理國家和社會的基本手段，實(shí)現(xiàn)“治道運(yùn)行，諸產(chǎn)得宜，皆有法式”。為此秦王朝加強(qiáng)了成文法的制定

（二） 法令由一統(tǒng)：一是指立法權(quán)掌握在君主手里， 其他人不得行使；二是統(tǒng)一全國法律；

三是司法統(tǒng)一。

（三） 專任刑罰，貫徹重刑主義原則

二、法律形式

（一） 律：核心

律是國家正式制定、頒布的成文法典

律是秦最基本的法律形式，構(gòu)成了秦代法制的主體

律在后世成為中國古代法的代表行使，其地位即由此奠定

（二） 令：是秦朝政府針對一時(shí)之事以國家名義頒布的單項(xiàng)法規(guī)令由皇帝頒布，效力高于律

令又表現(xiàn)為“制書”和“詔書” ，前者即“帝者制度之命” ，后者即“告也”

（三） 程：即章程、規(guī)章，它是對有關(guān)部門和具體事項(xiàng)的細(xì)則規(guī)定。

（四） 式：是朝廷統(tǒng)一頒布的規(guī)定官吏審理案件的準(zhǔn)則以及審訊筆錄、現(xiàn)場勘查筆錄、查封筆錄等法律文書程式的法律文件，由國家頒布

（五） 法律問答：是國家公布的由專門司法官吏對國家律典所作出的權(quán)威性解釋，它們與法律條文一樣具有普遍的約束力。

（六） 廷行事：是國家中央一級司法機(jī)構(gòu)的“行事”成例，具有“判例”之意

三、定罪量刑的主要原則 p85

四、刑法 p88-92

第五章 漢朝法律制度

漢朝法律制度的建立，標(biāo)志著中國封建法律制度的確立

第一節(jié) 立法概況

一、漢朝立法思想的演變

兩個(gè)階段：自漢初至武帝親征之前的70年為第一階段，黃老學(xué)說占統(tǒng)治地位，而輔之以儒、法；第二階段，從漢武帝起，變?yōu)橐匀鍨橹鳎Y法并用。

（一） 黃老思想與文景之治

黃老學(xué)說的核心是清靜無為，要求統(tǒng)治者能夠面對現(xiàn)實(shí)，因勢利導(dǎo)，輕徭薄賦，約法省刑，安定百姓，與民休息。

（二） 儒術(shù)獨(dú)尊與德主刑輔理論的奠定

先秦儒學(xué)經(jīng)過漢初陸賈、賈誼等思想家的改造，具備了承載統(tǒng)治思想的職能，而其法律觀和國家觀的核心就是“天人感應(yīng)”

由“天人感應(yīng)”又派出的“德主刑輔”說，是漢中期以后最主要的立法理論基礎(chǔ)

（三） 東漢儒學(xué)的強(qiáng)化和法律章句學(xué)

皇帝通過制詔這種特有的立法權(quán)，將經(jīng)學(xué)觀點(diǎn)用法律形式固定下來，經(jīng)學(xué)出現(xiàn)了法典化傾向。

鹽鐵會議、石渠閣會議、白虎觀會議推進(jìn)了儒學(xué)的法典化進(jìn)程，而其中白虎觀會議的作用尤為突出

經(jīng)學(xué)地位的提高，帶動(dòng)了法律章句學(xué)的盛行，加固了經(jīng)學(xué)與律學(xué)的關(guān)系法律章句學(xué)：是以經(jīng)義的精神去解說、注釋法律，顯示儒學(xué)對法律領(lǐng)域的進(jìn)一步滲透。這一風(fēng)氣至東漢更加流行，它使?jié)h代律學(xué)初步形成，并影響和改變了漢律的風(fēng)貌

經(jīng)義決獄（《春秋》決獄）：當(dāng)遇到疑難案件是，現(xiàn)行法律不足以征引為據(jù)，特別是當(dāng)經(jīng)義與法律發(fā)生沖突時(shí)，在司法實(shí)踐中就出現(xiàn)了大量引用儒家經(jīng)

典作為判案依據(jù)的情況

二、立法形式及其內(nèi)容

（一） 律

律是兩漢最基本的立法形式

漢律的制定主要是在西漢高祖和武帝統(tǒng)治時(shí)期完成的

劉邦“約法三章”——是西漢第一次立法活動(dòng)

《九章律》

蕭何制定，是漢代最重要的一部法典

以李悝的《法經(jīng)》為基礎(chǔ)，吸收了秦律中適應(yīng)當(dāng)時(shí)需要的內(nèi)容編纂而成共九篇：盜律、賊律、囚律、捕律、雜律、具律、戶律、興律、廄律

《傍章》、《越宮律》、《朝律》

《傍章》又稱《禮儀》：叔孫通所制，內(nèi)容為朝覲、宗廟、婚喪等方面的禮儀制度及法律規(guī)定。

《越宮律》：張湯所制，這是關(guān)于宮廷事物及警衛(wèi)方面的法律

《朝律》：趙禹所制，是諸侯百官朝會制度的相關(guān)法律

（二） 令

是一種數(shù)量多、范圍廣、針對性強(qiáng)而又靈活的法律形式

作為律的補(bǔ)充，令是統(tǒng)治者運(yùn)用權(quán)力將自己的意志上升形成的法律規(guī)范，是在律相對穩(wěn)定的情況下，適應(yīng)社會發(fā)展與變革的需要產(chǎn)生的新的法律體裁

具有最高的法律地位

漢令是有一個(gè)立法程序的：一般是皇帝有了立法意圖，有關(guān)官吏就會提出具體方案，最后由皇帝“制可”，這一程序才完成。

（三） 科

這一法律形式，是對犯罪者科刑之意，同時(shí)，科也是律令以外的形式法規(guī)，具有與律令同等的功能，也可解釋為科條、事條。

它的作用在于具體規(guī)范、禁約某種對象行為，是對律令的具體詮釋和補(bǔ)充，并將律令中相對穩(wěn)定的內(nèi)容和原則加以分解，因而具有較強(qiáng)的靈活性和可操作性

（四） 比

比也是漢代一種重要的法律形式，它指的是司法類推的行為，即在律無正條的情況下，司法官吏附律令、援引判例斷罪量刑。

比又稱決事比，淵源可以追溯到春秋戰(zhàn)國時(shí)期，秦朝稱為“廷行事”

第二節(jié) 刑事法律

一、罪名

二、刑法原則

親親得相首匿：隨著儒家宗法倫理觀念的日益深化， 漢宣帝時(shí)，改變了過去實(shí)行的

父子、夫妻首匿相坐的規(guī)定，允許在一定的親屬范圍內(nèi)相互隱匿罪行，不予告發(fā)和作證，法律不加制裁或減輕處罰。

三、刑名

（一） 廢除肉刑：漢文帝

（二） 徒刑有期

第五節(jié) 司法制度

三審判制度

（五） 春秋決獄

儒家學(xué)說通過各種途徑影響著立法和司法，其突出表現(xiàn)就是春秋決獄

春秋決獄又稱引經(jīng)決獄、經(jīng)義斷獄，是指司法機(jī)關(guān)在審理案件的過程中，以儒家思想作為判案的指導(dǎo)思想，直接引用《春秋》等書的經(jīng)義分析案情，認(rèn)定犯罪，并按

經(jīng)義的精神解釋和適用法律的一種審判方式。

春秋決獄的法律觀點(diǎn)：原心定罪、“君親無將，將而誅焉”、“惡惡止其身”、“親親得相首匿”

（六）秋冬行刑

第六章 魏晉南北朝法律制度

這一時(shí)期立法頻繁，律學(xué)發(fā)達(dá)，儒家思想開始全面入律，成為我國封建法制從確立走向完備的過渡階段，也是我國封建法制史上承秦漢，下開隋唐的重要?dú)v史階段。第一節(jié)立法概況

一、立法思想的發(fā)展和變化

（一） “治定之化，以禮為首；撥亂之政，以刑為先”

（二） 嚴(yán)刑重禁，信賞必罰，是三國兩晉南北朝法律思想的重要特色

設(shè)而不罰，犯而必誅

去刑止殺，威法重刑，“刑法峻急”

三國兩晉南北朝時(shí)期，以刑去刑，重刑止奸等典型的法家思想，在“百姓有土崩之勢”的歷史條件下，借助高潮迭起的恢復(fù)肉刑的聲浪，得以復(fù)興

肉刑廢復(fù)之爭，曠日持久，而回復(fù)肉刑終不果行，就三國兩晉南北朝的法律制度而言，是朝著進(jìn)一步廢止肉刑的方向發(fā)展的

信賞罰

二、立法概況

（一） 三國的立法——基本上都沿用漢制，承襲漢律

蜀國之《蜀科》

吳國之《科條》、《科令》

魏國之《新律》（《魏律》）——最有影響

曹操時(shí)曾制定《甲子科》，是魏國最早的法典篇目：18片

體例：以刑名列于篇首，是《魏律》的創(chuàng)造

內(nèi)容

重新統(tǒng)一刑種：五刑

推動(dòng)了法律儒家化的進(jìn)程：“八議”制度——皇親國戚、大貴族大官犯罪以后，都可以享受寬宥或減免刑罰的特殊優(yōu)待。

（二） 兩晉的立法

《泰始令》（《晉律》）——中國第一部引禮入法、禮法結(jié)合的比較經(jīng)典的儒家化法典；魏晉南北朝時(shí)期唯一推行于全國的法典

篇目：共20篇

最大特色：引禮入法，禮律并重

1.峻禮教之防，準(zhǔn)五服以制罪

2.明確提出了區(qū)別親疏的“五服”制度

另一特色是簡約：晉律令合為126300字，是法律編纂史上一大改革，成為封建法制從繁到簡的里程碑

張斐、杜預(yù)對《晉律》先后加以注釋，經(jīng)武帝批準(zhǔn)，“詔班天下”，與律文具有同等效力。

歷史上把張斐、杜預(yù)的注釋與《晉律》視為一體，以致后世有人稱之為《張杜律》

第二節(jié)、刑事法律

p156-158

第七章 隋唐法律制度

第二節(jié) 唐初法制指導(dǎo)思想

一、禮法并用治國的思想

唐初的統(tǒng)治者主張治國必須禮法結(jié)合，缺一不可

《唐律疏議·名例》說：“德禮為政教之本，刑罰為政教之用，猶昏曉陽秋相須而成者也”

二、法律內(nèi)容統(tǒng)一、簡約和穩(wěn)定的思想

三、慎重行刑的思想

第三節(jié) 唐朝立法概況

一、唐朝的法律形式

（一） 律

律是規(guī)定犯罪與刑罰的刑事法律，是定罪量刑的主要依據(jù)

《永徽律疏》（后稱為《唐律疏議》）是現(xiàn)存世界上第一部刑法典

（二） 令

令是國家規(guī)章制度的匯編

（三） 格

格是皇帝發(fā)布的各種敕令的匯編

（四） 式

式是國家機(jī)關(guān)的辦事細(xì)則和公文程式

（五） 典

典即指《唐六典》，它是唐朝的一部組織法典

（六） 律令格式間的關(guān)系

二、唐律的制定 p183

三、唐律的特點(diǎn) p185-197

五、唐律的影響

(一)對唐后封建朝代立法的影響

唐律對唐后封建朝代的立法產(chǎn)生過很大影響，以著名的《宋刑統(tǒng)》 、《大明律》、

《大清例律》為例

總之，中國唐后各封建朝代的立法均以唐律為本，唐律的影響深遠(yuǎn)

(二)對當(dāng)時(shí)一些東亞國家立法的影響

唐律還對當(dāng)時(shí)一些東亞國家的立法產(chǎn)生過影響，涉及的國家包括朝鮮、越南、日本等。這些國家都在不同程度上吸取唐律的內(nèi)容，并以其為基礎(chǔ)，制定本國的法律。

第四節(jié) 唐朝刑事法律

一、有關(guān)刑罰和一般原則的規(guī)定

（一） 刑罰

唐律的刑罰以五刑為主，它們是：笞、杖、徒、流、行，這是中國封建制刑罰中的核心。

笞刑：是一種用荊條或小竹板錘擊罪犯臀部、腿部的刑罰。它是五刑中最輕的一種，用于處罰一些較輕的罪犯。

杖刑：是一種用大竹板捶擊罪犯背、臀和腿部的刑罰。它較笞刑較重。

徒刑：是一種在一定時(shí)間內(nèi)剝奪罪犯人身自由并強(qiáng)制其服勞役的刑罰。它較笞、杖刑都重，帶有被奴役的性質(zhì)。

流刑：是一種把罪犯遣送到邊遠(yuǎn)地區(qū)并強(qiáng)制其服勞役的刑罰。它是一種僅次于死刑的重刑，適用于一些較為重大的犯罪。同時(shí)，它還帶有寬宥的性質(zhì)。

死刑：是一種剝奪罪犯生命權(quán)的刑罰。它是五刑中最重的一種刑罰。分為矯形和斬刑，矯刑輕于斬刑。

除“十惡”等一些嚴(yán)重的犯罪外，在許多情況下，可以用銅來贖五刑。

與刑罰相聯(lián)系的還有沒官和連坐。沒官是一種把與罪犯有一定聯(lián)系的人與物沒為官府所有的刑罰。連坐是有些重大犯罪者不僅本人要受重罰，還要連坐至家屬。

（二） 重點(diǎn)打擊的十類犯罪 p190

第八章、五代十國 宋朝 明朝清朝 p230234237238290292300326331350

第十三章 晚清法律制度的變革

第三節(jié) 修律活動(dòng)

其起步最早于預(yù)備立憲

這次改革與以往歷代修律最大的不同，就是以歐美日近代法律為模式，引進(jìn)了一系列近代法律的體例、原則、制度、術(shù)語，傳統(tǒng)的封建法律體系由此開始解體，中國近代法律的基礎(chǔ)由此奠定。

一、 清末修律的背景和指導(dǎo)思想

（一） 修律背景

清朝兩次立法思想與法律制度的巨變

第一次是入關(guān)后，全面系統(tǒng)地接受與消化漢族文化，以明律為藍(lán)本，制定以《大清律例》為核心的法律制度——是主動(dòng)的改革，其結(jié)果是使?jié)h族先進(jìn)的法律文

化迅速地為清朝統(tǒng)治者所用

第二次就是20世紀(jì)初的晚清，引進(jìn)資產(chǎn)階級法律思想和制度，以外國法律制度為藍(lán)本，起草制定了一大批新的法律法規(guī)——是被動(dòng)的接受，其結(jié)果是開始了

中國近百年來法近代化和現(xiàn)代化的進(jìn)程。不僅改變了清朝法律的面貌，而且導(dǎo)致已經(jīng)延續(xù)數(shù)千年的中華法系的終結(jié)。

清末修律的原因

晚清修律主要是在沈家本的主持下進(jìn)行的

（二） 修律指導(dǎo)思想

清末修律并沒有打算全盤照搬西方法律，而是力圖保留這個(gè)傳統(tǒng)的法律精神，特別是全力維護(hù)三綱五常對中國法律的影響。

二、 清末修律的主要內(nèi)容

修訂法律館

（一） 刑法的修訂

1.《大清現(xiàn)行刑律》：刪除六律總目；初步區(qū)分民刑；改革刑罰制度（酷刑廢除，刪

除緣坐）；刪除過時(shí)條款；增設(shè)新罪名

本質(zhì)上是一部封建性的法典

2.《大清新刑律》

以“中外通行，有裨治理”

特點(diǎn)：

體例上打破了幾千年來諸法合體的傳統(tǒng)法典形式，成為中國歷史上第一部專門刑法典。

采用西方近代刑罰體系，將刑罰分為主刑和從刑。

引進(jìn)西方近代刑法原則、制度和術(shù)語

廢除、新增和調(diào)整一系列罪名

（二） 民法的修訂

《大清民律草案》，這是中國歷史上第一部民法典草案，但因辛亥革命爆發(fā)未及議決頒行。

（三） 商法的修訂

《大清商律草案》

（四） 訴訟法的修訂

《大清刑事訴訟律草案》

（五） 法院編制法的修訂

《大理院審判編制法》

《各級審判廳試辦章程》

《法院編制法》——是適用于全國各級審判機(jī)關(guān)的一部單純的法院組織法

三、 清末修律的特點(diǎn)、實(shí)質(zhì)與影響

特點(diǎn)：

打破了以刑為主，諸法合體的封建舊律傳統(tǒng)，建立起諸法分立的部門法體制。古老的中華法系宣告解體，中國近代法律體系開始形成

更新法律制度和原則

改變舊律重農(nóng)抑商的傳統(tǒng)。還第一次對私有權(quán)作了全面的規(guī)定。

既確認(rèn)和維護(hù)列強(qiáng)在華權(quán)益，又保留了部分封建傳統(tǒng)法律

修訂后的清朝法律，形式上采用了資產(chǎn)階級的法律結(jié)構(gòu)、法典編制體制和法律原則，

而在內(nèi)容上卻保留了不少封建性條款以及適應(yīng)帝國主義在華權(quán)益的條款，體現(xiàn)了地主買辦階級的意志和利益，具有明顯的半封建半殖民地性質(zhì)。

由于清王朝的迅速滅亡， 修訂法律的成果大部分還停留在紙面上， 即使已頒行的部分， 也很

少發(fā)揮過實(shí)際作用。但清末修律畢竟開了中國法制現(xiàn)代化的先河，后來中華民國時(shí)期各階段的立法，基本上都是沿著這條路繼續(xù)走下去。

第十六章 南京國民政府法律制度

其法律制度是清末開始形成的半殖民地半封建社會法律制度的繼承

南京國民政府成立之初，國民黨中央政治會議就立法方面作出決議，一方面規(guī)定了在未制定和頒行新的法律以前，凡從前施行之各種實(shí)體法、訴訟法及其他一切法令，除與中國國民黨黨綱或主義，或與國民政府法令相抵觸各條外，一律暫準(zhǔn)援用；另外一方面又

規(guī)定由政治會議行使立法權(quán)，議決一切法律。

1927.06設(shè)立法制局，將立法權(quán)交給法制局

1928.12正式成立法院，撤銷法制局

“六法”，中國近代法制在形式上趨于完備?！傲ā钡膮R編——《六法全書》既采納了大量的西方法律制度及立法精神，又保留著許多封建法律傳統(tǒng)。

第一節(jié) 立法概況

南京國民政府建立以后， 在清末以及北洋政府修律的基礎(chǔ)上， 先后完成了各項(xiàng)重要法典

和單行法規(guī)的編纂工作，完成了各部門法從草案形式到正式法典的制定過程，并且能夠?qū)⒏鞑糠上嗬^付諸實(shí)踐，是近代中國歷史上法律制度發(fā)展到巔峰時(shí)期的典型代表。

南京國民政府的法制史近代中國法制的完備狀態(tài)，也是半殖民地半封建中國法制的典型代表。

一、法律體系：包括成文法和不成文法兩大部分

成文法在南京國民政府法律體系中占據(jù)了主要部分，通常被概括為“六法” ，其匯

編被稱為《六法全書》

不成文法也是南京國民政府時(shí)期重要的法律淵源，它們是成文法的重要補(bǔ)充。

《六法全書》作為南京國民政府時(shí)期的基本法典， 是“六法”及其相關(guān)的單行法律

和法規(guī)的匯編，是南京國民政府的主要成文法的總稱和當(dāng)時(shí)法律體系的主體。 南京

國民政府成文法之所以被稱為“六法”，是因?yàn)槠浞审w系的基本框架是由六大類基本法典所組成的，一般認(rèn)為主要包括憲法、民法、商法、刑法、民事訴訟法和刑事訴訟法。

不成文法主要包括南京國民政府最高法院的判例、 司法院的解釋例、司法機(jī)關(guān)認(rèn)可

的習(xí)慣以及法理，但主要是指判例和解釋例。

二、立法特點(diǎn)

堅(jiān)持“黨治”原則，立法權(quán)受制于國民黨中央，是南京國民政府立法活動(dòng)的基本原則，也是其最突出的特征

大量制定特別法，特別法在法律體系中占據(jù)了突出地位。

法律制度上具有明顯的“混合型”特點(diǎn)。

法律體系進(jìn)一步完善。

三、 立法活動(dòng)

（一）第一階段：國民黨六法體系初建階段

（二）第二階段：民國六法體系修訂、完善階段

（三）第三階段：六法體系被廢除階段

背掉這份資料 和名詞解釋的資料

翻書和旭怡的資料 看看有沒有遺漏點(diǎn)

看似短暫的一生，其間的色彩，波折，卻是紛呈的，深不可測的，所以才有人拼盡一切阻隔，在路漫漫中，上下而求索。

不管平庸也好，風(fēng)生水起也罷，其實(shí)誰的人生不是頂著風(fēng)雨在前行，都在用平凡的身體支撐著一個(gè)看不見的靈魂？

有時(shí)候行到風(fēng)不推身體也飄搖，雨不流淚水也濕過衣衫，而讓我們始終堅(jiān)持的除了一份信念：風(fēng)雨總會過去，晴朗總會伴著彩虹掛在天邊。

一定還有比信念還牢固的東西支撐著我們，那就是流動(dòng)在心底的愛，一份拳拳之愛，或許卑微，卻是我們執(zhí)著存在這個(gè)世界上，可以跨越任何險(xiǎn)阻的勇氣、力量和最美麗的理由。

人生的途程積累了一定的距離，每個(gè)人都成了哲學(xué)家。因?yàn)樯顣屛覀兟茫旱皖^是為了抬頭，行走是為了更好地休憩，不閱盡滄桑怎會大度，沒慣見成敗怎會寵辱不驚，不歷經(jīng)

糾結(jié)怎