畢業(yè)論文-建設(shè)工程違約責(zé)任分析

PAGEPAGE12畢業(yè)論文題目：建設(shè)工程違約責(zé)任分析摘要3關(guān)鍵字3前言4TOC\o"1-6"\h\z\u1違約責(zé)任概述 51.1違約責(zé)任的定義 51.2違約責(zé)任的特點 61.3違約責(zé)任的性質(zhì) 62違約責(zé)任歸責(zé)原則 62.1違約責(zé)任歸責(zé)原則的介紹 62.2違約責(zé)任規(guī)則原則的特點 62.3嚴格責(zé)任的優(yōu)點 72.4過錯責(zé)任原則 83違約責(zé)任形態(tài) 83.1違約責(zé)任形態(tài)的具體分類 83.2違約責(zé)任形態(tài)的延伸 94違約責(zé)任的承擔方式 94.1承擔違約責(zé)任的具體方式 94.2免責(zé)事由 105違約責(zé)任與其他民事責(zé)任的區(qū)別 105.1違約責(zé)任與締約責(zé)任的區(qū)別 105.2違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別 11參考文獻 12鳴謝 13摘要在工程項目的建設(shè)過程中,需要形成各類建設(shè)工程合同加以調(diào)整不同主體之間的權(quán)利和義務(wù),其中違約責(zé)任條款是建設(shè)工程合同中一項十分重要的條款。違約責(zé)任條款是指合同當事人因違反有效合同義務(wù)按合同約定所應(yīng)承擔的責(zé)任,對合同當事人雙方的利益都十分重大,因此合同對此應(yīng)給予明確。本文從違約責(zé)任概念入手，通過對違約責(zé)任的歸責(zé)原則，違約責(zé)任形態(tài)，承擔違約責(zé)任的方式，及其與其他責(zé)任的區(qū)別，著重對違約責(zé)任的理解，并以我國《合同法》為例，論述了我國《合同法》對違約責(zé)任的規(guī)定。關(guān)鍵詞：違約責(zé)任；規(guī)則原則；合同法；違約責(zé)任承擔方式前言隨著近幾年市場對建筑行業(yè)的需求日益加大，工程建設(shè)方面所存在的漏洞日益顯現(xiàn)。而矛盾集中體現(xiàn)在合同的違規(guī)方面。而我國《合同法》早就對工程建設(shè)中訂立合同雙方所應(yīng)履行的責(zé)任做出了明確的規(guī)定，如果一方不嚴格遵守合同訂立的條款從而使合同的另一方造成損失，那么違約方應(yīng)立即停止違約行為并按規(guī)定受到懲罰或給付受害方違約金用以彌補對對方造成的損失。下面，筆者將對建設(shè)工程合同違約責(zé)任及相關(guān)責(zé)任人承擔責(zé)任的方式做出詳細闡述。1違約責(zé)任概述1.1違約責(zé)任的定義違約責(zé)任即違反了合同的民事責(zé)任，是指合同當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時，依照法律規(guī)定或者合同的約定所應(yīng)承擔的法律責(zé)任。1.2違約責(zé)任的特點（1）違約責(zé)任以合同的有效存在為前提。（2）違約責(zé)任是合同當事人不履行合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任。如果當事人違反的不是合同義務(wù)，而是法律規(guī)定的其他義務(wù)，則應(yīng)負其他責(zé)任。（3）違約責(zé)任具有相對性。由于合同關(guān)系具有相對性，因此違約責(zé)任也具有相對性，即違約責(zé)任只能在特定的當事人之間即合同關(guān)系的當事人之間發(fā)生。當事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚`約責(zé)任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解1.3違約責(zé)任的性質(zhì)（1）違約責(zé)任是對違約方違約行為的制裁，其根本屬性是懲罰性；（2）違約責(zé)任是對受害方因違約行為遭受損失的補償，其根本屬性是補償性；（3）違約責(zé)任既是對違約方違約行為的制裁，又是對受害方遭受損失的補償，既具有補償性，又具有懲罰性，以補償性為主。2違約責(zé)任歸責(zé)原則2.1違約責(zé)任歸責(zé)原則的介紹民事責(zé)任的認定必須一定的歸責(zé)原則，合同法上的違約責(zé)任也要遵循歸責(zé)原則。歸現(xiàn)就是責(zé)任的歸屬，歸責(zé)應(yīng)該是一個含有動態(tài)過程的行為。歸責(zé)原則乃是歸責(zé)的規(guī)則，它是確定行為人的民事責(zé)任的根據(jù)和標準，也是貫穿于整個民事責(zé)任制度并對責(zé)任規(guī)范起著統(tǒng)率作用的立法指導(dǎo)方針。歸責(zé)原則是指在進行違約行為所導(dǎo)致的事實后果的歸屬判斷活動時應(yīng)當遵循的原則和基本標準。

2.2違約責(zé)任規(guī)則原則的特點

（1）嚴格責(zé)任的成立以債務(wù)不履行以及該行為與違約后果之間具有因果關(guān)系為要件，而并非以債務(wù)人的過錯為要件，這是其區(qū)別于過錯責(zé)任的最根本的特征。因而在嚴格責(zé)任下，債權(quán)人沒有對債務(wù)人有無過錯進行舉證的責(zé)任，而債務(wù)人以自己主觀上無過錯并不能阻礙責(zé)任歸加。在這一點上，似乎有理由認為嚴格責(zé)任與過錯責(zé)任中的舉證責(zé)任倒置——過錯推定相一致。但是，過錯推定的目的在于確定違約當事人的過錯，而嚴格責(zé)任考慮的則是因果關(guān)系而并非違約方的過錯。例如，在嚴格責(zé)任下第三人的原因?qū)е逻`約并不能免除債務(wù)人的違約責(zé)任，而此種情形無論如何不能推定債務(wù)人存在過錯。因此，二者仍是存在一定區(qū)別的。

（2）嚴格責(zé)任雖不以債務(wù)人的過錯為承擔責(zé)任的要件，但并非完全排斥過錯。一方面，它最大限度地容納了行為人的過錯，當然也包括了無過錯的情況；另一方面，它雖然不考慮債務(wù)人的過錯，但并非不考慮債權(quán)人的過錯。如果因債權(quán)人的原因?qū)е潞贤宦男?，則往往成為債務(wù)人得以免責(zé)或減輕責(zé)任的事由?？梢?，雖然嚴格責(zé)任往往被我國學(xué)者稱為“無過錯責(zé)任”，但其與侵權(quán)行為法中既不考慮加害人的過錯，也不考慮受害人的過錯的無過錯責(zé)任（當然，我國對無過錯責(zé)任的適用還是有嚴格限制的）是存在一定區(qū)別的。（3）嚴格責(zé)任雖然嚴格，但并非絕對。這一點使之與絕對責(zé)任區(qū)別開來。所謂絕對責(zé)任，是指債務(wù)人對其債務(wù)應(yīng)絕對地負責(zé)，而不管其是否有過錯或是否由于外來原因。在嚴格責(zé)任下，并非表示債務(wù)人就其債務(wù)不履行行為所生之損害在任何情況下均應(yīng)負責(zé)，債務(wù)人得依法律規(guī)定提出特定之抗辯或免責(zé)事由（例如不可抗力等）。2.3嚴格責(zé)任的優(yōu)點

（1）在嚴格責(zé)任原則下，原告只需向法庭證明被告沒有履行合同義務(wù)的事實，即證明被告未履行或者履行不符合合同約定或法律的規(guī)定。既不要求原告證明被告對于不履行有過錯，也不要求被告證明自己對于不履行無過錯。這樣，實行嚴格責(zé)任大大減輕了非違約方的舉證負擔，有利于保護非違約方的利益，也比較方便裁判。

（2）在嚴格責(zé)任原則下，使得不履行與違約責(zé)任直接聯(lián)系，有違約行為就有違約責(zé)任

，有利于促使當事人嚴肅對待合同，有利于維護合同的嚴肅性。

（3）聯(lián)合國《國際貨物銷售合同公約》等國際公約大多采納嚴格責(zé)任原則。2.4過錯責(zé)任原則（1）債務(wù)人因故意或重大過失造成對方損害的，才承擔責(zé)任。這類合同主要是無償合同，如《合同法》第189條、第191條、第374條，第406條規(guī)定的贈與合同、無償保管合同、無償委托合同等。（2）因債務(wù)人過錯造成對方損害的，應(yīng)承擔損害賠償責(zé)任。例如《合同法》第303條和320條的規(guī)定等。這些條文明確規(guī)定，債務(wù)人有過錯才承擔責(zé)任，沒有過錯不承擔責(zé)任，而且直接出現(xiàn)了“過錯”的字樣。（3）因債務(wù)人過錯造成對方損害，一在合同法的條文中未出現(xiàn)過錯字樣，但在主觀上確實存在過錯的。如《合同法》第374條、第394條的保管合同和倉儲合同中，保管人保管不善即相當于保管人有過錯，故應(yīng)承擔違約責(zé)任。（4）因?qū)Ψ竭^錯造成的損失，違約方可不承擔責(zé)任。這種情形主要體現(xiàn)在《合同法》第302條、第311條和第425條等條文中。此條不是以違約方有無過錯作為違約方是否承擔責(zé)任的構(gòu)成條件。而是在這種情形下，法律賦予違約方以抗辯權(quán)。違約方可以證明該違約后果系對方過錯行為所致，而與自己的違約行為無關(guān)。嚴格來說，這不是過錯責(zé)任原則，只是違約的一種特殊情形。

3違約責(zé)任形態(tài)3.1違約責(zé)任形態(tài)的具體分類（1）預(yù)期違約。即在合同履行期限到來之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表示不履行合同的行為。（2）不履行。即完全不履行，指當事人根本未履行任何合同義務(wù)的違約情形。從不履行的原因看，既可能是當事人雖然能夠履行但是拒絕履行，也可能是當事人不能履行債務(wù)。債務(wù)人不能履行債務(wù)或拒絕履行債務(wù)，債權(quán)人可以解除合同，并追究債務(wù)人的違約責(zé)任。（3）遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債務(wù)。包括債務(wù)人遲延履行和債權(quán)人遲延履行。債務(wù)人遲延履行是指合同履行期限屆滿，或者在合同未定履行期限時，在債權(quán)人指定的合理期限屆滿，債務(wù)人未履行債務(wù)。債權(quán)人遲延履行表現(xiàn)為債權(quán)人對于債務(wù)人的履行應(yīng)當接受而無正當理由拒不接受，即遲延接受履行。（4）不適當履行。即指雖有履行但履行質(zhì)量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行是指一般所謂的履行質(zhì)量不合格的違約情形。加害給付，是指債務(wù)人因交付的標的物的缺陷而造成他人的人身、財產(chǎn)損害的行為。分別規(guī)定于《合同法》第112條和113條。分別規(guī)定于《合同法》第112條和113條。3.2違約責(zé)任形態(tài)的延伸債務(wù)人未按合同約定的標的、數(shù)量、履行方式和地點而履行債務(wù)的行為，主要包括：（1）部分履行行為；（2）履行方式不適當；（3）履行地點不適當；（4）其他違反附隨義務(wù)的行為。這些也應(yīng)當屬于不適當履行。

4違約責(zé)任的承擔方式4.1承擔違約責(zé)任的具體方式（1）實際履行。對“實際履行”之界定，各國存在較大分歧。要言之，大陸法把實際履行作為主要救濟方法，一方當事人違約，另一方當事人可要求其履行或請求法院判決其履行合同規(guī)定的特定義務(wù)，而不允許其以金錢或其它方法代替履行。英美法把實際履行作為輔助救濟方法，一般僅限于法院判決并強制違約方履行義務(wù)，而且只有在損害賠償不是一種充分的補救方法時才采用。我國亦規(guī)定了實際履行，稱為“繼續(xù)履行”，除等107條外，《合同法》第109條、第110條等條款規(guī)定，金錢債務(wù)應(yīng)當實際履行，非金錢債務(wù)在特殊情況下不適用實際履行。特殊情況即指法律上或事實上不能履行；債務(wù)的標的不適于強制履行或履行費用過高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。

（2）采取補救措施。如質(zhì)量不符合約定，應(yīng)當按照當事人的約定承擔違約責(zé)任，如無約定或約定不明確的，非違約方可根據(jù)標的性質(zhì)和損失的大小，合理選擇要求對方采取修理、更換、重做、退貨、減少價款或報酬等措施。另外，《合同法》第112條規(guī)定，受損害方在要求違約方采取合理的補救措施后，若仍有其他損失，還有權(quán)要求違約方賠償損失。（3）賠償損失。又稱“損害賠償”，是違約人補償、賠償受害人因違約所遭受的損失的責(zé)任承擔方式，它是一種最重要最常見的違約補救方法。損害賠償具有典型的補償性，它以違約行為造成雙方財產(chǎn)損失的事實為基礎(chǔ)。沒有損害事實就談不上損害賠償。這是損害賠償不同于違約金的根本所在。賠償損失也有一定的限制，即損害賠償額應(yīng)相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失，即合理預(yù)見規(guī)則。損害賠償直接關(guān)系到當事人雙方的物質(zhì)利益分配，體現(xiàn)著違約責(zé)任的作用，是一種較普遍的責(zé)任方式，應(yīng)當給予足夠的重視。（4）支付違約金。違約金是指合同當事人在合同中約定的，在合同債務(wù)人不履行或不適當履行合同義務(wù)時，向?qū)Ψ疆斒氯酥Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢。當事人可以在合同中約定違約金，未約定則不產(chǎn)生違約金責(zé)任，且違約金的約定不應(yīng)過高或者過低。（5）定金罰則。當事人可以約定定金，定金按擔保法規(guī)定執(zhí)行，擔如果同時約定定金和違約金，當事人可選擇適用其一。4.2免責(zé)事由除此之外，《合同法》第117和第118條還規(guī)定了免責(zé)事由，免責(zé)事由只有一個不可抗力。只有發(fā)生了不可抗力，才可部分或全部免除全事人的違約責(zé)任，并且這種免責(zé)是有條件的，即發(fā)生了不可抗力的一方必須及時通知對方，采取措施減少損失的擴大，并在合理期限提供證明，否則將不能免責(zé)。5違約責(zé)任與其他民事責(zé)任的區(qū)別5.1違約責(zé)任與締約責(zé)任的區(qū)別（1）二者產(chǎn)生的前提不同。締約過失責(zé)任是基本合同不成立或合同無效或合同被撤銷而產(chǎn)生的民事責(zé)任，違反的是合同前義，是法定義務(wù)，而違約責(zé)任是以合同有效成立而產(chǎn)生的民事責(zé)任，違反的是合同義務(wù)，是約定義務(wù)。（2）歸責(zé)原則不同。締約過失責(zé)任以行為人的主觀過錯為條件，實行嚴格責(zé)任原則。（3）責(zé)任方式不同。締約過失責(zé)任只有賠償損失一種，而違約責(zé)任有賠償損失、支付違約金，強制履行等方式。第四，賠償損失的范圍不同。締約過失責(zé)任的賠償范圍是信賴利益的損失，而違約責(zé)任賠償范圍是履行利益的損失。

5.2違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別（1）二者產(chǎn)生的前提不同。違約責(zé)任是基于合同而產(chǎn)生的違反合同的責(zé)任；而償權(quán)責(zé)任是基于行為人沒有履行法律上規(guī)定的或者認可的應(yīng)盡的義務(wù)而產(chǎn)生的責(zé)任。（2）二者的歸責(zé)原則不同。違約責(zé)任奉行嚴格責(zé)任原則即無過錯責(zé)任原則；而侵權(quán)責(zé)任以過錯責(zé)任原則為主，只