2022年4月濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院招聘50名合同制人員模擬卷（含答案）

長風(fēng)破浪會(huì)有時(shí)，直掛云帆濟(jì)滄海。住在富人區(qū)的她2022年4月濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院招聘50名合同制人員模擬卷（含答案）（圖片大小可自由調(diào)整）全文為Word可編輯，若為PDF皆為盜版，請謹(jǐn)慎購買！卷I一.全考點(diǎn)綜合押題密卷(共100題)1.黃某自2006年4月建立“學(xué)術(shù)信息”網(wǎng)站，發(fā)現(xiàn)網(wǎng)站內(nèi)含有淫穢圖片后未進(jìn)行有效管理，致使網(wǎng)站被人粘貼淫穢圖片528張，淫穢小說4篇，淫穢欄目點(diǎn)擊率達(dá)45979次。黃某的行為構(gòu)成何種犯罪？()

A:傳播淫穢物品罪

B:組織播放淫穢音像制品罪

C:傳播淫穢物品牟利罪

D:非法經(jīng)營罪

答案：A

解析：【考點(diǎn)】傳播淫穢物品罪。詳解：根據(jù)《刑法》第364條第1款的規(guī)定，傳播淫穢物品罪，是指傳播淫穢的書刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本題中，黃某建立網(wǎng)站導(dǎo)致傳播淫穢物品的行為，構(gòu)成傳播淫穢物品罪，故A選項(xiàng)正確。值得注意的是，構(gòu)成本罪的要件是情節(jié)嚴(yán)重。從題干可知傳播數(shù)量大，對象人數(shù)多，因此構(gòu)成此罪。傳播淫穢物品罪與傳播淫穢物品牟利罪的區(qū)別在于是否具有牟利的目的。2.關(guān)于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的判斷，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?（）

A.甲為使被害人溺死而將被害人推入井中，但井中沒有水，被害人被摔死。這是方法錯(cuò)誤，甲行為成立故意殺人既遂

B.乙準(zhǔn)備使被害人吃安眠藥熟睡后將其勒死，但未待實(shí)施勒殺行為，被害人因吃了乙投放的安眠藥死亡。這是構(gòu)成要件提前實(shí)現(xiàn)，乙行為成立故意殺人既遂

C.丙打算將含有毒藥的巧克力寄給王某，但因?qū)戝e(cuò)地址而寄給了汪某，汪某吃后死亡。這既不是對象錯(cuò)誤，也不是方法錯(cuò)誤，丙的行為成立過失致人死亡罪

D.丁誤將生父當(dāng)作仇人殺害。具體符合說與法定符合說都認(rèn)為丁的行為成立故意殺人既遂

答案：A,C

解析：本題考查事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。A項(xiàng)，因果關(guān)系錯(cuò)誤，是指侵害的對象沒有錯(cuò)誤，但造成侵害的因果關(guān)系的發(fā)生過程與行為人所預(yù)想的發(fā)展過程不一致，以及侵害結(jié)果推后或者提前發(fā)生。甲為了殺死被害人而將被害人推入井中，結(jié)果井中無水，被害人被摔死。這屬于因果關(guān)系錯(cuò)誤，而不是方法錯(cuò)誤。故A項(xiàng)錯(cuò)誤。

B項(xiàng)，構(gòu)成要件的提前實(shí)現(xiàn)，是指實(shí)際上提前實(shí)現(xiàn)了行為人所預(yù)想的結(jié)果。該項(xiàng)中的情況就屬于犯罪構(gòu)成的提前實(shí)現(xiàn)。故B項(xiàng)正確。

C項(xiàng)，丙的行為屬于具體事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的打擊錯(cuò)誤，因?yàn)楸麑⒌刂穼戝e(cuò)，是方法錯(cuò)誤的體現(xiàn)。若按照法定符合說，則對王某成立故意殺人罪未遂，對汪某成立故意殺人罪既遂；若采取具體符合說，則對王某成立故意殺人未遂，對汪某成立過失致人死亡罪。故C項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)，丁誤把甲對象當(dāng)作乙對象加以侵害，而甲對象和乙對象體現(xiàn)相同的法益，屬于具體事

實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對象錯(cuò)誤。依據(jù)法定符合說，丁主觀上想殺人，客觀上殺了人，主客觀一致，在故意殺人罪的犯罪構(gòu)成內(nèi)，成立故意殺人罪的既遂。依據(jù)具體符合說，丁想殺仇人，卻殺了父親，對象是有誤差的，但是這種誤差不重要，因?yàn)樵跉⑷四且豢?，丁確實(shí)想殺死自己面前的“那個(gè)人”，所以丁也成立故意殺人罪既遂。故D項(xiàng)正確。3.張某酒后駕車，將牛某撞死，將馬某撞殘，牛某80歲的老母親沒有經(jīng)濟(jì)來源，一直靠牛某贍養(yǎng)；馬某喪失了勞動(dòng)能力，馬某有一個(gè)3歲的女兒馬小寶，一家三口的生活只能靠馬某的妻子楊某的微薄收入維持，楊某在醫(yī)院日夜陪護(hù)了馬某1個(gè)月，被扣除掉獎(jiǎng)金200元和當(dāng)月工資600元。以下說法正確的是：

A:張某應(yīng)支付牛母的生活費(fèi)

B:張某應(yīng)支付馬某的醫(yī)療費(fèi)、誤工收入、殘廢者生活補(bǔ)助費(fèi)

C:張某應(yīng)支付楊某的誤工費(fèi)800元

D:張某應(yīng)支付馬小寶的生活費(fèi)

答案：A,B,C

解析：本題中張某將牛某撞死，牛母靠牛某生前贍養(yǎng)，沒有其他生活來源，因此張某應(yīng)支付牛母的生活費(fèi)，所以A選項(xiàng)正確。馬某殘廢后，馬小寶可以由楊某撫養(yǎng)，因此張某不應(yīng)支付馬小寶的撫養(yǎng)費(fèi)，所以D選項(xiàng)不正確。根據(jù)《民法通則》第119條的規(guī)定，張某將馬某撞殘，應(yīng)當(dāng)支付馬某的醫(yī)療費(fèi)、誤工收入和殘廢者生活補(bǔ)助費(fèi)，所以B選項(xiàng)正確。《民通意見》第145條規(guī)定：“經(jīng)醫(yī)院批準(zhǔn)專事護(hù)理的人，其誤工補(bǔ)助費(fèi)可以按收入的實(shí)際損失計(jì)算。應(yīng)得獎(jiǎng)金一般可以計(jì)算在應(yīng)賠償?shù)臄?shù)額內(nèi)。本人沒有工資收入的，其補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)以當(dāng)?shù)氐囊话闩R時(shí)工的工資標(biāo)準(zhǔn)為限。”馬某被撞殘廢，楊某日夜陪護(hù)，張某應(yīng)支付楊某的誤工收入，獎(jiǎng)金應(yīng)包括在內(nèi)，因此張某應(yīng)支付楊某800元，所以C選項(xiàng)正確。4.依據(jù)我國《民事訴訟法》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列關(guān)于管轄問題的哪一項(xiàng)表述是錯(cuò)誤的？（）

a.債權(quán)人適用督促程序的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請

b.按級(jí)別管轄權(quán)限，高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的第一審民事案件

c.協(xié)議管轄可以選擇侵權(quán)行為實(shí)施地或侵權(quán)行為結(jié)果發(fā)生地法院管轄

d.涉外民事訴訟中不動(dòng)產(chǎn)糾紛由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄

答案：C5.共用題干

根據(jù)我國現(xiàn)行《憲法》，全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的組成人員在常委會(huì)開會(huì)期間，有權(quán)依法提出對下列哪些機(jī)關(guān)的質(zhì)詢案？

A、中央人民政府

B、中央軍事委員會(huì)

C、最高人民法院和最高人民檢察院

D、國務(wù)院公安部

答案：A,C,D

解析：《憲法》第62條和第63條對此作了明確規(guī)定，BCD項(xiàng)均在其列，所以都是正確的?！稇椃ā返?9條規(guī)定的我國國務(wù)院行使的職權(quán)中，第(15)項(xiàng)規(guī)定“批準(zhǔn)省、自治區(qū)、直轄市的區(qū)域劃分，批準(zhǔn)自治州、縣、自治縣、市的建置和區(qū)域劃分”，所以，A項(xiàng)是國務(wù)院的職權(quán)范圍，全國人民代表大會(huì)無權(quán)決定或者批準(zhǔn)，是應(yīng)選項(xiàng)。關(guān)于全國人民代表大會(huì)、全國人大常委會(huì)和國務(wù)院在職權(quán)范圍上的區(qū)分要詳細(xì)掌握。

《全國人民代表大會(huì)組織法》第16條規(guī)定：“在全國人民代表大會(huì)會(huì)議期間，一個(gè)代表團(tuán)或者三十名以上的代表，可以書面提出對國務(wù)院和國務(wù)院各部、各委員會(huì)的質(zhì)詢案。”因此選項(xiàng)中正確的是AB

《憲法》第73條明確規(guī)定國務(wù)院及其部委是全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的質(zhì)詢對象，所以AD兩項(xiàng)正確?！度珖嗣翊泶髸?huì)常務(wù)委員會(huì)議事規(guī)則》第25條規(guī)定最高人民法院和最高人民檢察院也是其質(zhì)詢的對象，C項(xiàng)正確。

《全國人民代表大會(huì)組織法》第33條規(guī)定，在常務(wù)委員會(huì)會(huì)議期間，常務(wù)委員會(huì)組成人員10人以上可以向常務(wù)委員會(huì)書面提出對國務(wù)院和國務(wù)院各部、各委員會(huì)的質(zhì)詢案?！度珖嗣翊泶髸?huì)常務(wù)委員會(huì)議事規(guī)則》第25條規(guī)定，在常務(wù)委員會(huì)會(huì)議期間，常務(wù)委員會(huì)組成人員10人以上聯(lián)名，可以向常務(wù)委員會(huì)書面提出對國務(wù)院及國務(wù)院各部、各委員會(huì)和最高人民法院、最高人民檢察院的質(zhì)詢案。因此ABD正確。

根據(jù)《立法法》第91條第1款的規(guī)定，全國人大專門委員會(huì)在審查中認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)等同憲法和法律相抵觸時(shí)，可以向制定機(jī)關(guān)提出書面審查意見，故選項(xiàng)D是正確的；另外，根據(jù)《全國人民代表大會(huì)組織法》第35條第1款的規(guī)定，各專門委員會(huì)在全國人民代表大會(huì)開會(huì)期間受全國人大的領(lǐng)導(dǎo)，全國人大閉會(huì)期間受全國人大常委會(huì)領(lǐng)導(dǎo)，故A項(xiàng)正確。根據(jù)該條第3款規(guī)定，各專門委員會(huì)的主任委員、副主任委員和委員的人選，在大會(huì)期間應(yīng)該由主席團(tuán)在代表中提名，故B項(xiàng)錯(cuò)。根據(jù)該法第37條第3款的規(guī)定，法律委員會(huì)統(tǒng)一審議向全國人大或者人大常委會(huì)提出的法律草案，故C項(xiàng)是正確的。

《憲法》第60條規(guī)定：全國人民代表大會(huì)每屆任期5年。全國人民代表大會(huì)任期屆滿的兩個(gè)月以前，全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)必須完成下屆全國人民代表大會(huì)的選舉。選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！稇椃ā返?1條規(guī)定，有權(quán)提議召開臨時(shí)會(huì)議的主體是全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)和1/5以上的全國人民代表大會(huì)代表。故選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《全國人民代表大會(huì)組織法》第5條規(guī)定：“全國人民代表大會(huì)每次會(huì)議舉行預(yù)備會(huì)議，選舉本次會(huì)議的主席團(tuán)和秘書長，通過本次會(huì)議的議程和其他準(zhǔn)備事項(xiàng)的決定?！惫蔆不選。根據(jù)《憲法》第65條第3款的規(guī)定，中央軍委會(huì)主席由全國人大選舉產(chǎn)生，而中央軍委會(huì)副主席由軍委會(huì)主席“提名”，由全國人大“決定”產(chǎn)生，而不是全國人大直接選舉產(chǎn)生，兩者有所區(qū)別。國務(wù)院總理是由中華人民共和國主席提名，全國人大決定產(chǎn)生，而不是全國人大直接選舉產(chǎn)生，“決定產(chǎn)生”與“選舉產(chǎn)生”存在不同；副總理由全國人大根據(jù)國務(wù)院總理的提名，決定人選的產(chǎn)生。故選項(xiàng)D不正確。6.甲向法院起訴請求解除其與乙之間的收養(yǎng)關(guān)系，一審法院判決駁回起訴請求。甲不服提出上訴。二審法院開庭的前一天，甲因意外事故而死亡。對此，法院應(yīng)如何處理？()

A:由一審法院裁定終結(jié)訴訟

B:由一審法院裁定駁回上訴

C:由二審法院裁定駁回上訴

D:由二審法院裁定終結(jié)訴訟

答案：D

解析：追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的，終結(jié)訴訟。當(dāng)事人死亡是在二審開庭前，表明二審法院已經(jīng)受理管轄了該案，因此由二審法院進(jìn)行裁定。本題選D。7.★美國法學(xué)家亨利?米爾說過、“在法官做出判斷的瞬間被別的觀點(diǎn)或者被任何形式的外部權(quán)勢或壓力所控制和影響，法官就不復(fù)存在……法官必須擺脫不受任何的控制和影響，否則他們便不再是法官了?！毕铝斜硎霾恢С诌@一論斷的是哪一選項(xiàng)？（）

A.資本主義國家的司法機(jī)關(guān)一般包括法院和檢察機(jī)關(guān);獨(dú)立于立法權(quán)、行政權(quán)之外的司法權(quán)由法院依法行使

B.司法裁決應(yīng)該公正，以事實(shí)真相、法律依據(jù)、司法論證以及有關(guān)法律為基礎(chǔ)，不受任何限制或有關(guān)方面的不正當(dāng)影響

C.建立民主科學(xué)的權(quán)力運(yùn)作機(jī)制需要司法獨(dú)立及保障其實(shí)現(xiàn)的司法制度

D.獨(dú)立性不意味著法官可以根據(jù)個(gè)人主張做決定,而是表明他們可以自由地依法裁決

答案：A

解析：。8.徐某涉嫌生產(chǎn)銷售有毒有害食品，工商行政管理機(jī)關(guān)查處其違法行為時(shí)收集的如下證據(jù)，在追究甲某刑事責(zé)任時(shí)，經(jīng)檢察院審查，可直接使用的是哪項(xiàng)：

A、證人甲的證言

B、鑒定人乙依法出具的鑒定意見

C、徐某承認(rèn)自己生產(chǎn)銷售有毒有害食品的違法事實(shí)

D、執(zhí)法人員丙對執(zhí)法程序合法性的書面說明

答案：B

解析：按照《高檢規(guī)則》第64條的規(guī)定，在刑事訴訟中，可以使用的行政證據(jù)包括：①直接使用：物證、視聽資料、勘驗(yàn)、檢查筆錄、鑒定意見、書證、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)材料；②附條件使用（證言、供述、陳述）：因喪失作證能力或失蹤、路途遙遠(yuǎn)、死亡，無法重新收集，經(jīng)審查，證據(jù)來源、程序合法，并且與其他證據(jù)相互印證。因此，A、C明顯錯(cuò)誤。D選項(xiàng)不屬于證據(jù)，不符合題意，是錯(cuò)誤選項(xiàng)。

9.根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，不適用于《著作權(quán)法》的是（）。

A.計(jì)算機(jī)軟件

B.口述作品

C.工程設(shè)計(jì)圖

D.時(shí)事新聞

答案：D

解析：根據(jù)規(guī)定，不受著作權(quán)法保護(hù)的對象有：1.政府文件。2.時(shí)事新聞。3.歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式。4.違禁作品的著作權(quán)問題。10.甲、乙公司簽訂設(shè)備買賣合同，約定乙公司向甲公司提供一批設(shè)備，甲公司支付相應(yīng)款項(xiàng)，現(xiàn)在甲公司起訴乙公司要求履行合同，并賠償相應(yīng)違約金，關(guān)于本案說法正確的是

A.甲公司主張合同已經(jīng)生效，應(yīng)當(dāng)將該事實(shí)證明到高度可能性標(biāo)準(zhǔn)

B.乙公司主張合同尚未生效，應(yīng)當(dāng)將該事實(shí)證明到高度可能性標(biāo)準(zhǔn)

C.乙公司主張合同已經(jīng)履行，應(yīng)當(dāng)將該事實(shí)證明到高度可能性標(biāo)準(zhǔn)

D.乙公司以合同存在欺詐事實(shí)而主張撤銷合同，應(yīng)當(dāng)將受到欺詐的事實(shí)證明到高度可能性標(biāo)準(zhǔn)

答案：A,C

解析：證明標(biāo)準(zhǔn)以證明責(zé)任為基礎(chǔ)，是指承擔(dān)證明責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)將待證事實(shí)證明到何種程度才能卸去舉證責(zé)任（才不會(huì)因?yàn)榇C事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)而承擔(dān)不利后果），使法官形成相應(yīng)心證，確認(rèn)其主張的事實(shí)存在。值得注意的是，證明標(biāo)準(zhǔn)是承擔(dān)證明責(zé)任的人為履行證明責(zé)任而提供證據(jù)需要將待證事實(shí)證明到的一種程度；不承擔(dān)證明責(zé)任的人根本無需提供證據(jù)，自然談不上證明標(biāo)準(zhǔn)的問題，其提供反證的目的僅僅是動(dòng)搖法官對待證事實(shí)產(chǎn)生的內(nèi)心確信，使待證事實(shí)達(dá)不到相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)而處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)而已。如原告主張侵權(quán)法律關(guān)系存在，被告提出相反主張，根據(jù)誰主張誰舉證的原則，應(yīng)當(dāng)由原告對侵權(quán)法律關(guān)系存在的事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任，其證明標(biāo)準(zhǔn)為高度可能性，原告應(yīng)當(dāng)將侵權(quán)法律關(guān)系存在的事實(shí)證明到高度可能性時(shí)才能卸去舉證責(zé)任，法官應(yīng)當(dāng)認(rèn)定侵權(quán)事實(shí)存在；而被告對侵權(quán)法律關(guān)系的存在不承擔(dān)證明責(zé)任，無需提供證據(jù)，當(dāng)然，為了反駁對方主張，被告有權(quán)提出反證證明侵權(quán)事實(shí)的不存在，但是此時(shí)并不要求被告將侵權(quán)事實(shí)不存在證明到高度可能性的標(biāo)準(zhǔn)，其提供反證的目的僅僅是阻礙原告達(dá)到相應(yīng)的證明標(biāo)準(zhǔn)，阻礙法官形成內(nèi)心確信，即其提供反證僅僅需要使得侵權(quán)法律關(guān)系的存在處于事實(shí)不清、真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)，原告主張的侵權(quán)事實(shí)自然不能得到認(rèn)定，將由原告承擔(dān)證明責(zé)任的不利后果。故：1.承擔(dān)證明責(zé)任的人提供本證需要達(dá)到相應(yīng)證明標(biāo)準(zhǔn)，方能卸去證明責(zé)任，其主張的事實(shí)將會(huì)得到法庭采信，否則將承擔(dān)證明責(zé)任的不利后果；2.不承擔(dān)證明責(zé)任的人提供反證無需達(dá)到相應(yīng)證明標(biāo)準(zhǔn)，其提供反證的目的僅僅在于阻礙對方達(dá)到相應(yīng)證明標(biāo)準(zhǔn)，從而使得案件事實(shí)處于事實(shí)不清、真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)，對方自然將承擔(dān)證明責(zé)任的不利后果。綜上所述，分析證明標(biāo)準(zhǔn)，首先應(yīng)當(dāng)分析本案證明責(zé)任的分配，只有承擔(dān)證明責(zé)任的人才需要將待證事實(shí)證明到高度可能性（特殊情況下需要達(dá)到排除合理懷疑標(biāo)準(zhǔn)），不承擔(dān)證明責(zé)任的人則無需達(dá)到該標(biāo)準(zhǔn)。對于合同關(guān)系是否成立、生效的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)由主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人承擔(dān)證明責(zé)任，同時(shí)，對該事實(shí)的證明應(yīng)當(dāng)達(dá)到高度可能性的證明標(biāo)準(zhǔn)，所以表述A正確；同時(shí)，主張合同關(guān)系不成立或者未生效的當(dāng)事人無需承擔(dān)證明責(zé)任，自然無需將合同關(guān)系不成立或者未生效的事實(shí)證明到所謂的高度可能性標(biāo)準(zhǔn)，表述B錯(cuò)誤。對于合同是否履行的事實(shí)應(yīng)當(dāng)由主張合同已經(jīng)履行的一方承擔(dān)證明責(zé)任，同時(shí)，對該事實(shí)的證明應(yīng)當(dāng)達(dá)到高度可能性的證明標(biāo)準(zhǔn)，所以C選項(xiàng)正確。對于合同的解除、變更、撤銷事實(shí)的證明，應(yīng)當(dāng)由主張解除、變更、撤銷的一方當(dāng)事人對存在解除、變更、撤銷的事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任，即被告因受到欺詐而主張解除合同應(yīng)當(dāng)對受到欺詐的事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任，同時(shí)應(yīng)當(dāng)將該事實(shí)證明到相應(yīng)證明標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)，根據(jù)《民訴解釋》的規(guī)定，對于欺詐、脅迫、惡意串通事實(shí)以及口頭遺囑、贈(zèng)與事實(shí)的證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)適用特殊的證明標(biāo)準(zhǔn)——排除合理懷疑，而不是高度可能性的一般標(biāo)準(zhǔn)，所以D表述錯(cuò)誤。11.根據(jù)我國《對外貿(mào)易法》和《反傾銷細(xì)》的有定，下列謎正確的是、()

A.傾銷損害是指進(jìn)口產(chǎn)品對我國國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成了實(shí)質(zhì)損害或?qū)嵸|(zhì)損害威脅或?qū)嵸|(zhì)阻礙產(chǎn)業(yè)的建立

B.2004年修訂《對外貿(mào)易法》增加了關(guān)于第三國傾銷、反規(guī)避等規(guī)定

C.反傾銷稅對終裁裁定公告之日起進(jìn)口的產(chǎn)品適用，但在特殊情況下，對實(shí)施臨時(shí)反傾銷稅的期間追溯征收反傾銷稅的，采取多退少補(bǔ)的原則

D.商務(wù)部認(rèn)為出口經(jīng)營者作出的價(jià)格承諾能夠接受并符合公共利益的，可以決定中止或者終止反傾銷調(diào)查，不采取臨時(shí)反傾銷措施或者征收反傾銷稅

答案：A,B,D

解析：A、B、D

考點(diǎn)：反傾銷

講解：傾銷損害是指進(jìn)口產(chǎn)品對我國國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成了實(shí)質(zhì)損害或?qū)嵸|(zhì)損害威脅或?qū)嵸|(zhì)阻礙產(chǎn)業(yè)的建立，故A正確。2004年修訂《對外貿(mào)易法》增加了關(guān)于第三國傾銷、反規(guī)避等規(guī)定，故B正確。反傾銷稅對終裁裁定公告之日起進(jìn)口的產(chǎn)品適用，但在特殊情況下，對實(shí)施臨時(shí)反傾銷稅的期間追溯征收反傾銷稅的，采取多退少不補(bǔ)的原則，故C錯(cuò)。如果商務(wù)部認(rèn)為出口經(jīng)營者作出的價(jià)格承諾能夠接受并符合公共利益的，可以決定中止或者終止反傾銷調(diào)査，不采取臨時(shí)反傾銷措施或者征收反傾銷稅。故D正確。12.甲為自己的車向乙公司投保第三者責(zé)任險(xiǎn)，保險(xiǎn)期間內(nèi)甲車與丙車追尾，甲負(fù)全責(zé)。丙在事故后不斷索賠未果，直至事故后第3年，甲同意賠款，甲友丁為此提供保證。再過1年，因甲、丁拒絕履行，丙要求乙公司承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任。關(guān)于訴訟時(shí)效的抗辯，下列哪些表述是錯(cuò)誤的？

A:甲有權(quán)以侵權(quán)之債訴訟時(shí)效已過為由不向丙支付賠款

B:丁有權(quán)以侵權(quán)之債訴訟時(shí)效已過為由不承擔(dān)保證責(zé)任

C:乙公司有權(quán)以侵權(quán)之債訴訟時(shí)效已過為由不承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任

D:乙公司有權(quán)以保險(xiǎn)合同之債訴訟時(shí)效已過為由不承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任

答案：A,B,C,D

解析：【考點(diǎn)】訴訟時(shí)效的中斷；訴訟時(shí)效期間【詳解】《民法通則》第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。”《保險(xiǎn)法》第26條第1款規(guī)定：“人壽保險(xiǎn)以外的其他保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人或者受益人，向保險(xiǎn)人請求賠償或者給付保險(xiǎn)金的訴訟時(shí)效期間為二年，自其知道或者應(yīng)當(dāng)知道保險(xiǎn)事故發(fā)生之日起計(jì)算。”而第三者責(zé)任險(xiǎn)屬于財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)，不屬于人壽保險(xiǎn)，故丙對乙公司請求支付保險(xiǎn)金的合同之債的訴訟時(shí)效期間也為2年。本題中，由于丙不斷索賠，訴訟時(shí)效始終處于中斷并重新計(jì)算的狀態(tài)，因此訴訟時(shí)效期間并未經(jīng)過，故ABCD項(xiàng)均錯(cuò)誤，當(dāng)選。由于題干中對“丙在事故后不斷索賠”未明確交代是向誰索賠，而根據(jù)題意很容易讓人認(rèn)為是向甲索賠，若如此D項(xiàng)就是正確的了，故此，本題有題意不明之嫌。13.共用題干

下列關(guān)于行政訴訟法律適用的說法正確的是：()

A:法院審理行政案件，審查被訴具體行政行為是否合法進(jìn)而對其作出裁判時(shí)，法律、法規(guī)是法院直接適用的根據(jù)，無權(quán)拒絕適用

B:法院具體適用法律、法規(guī)時(shí)，不能單從某一法律規(guī)范的規(guī)定來簡單判定具體行政行為是否合法

C:法院在適用規(guī)章以下的規(guī)范性文件時(shí)，享有審查判斷權(quán)，且享有比對待規(guī)章更大的取舍權(quán)力

D:法院對規(guī)章以下的規(guī)范性文件只能審查判斷其是否合法、有效，不可審查判斷其是否合理或適當(dāng)

答案：A,B,C

解析：《行政訴訟法》第63條第1款、第2款規(guī)定：“人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件?！薄叭嗣穹ㄔ簩徖砻褡遄灾蔚胤降男姓讣?，并以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據(jù)?！毙姓徟械囊罁?jù)，是指人民法院審理行政案件，對行政行為合法性進(jìn)行審查和裁判必須遵循的根據(jù)。詳言之，即人民法院審理行政案件，審查行政行為是否合法進(jìn)而對其作出裁判時(shí)，在有法律、法規(guī)具體規(guī)定的情況下，法律、法規(guī)是人民法院直接適用的根據(jù)，人民法院無權(quán)拒絕適用。故A項(xiàng)正確?！缎姓V訟法》規(guī)定人民法院審理行政案件以法律、法規(guī)為依據(jù)，這是從總體和一般意義上對法律、法規(guī)在行政審判中的地位作出的規(guī)定，由于法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)以及自治條例和單行條例在我國整個(gè)法律規(guī)范體系中的等級(jí)、效力和地位并不相同，它們在行政審判中的作用也有差異；同時(shí)，低層級(jí)的法規(guī)規(guī)范必須符合高層級(jí)的法規(guī)規(guī)范才具有法律約束力，因而人民法院在審理行政案件具體適用法律時(shí)，必須從法律規(guī)范整體結(jié)構(gòu)上的規(guī)定來審查和裁判具體行政行為的合法性，而不能單從某一法律規(guī)范的規(guī)定來簡單判定具體行政行為是否合法。故B項(xiàng)正確。規(guī)章以下的規(guī)范性文件不是正式的法律淵源，對人民法院不具有法律規(guī)范意義上的約束力。故C項(xiàng)正確。最高人民法院《關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會(huì)紀(jì)要》指出：“人民法院經(jīng)審查認(rèn)為被訴具體行政行為依據(jù)的具體應(yīng)用解釋和其他規(guī)范性文件合法、有效并合理、適當(dāng)?shù)模谡J(rèn)定被訴具體行政行為合法性時(shí)應(yīng)承認(rèn)其效力；人民法院可以在裁判理由中對具體應(yīng)用解釋和其他規(guī)范性文件是否合法、有效、合理或適當(dāng)進(jìn)行評(píng)述?！睋?jù)此，法院對規(guī)章以下的規(guī)范性文件不僅能審查判斷其是否合法、有效，還可審查判斷其是否合理或適當(dāng)。故D項(xiàng)錯(cuò)誤。

《行訴撤訴規(guī)定》第2條規(guī)定：“被告改變被訴具體行政行為，原告申請撤訴，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許：（一）申請撤訴是當(dāng)事人真實(shí)意思表示；（二）被告改變被訴具體行政行為，不違反法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，不超越或者放棄職權(quán)，不損害公共利益和他人合法權(quán)益；（三）被告已經(jīng)改變或者決定改變被訴具體行政行為，并書面告知人民法院：（四）第三人無異議?！备鶕?jù)該條第1項(xiàng)，A項(xiàng)應(yīng)選；根據(jù)該條第2項(xiàng)，B項(xiàng)應(yīng)選；根據(jù)該條第3項(xiàng)，D項(xiàng)應(yīng)選；根據(jù)該條第4項(xiàng)，C項(xiàng)應(yīng)選。

證人出庭作證為原則性規(guī)定，但并非沒有例外。經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，證人可以選擇提交書面證言的作證方式。A選項(xiàng)忽視了證人提交書面證言的作證方式，故A項(xiàng)是錯(cuò)誤的。當(dāng)事人申請證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出，并經(jīng)人民法院許可。行政機(jī)關(guān)欲申請王某、秦某出庭作證應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前而非開庭審理前，且需要取得人民法院許可。而人民法院準(zhǔn)許證人出庭作證的，則應(yīng)當(dāng)在開庭審理前通知證人出庭作證。據(jù)此，B選項(xiàng)混淆了申請證人出庭作證的期限和法院準(zhǔn)許證人出庭作證的期限，是錯(cuò)誤的。行政訴訟證據(jù)中的證人包含了一類特殊主體即行政執(zhí)法人員。行政執(zhí)法人員可以作為行政訴訟原告和第三人的證人。《行訴證據(jù)規(guī)定》第44條規(guī)定，有下列情形之一，原告或者第三人可以要求相關(guān)行政執(zhí)法人員作為證人出庭作證：(1)對現(xiàn)場筆錄的合法性或者真實(shí)性有異議的；(2)對扣押財(cái)產(chǎn)的品種或者數(shù)量有異議的；(3)對檢驗(yàn)的物品取樣或者保管有異議的；(4)對行政執(zhí)法人員的身份的合法性有異議的；(5)需要出庭作證的其他情形。C選項(xiàng)的說法是正確的。不能正確表達(dá)意志的人不能作證。根據(jù)當(dāng)事人申請，人民法院可以就證人能否正確表達(dá)意志進(jìn)行審查或者交由有關(guān)部門鑒定。必要時(shí)，人民法院也可以依職權(quán)交由有關(guān)部門鑒定。王某如果系精神病患者，則不能正確表達(dá)意志，不能作證。D選項(xiàng)的說法是正確的，故本題應(yīng)選A、B項(xiàng)。

《最高人民法院關(guān)于審理反補(bǔ)貼行政案件應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》第6條規(guī)定：“人民法院依照行政訴訟法及其他有關(guān)反補(bǔ)貼的法律、行政法規(guī)，參照國務(wù)院部門規(guī)章，對被訴反補(bǔ)貼行政行為的事實(shí)問題和法律問題，進(jìn)行合法性審查?！狈ㄔ簩徖矸囱a(bǔ)貼行政案件的依據(jù)只能是法律、行政法規(guī)，不包括地方性法規(guī)、自治條例和單行條例；參照的只能是部門規(guī)章，不包括地方政府規(guī)章，故A項(xiàng)錯(cuò)誤。該《規(guī)定》第7條第2款規(guī)定：“人民法院依據(jù)被告的案卷記錄審查被訴反補(bǔ)貼行政行為的合法性。被告在作出被訴反補(bǔ)貼行政行為時(shí)沒有記入案卷的事實(shí)材料，不能作為認(rèn)定該行為合法的根據(jù)?！睋?jù)此，B項(xiàng)正確。上述第6條排除了WTO規(guī)則在反補(bǔ)貼行政案件中的直接適用力。故C項(xiàng)錯(cuò)誤?！缎姓V訟法》第98條規(guī)定：“外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國進(jìn)行行政訴訟，適用本法。法律另有規(guī)定的除外。”據(jù)此，涉外行政案件，是指原告或第三人中有外國人、無國籍人、外國組織的行政案件。上述《規(guī)定》第2條規(guī)定：“與反補(bǔ)貼行政行為具有法律上利害關(guān)系的個(gè)人或者組織為利害關(guān)系人，可以依照行政訴訟法及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，向人民法院提起行政訴訟?！薄扒翱钏Q利害關(guān)系人，是指向國務(wù)院主管機(jī)關(guān)提出反補(bǔ)貼調(diào)查書面申請的申請人，有關(guān)出口經(jīng)營者和進(jìn)口經(jīng)營者及其他具有法律上利害關(guān)系的自然人、法人或者其他組織?！痹摋l第2款規(guī)定的“利害關(guān)系人”包含外國人、無國籍人、外國組織。故D項(xiàng)“反補(bǔ)貼行政訴訟案件屬于涉外行政案件”正確。但是，《行政訴訟法》中有關(guān)案件審理期限的規(guī)定，并無一般行政案件與涉外行政案件的區(qū)分，涉外行政案件的審限應(yīng)當(dāng)適用該法有關(guān)案件審理期限的規(guī)定。故D項(xiàng)“其審限規(guī)則與一般行政案件的不同”的說法錯(cuò)誤。

訴訟期間，不停止行政行為的執(zhí)行，這需要具備下列兩個(gè)條件：(1)有關(guān)行政機(jī)關(guān)對被訴行政行為具有強(qiáng)制執(zhí)行力；(2)被訴行政行為的執(zhí)行不需要等待其具有確定力。故A項(xiàng)正確?！缎性V法解釋》第94條規(guī)定：“在訴訟過程中，被告或者具體行政行為確定的權(quán)利人中請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行被訴具體行政行為，人民法院不予執(zhí)行，但不及時(shí)執(zhí)行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補(bǔ)的損失的，人民法院可以先予執(zhí)行。后者申請強(qiáng)制執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保?！睋?jù)此，B項(xiàng)正確?！缎姓V訟法》第56條第1款規(guī)定：“訴訟期間，不停止行政行為的執(zhí)行。但有下列情形之一的，裁定停止執(zhí)行：（一）被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；（二）原告或者利害關(guān)系人申請停止執(zhí)行，人民法院認(rèn)為該行政行為的執(zhí)行會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不損害國家利益、社會(huì)公共利益的；（三）人民法院認(rèn)為該行政行為的執(zhí)行會(huì)給國家利益、社會(huì)公共利益造成重大損害的；（四）法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的?！备鶕?jù)該款第2項(xiàng)，原告申請停止執(zhí)行，法院應(yīng)審查是否具備相應(yīng)條件才可裁定是否停止執(zhí)行，故C項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)該款第3項(xiàng)，法院依職權(quán)主動(dòng)裁定停止執(zhí)行，只能是為了維護(hù)國家利益、社會(huì)公共利益，即避免執(zhí)行給國家利益、社會(huì)公共利益造成重大損害。故D項(xiàng)錯(cuò)誤。

《行訴法解釋》第46條規(guī)定：“有下列情形之一的，人民法院可以決定合并審理：……（三）在訴訟過程中，被告對原告作出新的具體行政行為，原告不服向同一人民法院起訴的……”本題中，被告區(qū)建委將罰款改為20萬元，也構(gòu)成“被告對原告作出新的具體行政行為”。故A項(xiàng)正確。《行訴法解釋》第50條第2款規(guī)定：“原告或者第三人對改變后的行為不服提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)就改變后的具體行政行為進(jìn)行審理?！奔热患翁┕緦Ω淖兒蟮牧P款20萬元也向某區(qū)法院起訴，故法院應(yīng)當(dāng)就改變后的罰款20萬元進(jìn)行審理。嘉泰公司對原罰款30萬元的案件也未撤訴，故法院對罰款30萬元、20萬元均應(yīng)審理并作出相應(yīng)裁判，B項(xiàng)錯(cuò)誤。《行訴法解釋》第50條第3款規(guī)定：“被告改變原具體行政行為，原告不撤訴，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為原具體行政行為違法的，應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)其違法的判決；認(rèn)為原具體行政行為合法的，應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請求。”故C項(xiàng)正確?！缎性V撤訴規(guī)定》第8條第1款規(guī)定：“第二審或者再審期間行政機(jī)關(guān)改變被訴具體行政行為，當(dāng)事人申請撤回上訴或者再審申請的，參照本規(guī)定?！睋?jù)此，二審、再審期間，被訴行政行為也可發(fā)生改變。故D項(xiàng)錯(cuò)誤。14.關(guān)于定金，下列說法不正確的是

A.當(dāng)事人約定定金超過合同標(biāo)的額20%的部分，不支持該部分定金的效力

B.當(dāng)事人可約定交付定金作為主合同的生效要件，如果定金沒有交付，而主合同的義務(wù)人履行了債務(wù)，債權(quán)人也接受債務(wù)人履行的，定金合同不因此而生效

C.因意外事件或者不可抗力導(dǎo)致主合同不能履行者，如果交付了定金，則收受定金一方應(yīng)雙倍返還定金

D.因第三人原因?qū)е轮骱贤荒苈男姓?，收受定金一方?yīng)雙倍返還定金，若合同履行了一部分時(shí)，則按比例適用定金罰則

答案：C

解析：《擔(dān)保法》第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十?！薄稉?dān)保法解釋》第121條規(guī)定：“當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持。”據(jù)此，A正確，不當(dāng)選。舉例來說，甲與乙簽訂一份貨款為人民幣50萬元的買賣合同，并依約定交付給乙定金人民幣15萬元。后乙違約沒有履行該合同。乙應(yīng)返還給甲人民幣為多少首先，50萬元的20%，即10萬元的部分有定金的效力，乙應(yīng)雙倍返還，但剩余的5萬元，應(yīng)原款返還，一共需要返還的是25萬元。B項(xiàng)中說明的主合同與定金合同成立的關(guān)系。約定交付定金作為合同的條件，是為成約定金。約定了成約定金的，如果不交付定金，原則上主合同不成立，但是，若主合同實(shí)際履行的，主合同依然可以有效。由于定金合同的實(shí)踐性質(zhì)，雖然主合同履行可以使得主合同生效，但是定金沒有交付，定金合同不會(huì)因此生效，故B正確，不當(dāng)選。《擔(dān)保法解釋》第122條規(guī)定：“因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過錯(cuò)，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償。”據(jù)此，意外事件和不可抗力導(dǎo)致主合同不能履行的，均可免除定金責(zé)任，C錯(cuò)誤，當(dāng)選。根據(jù)前述第122條規(guī)定，由于第三人的原因?qū)е轮骱贤荒苈男械模诤贤南鄬π?，違約方需要先承擔(dān)定金責(zé)任，而后再向第三人追償。又根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第120條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則?！比羰遣煌耆男泻贤樾?，則按比例適用定金罰則，D正確，不當(dāng)選。舉例來說，合同標(biāo)的額100萬元，甲向乙交付20萬元定金，如果乙履行了60萬元，則違約部分占40%，計(jì)算定金責(zé)任時(shí)，用40%乘以20萬元，所得數(shù)額8萬元的部分雙倍返還，即16萬元，加上沒有違約部分12萬元原款返還，乙共需要返還28萬元。

15.下列判斷錯(cuò)誤的是、()

A、《大清民律草案》中總則、債、物權(quán)由松岡正義等人草擬

B、《大清民律草案》于1911年8月完成

C、《大清民律草案》中親屬、繼承由修訂法律館單獨(dú)起草

D、《大清民律草案》分總則、債、物權(quán)、親屬、繼承五編

答案：C

解析：《大清民律草案》是清政府于1911年8月完成的中國歷史上第一部專門的民法典草案。共分總則、債、物權(quán)、親屬、繼承五編，1569條。其中總則、債、物權(quán)三編由日本法學(xué)家松岡義正等人仿照德、日法典的體例和內(nèi)容草擬而成，吸收了大量西方資產(chǎn)階級(jí)民法的理論、制度和原則，而親屬、繼承兩編則由修訂法律館會(huì)同禮學(xué)館起草，帶有濃厚的中國傳統(tǒng)禮教的色彩，故選C項(xiàng)。16.李某是我國公民，跟隨其父母在某太平洋島國A國生活。2008年9月，剛滿15周歲的李某進(jìn)入A國公民吉姆家竊取了價(jià)值3000多元人民幣的財(cái)物。根據(jù)A國的法律，凡盜竊他人財(cái)物者，將被剁去一只手的拇指、食指和中指。(事實(shí)一)

李某知道A國的法律規(guī)定后，心里害怕，就以想回國上學(xué)為由，央求其父母將其送回國。2009年1月，李某的父親為李某購買了機(jī)票，讓李某獨(dú)自回國投靠其叔叔李某明。臨行前，李某的父親將300克海洛因交給李某，讓李某放在內(nèi)衣褲里捎回國交給其叔叔李某明。李某的父親將李某送到機(jī)場，李某到國內(nèi)下飛機(jī)后，其叔叔李某明將李某接回家。到家后，李某將300克海洛因交給了李某明。(事實(shí)二)

李某在國內(nèi)上學(xué)的業(yè)余時(shí)間，其叔叔李某明教會(huì)了李某開大型拖拉機(jī)，并教會(huì)了李某簡單的拖拉機(jī)修理技術(shù)。李某明經(jīng)常讓李某開著家里的大型拖拉機(jī)干農(nóng)活，還經(jīng)常讓李某干一些超過其體力承受范圍的重農(nóng)活。李某稍有不從，李某明就對李某打罵，李某對李某明心生怨恨。2011年2月27日，李某知道李某明第二天要開著拖拉機(jī)去城里買化肥，就事先將家里大型拖拉機(jī)的一個(gè)關(guān)鍵零件卸下。第二天，李某明開著家里的大型拖拉機(jī)去買化肥的過程中，因李某卸下了關(guān)鍵零件致使大型拖拉機(jī)遭撞毀，一位行人被撞死，李某明也身受重傷。2011年3月10日，李某到公安機(jī)關(guān)如實(shí)交代了自己破壞家里的大型拖拉機(jī)一事和以前的所有違法行為，并揭發(fā)了李某明和魏某經(jīng)常合伙販賣毒品的事實(shí)，司法機(jī)關(guān)認(rèn)為李某行為構(gòu)成了自首，并有重大立功表現(xiàn)。(事實(shí)三)

請回答下列題。

關(guān)于事實(shí)二，下列說法正確的是：（）查看材料

A.李某可能構(gòu)成走私毒品罪

B.李某可能構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪

C.根據(jù)我國《刑法》對已滿14周歲不滿16周歲未成年人刑事責(zé)任年齡的規(guī)定，李某應(yīng)對事實(shí)二中攜帶毒品的行為負(fù)刑事責(zé)任

D.根據(jù)我國《刑法》對已滿14周歲不滿16周歲未成年人刑事責(zé)任年齡的規(guī)定，李某對事實(shí)二中攜帶毒品的行為不負(fù)刑事責(zé)任

答案：A,D

解析：本題考查對走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪的理解和我國刑法對相對負(fù)刑事責(zé)任年齡人應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的規(guī)定。李某攜帶毒品跨越國境進(jìn)入我國，可能構(gòu)成走私毒品罪。運(yùn)輸毒品，是指在我國領(lǐng)域內(nèi)轉(zhuǎn)移毒品。根據(jù)我國《刑法》的規(guī)定，已滿14周歲不滿16周歲的未成年人只對販賣毒品等8種犯罪行為負(fù)責(zé)，而對走私毒品犯罪行為不負(fù)刑事責(zé)任。17.曹某在當(dāng)?shù)丶?zhèn)市場臨時(shí)販賣鮮活魚，市場管理辦公室工作人員章某責(zé)令其交納有關(guān)費(fèi)用，曹某拒不交納。雙方由此發(fā)生爭吵，章某將曹某未賣完的鮮活魚全部扣押，且將曹某打傷。下列關(guān)于本案涉及的主體、行為和責(zé)任的表述中，正確的是（）。

A.章某是本案行政主體

B.章某扣押曹某鮮活魚的行為屬于執(zhí)行罰措施

C.章某毆打曹某的行為屬于事實(shí)行為

D.章某個(gè)人應(yīng)當(dāng)就曹某的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任

答案：C

解析：知識(shí)點(diǎn):行政事實(shí)行為。（1）行政主體是社會(huì)組織，行政機(jī)關(guān)的工作人員不是行政主體。所以選項(xiàng)A錯(cuò)誤。（2）扣押財(cái)產(chǎn)的行為屬于行政強(qiáng)制措施，而不是執(zhí)行罰，執(zhí)行罰屬于行政強(qiáng)制執(zhí)行。所以選項(xiàng)B錯(cuò)誤。（3）章某在執(zhí)行職務(wù)的過程中毆打曹某的行為是一種侵權(quán)行為，屬于行政事實(shí)行為。行政事實(shí)行為，是指行政主體不以實(shí)現(xiàn)某種特定的法律效果為目的，而以影響或者改變事實(shí)狀態(tài)為目的實(shí)施的行為。所以選項(xiàng)C正確。（4）章某是行政機(jī)關(guān)的工作人員，其執(zhí)行職務(wù)給相對人造成的損失，由其所屬行政機(jī)關(guān)承擔(dān)行政賠償責(zé)任。所以選項(xiàng)D錯(cuò)誤。18.甲公司向乙公司購買貨物，以一張丙公司為出票人的匯票支付貨款。乙公司要求甲公司提供擔(dān)保，甲公司請丁公司為該匯票作保證。丁公司在匯票背書欄簽注：若該匯票出票真實(shí)，本公司愿意保證。后經(jīng)了解丙公司實(shí)際并不存在。丁公司對該匯票承擔(dān)的責(zé)任是（）。

A.應(yīng)承擔(dān)一定賠償責(zé)任

B.只承擔(dān)一般保證責(zé)任，不承擔(dān)票據(jù)保證責(zé)任

C.應(yīng)當(dāng)承擔(dān)票據(jù)保證責(zé)任

D.不承擔(dān)任何責(zé)任

答案：C

解析：根據(jù)規(guī)定：“保證不得附有條件；附有條件的，不影響對匯票的保證責(zé)任?！?9.和平公司欲新建一批樓盤，但資金不足，于是打算采取預(yù)售方式，先獲取一筆資金支持后期建設(shè)。如果您是被咨詢的律師，下列可以向和平公司提供的建議是：(）

A.房地產(chǎn)預(yù)售必須是已經(jīng)交付了大部分土地使用權(quán)出讓金

B.房地產(chǎn)預(yù)售必須持有建設(shè)規(guī)劃許可證

C.按提供預(yù)售的商品房計(jì)算，投入開發(fā)建設(shè)的資金必須達(dá)到建設(shè)_丁程總投資的50％以上

D.商品房預(yù)售所得款項(xiàng)，必須用于有關(guān)丁程建設(shè)

答案：B,D

解析：考查商品房預(yù)售的條件。法律依據(jù)為《城市房地產(chǎn)管理法》第45條的規(guī)定。商品房預(yù)售，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）已交付全部土地使用權(quán)出讓金，取得土地使用權(quán)證書；（2）持有建設(shè)工程規(guī)劃許可證：（3）按提供預(yù)售的商品房計(jì)算，投入開發(fā)建設(shè)的資金達(dá)到工程建設(shè)總投資的25％以上，并已經(jīng)確定施工進(jìn)度和竣工交付日期；（4）向縣級(jí)以上人民政府房產(chǎn)管理部門辦理預(yù)售登記，取得商品房預(yù)售許可證明。商品房預(yù)售人應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定將預(yù)售合同報(bào)縣級(jí)以上人民政府房產(chǎn)管理部門和土地管理部門登記備案。商品房預(yù)售所得款項(xiàng)，必須用于有關(guān)的工程建設(shè)。由此可見，可以向和平公司提供的正確建議是BD兩個(gè)選項(xiàng)。20.英國藝術(shù)家布朗在中國采風(fēng)期間失蹤，其妻中國人張彩云向中國某法院申請宣告布朗失蹤，經(jīng)查布朗受雇于一法國藝術(shù)品公司，布朗在法國和加拿大各有一處房產(chǎn)，他的工作則主要在法國，因此經(jīng)常住在法國。關(guān)于布朗宣告失蹤的法律適用，依我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(）

A.適用法國法律，因?yàn)椴祭试诜▏薪?jīng)常居所

B.適用加拿大法律，因?yàn)樗母改钢饕诩幽么缶幼?/p>

C.依英國法律，因?yàn)椴祭示哂杏鴩?/p>

D.依中國法律，因?yàn)椴祭适窃谥袊й櫟?/p>

答案：A

解析：本題考查國際私法的主體——自然人——宣告失蹤或宣告死亡的法律適用。依《涉外民事關(guān)系法律適用法》第13條的規(guī)定，宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律。布朗經(jīng)常居所是法國，因此，應(yīng)當(dāng)適用法國法律，A正確。21.根據(jù)《立法法》的規(guī)定，下列屬于法律相對保留的事項(xiàng)有：（）

A.剝奪公民政治權(quán)利

B.剝奪公民財(cái)產(chǎn)權(quán)利

C.剝奪公民社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利

D.限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰

答案：B,C

解析：。考查行政規(guī)則的適用。參見《立法法》第8條、第9條。22.甲國與乙國基于傳統(tǒng)友好關(guān)系，兼顧公平與效率原則，同意任命德高望重并富有外交經(jīng)驗(yàn)的丙國公民布朗作為甲乙兩國的領(lǐng)事官員派遣至丁國。根據(jù)《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A．布朗既非甲國公民也非乙國公民，此做法違反《公約》

B．《公約》沒有限制，此做法無須征得丁國同意

C．如丁國明示同意，此做法是被《公約》允許的

D．如丙國與丁國均明示同意，此做法才被《公約》允許

答案：C

解析：《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》第22條就領(lǐng)事官員之國籍作出了規(guī)定，根據(jù)該條的規(guī)定，領(lǐng)事官員原則上應(yīng)屬派遣國國籍；委派屬接受國國籍之人為領(lǐng)事官員，非經(jīng)該國明示同意，不得為之，且此項(xiàng)同意得隨時(shí)撤銷之；接受國對于非亦為派遣國國民之第三國國民得保留同樣之權(quán)利。據(jù)此，派遣國可以委派具有接受國國籍的人或者第三國國民充任領(lǐng)館官員，但須經(jīng)接受國明示同意。但是，條約并未規(guī)定在委派第三國國民充任領(lǐng)館官員的情況下，須經(jīng)該第三國同意。所以，C項(xiàng)正確，A、B、D項(xiàng)錯(cuò)誤23.某證券投資咨詢機(jī)構(gòu)的下列哪些行為違反了法律規(guī)定？

A:客戶張某在進(jìn)行投資咨詢時(shí)發(fā)現(xiàn)該機(jī)構(gòu)的預(yù)測非常準(zhǔn)確，為及時(shí)買賣股票獲得收益，張某委托機(jī)構(gòu)代理自己買賣股票，機(jī)構(gòu)接受了張某的委托

B:某上市公司是機(jī)構(gòu)的客戶，機(jī)構(gòu)在為公司提供咨詢服務(wù)時(shí)發(fā)現(xiàn)公司股票的攀升空間很大，遂購買了公司的1萬股股票

C:機(jī)構(gòu)為吸引客戶，承諾如果機(jī)構(gòu)提供的咨詢意見導(dǎo)致客戶投資失敗，機(jī)構(gòu)將承擔(dān)客戶損失的50%

D:機(jī)構(gòu)為吸引客戶，推出一項(xiàng)名為“風(fēng)險(xiǎn)咨詢服務(wù)”的新舉措，即機(jī)構(gòu)只收取少量咨詢費(fèi)，但是客戶要將根據(jù)機(jī)構(gòu)提供的咨詢意見的獲利分取20%給機(jī)構(gòu)

答案：A,B,C,D

解析：《證券法》第171條規(guī)定：“投資咨詢機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)不得有下列行為：（一）代理委托人從事證券投資；（二）與委托人約定分享證券投資收益或者分擔(dān)證券投資損失；（三）買賣本咨詢機(jī)構(gòu)提供服務(wù)的上市公司股票；（四）利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息；（五）法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。有前款所列行為之一，給投資者造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！盇選項(xiàng)的情形是機(jī)構(gòu)代理委托人從事證券投資，B選項(xiàng)的情形是買賣本咨詢機(jī)構(gòu)提供服務(wù)的上市公司的股票，C選項(xiàng)是與委托人約定分擔(dān)證券投資損失，D選項(xiàng)是與委托人約定分享證券投資收益，所以ABCD四個(gè)選項(xiàng)中的行為均違反法律規(guī)定。24.關(guān)于地方人大的質(zhì)詢案，下列說法中正確的是哪些選項(xiàng)?（）

A.地方各級(jí)人民代表大會(huì)舉行會(huì)議的時(shí)候，代表10人以上聯(lián)名可以書面提出對本級(jí)人民政府和它所屬各工作部門以及人民法院、人民檢察院的質(zhì)詢案。質(zhì)詢案必須寫明質(zhì)詢對象、質(zhì)詢的問題和內(nèi)容

B.質(zhì)詢案由主席團(tuán)決定交由受質(zhì)詢機(jī)關(guān)在主席團(tuán)會(huì)議、大會(huì)全體會(huì)議或者有關(guān)的專門委員會(huì)會(huì)議上口頭答復(fù)，或者由受質(zhì)詢機(jī)關(guān)書面答復(fù)。在主席團(tuán)會(huì)議或者專門委員會(huì)會(huì)議上答復(fù)的，提質(zhì)詢案的代表有權(quán)列席會(huì)議、發(fā)表意見；主席團(tuán)認(rèn)為必要的時(shí)候，可以將答復(fù)質(zhì)詢案的情況報(bào)告印發(fā)會(huì)議

C.質(zhì)詢案以口頭答復(fù)的，應(yīng)當(dāng)由受質(zhì)詢機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人到會(huì)答復(fù)

D.質(zhì)詢案以書面答復(fù)的，應(yīng)當(dāng)由受質(zhì)詢機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人簽署，由主席團(tuán)印發(fā)會(huì)議或者印發(fā)提質(zhì)詢案的代表

答案：A,B,C,D

解析：考查地方人大質(zhì)詢案。25.根據(jù)清朝的會(huì)審制度，案件經(jīng)過秋審或朝審程序之后，分四種情況予以處理：情實(shí)、緩決、可矜、留養(yǎng)承嗣。對此，下列哪一說法是正確的？

A、情實(shí)指案情屬實(shí)、罪名恰當(dāng)者，奏請執(zhí)行絞監(jiān)候或斬監(jiān)候

B、緩決指案情雖屬實(shí)，但危害性不能確定者，可繼續(xù)調(diào)查，待危害性確定后進(jìn)行判決

C、可矜指案情屬實(shí)，但有可矜或可疑之處，免于死刑，一般減為徒、流刑罰

D、留養(yǎng)承嗣指案情屬實(shí)、罪名恰當(dāng)，但被害人有親老丁單情形，奏請皇帝裁決

答案：C

解析：情實(shí)指罪情屬實(shí)、罪名恰當(dāng)者，奏請執(zhí)行死刑，故A項(xiàng)錯(cuò)誤。緩決指案情雖屬實(shí)，但危害性不大者，可減為流三千里，或發(fā)煙瘴極邊充軍，或再押監(jiān)候，B項(xiàng)錯(cuò)誤。留養(yǎng)承嗣指案情屬實(shí)、罪名恰當(dāng)，但有親老丁單情形，合乎申請留養(yǎng)條件者，按留養(yǎng)奏請皇帝裁決，故D項(xiàng)錯(cuò)誤，留養(yǎng)承嗣針對的是犯罪人而不是被害人有親老丁單情形。26.根據(jù)民法理論，下列導(dǎo)致所有權(quán)消滅的法律事實(shí)中，屬于民事法律行為的是（）。

A.拋棄所有權(quán)

B.自然人死亡

C.納稅

D.標(biāo)的物滅失

答案：A

解析：本題考核所有權(quán)的消滅、民事法律行為。民事法律行為是民事主體設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。事實(shí)行為不以意思表示為必備要素，而是依照法律規(guī)定引起民事法律后果。選項(xiàng)B、C、D屬于因法律行為以外的事實(shí)導(dǎo)致所有權(quán)消滅的情形。除選項(xiàng)A以外，所有權(quán)的出讓（贈(zèng)與、出賣、互易等）也屬于因法律行為導(dǎo)致所有權(quán)消滅的情形。27.下列各項(xiàng)擔(dān)保行為屬于股份有限公司股東大會(huì)審議的有（）。

A.本公司及本公司控股子公司的對外擔(dān)?？傤~，達(dá)到或超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的50%以后提供的任何擔(dān)保

B.對股東.實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保

C.為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保

D.單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保

答案：A,B,C,D

解析：股份有限公司股東大會(huì)審議批準(zhǔn)下列擔(dān)保行為：（1）本公司及本公司控股子公司的對外擔(dān)保總額，達(dá)到或超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的50%以后提供的任何擔(dān)保；（2）公司的對外擔(dān)?？傤~，達(dá)到或超過最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)的30%以后提供的任何擔(dān)保；（3）為資產(chǎn)負(fù)債率超過70%的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保；（4）單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保；（5）對股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保。

28.張某從甲銀行分支機(jī)構(gòu)乙支行借款20萬元，李某提供保證擔(dān)保。李某和甲銀行又特別約定，如保證人不履行保證責(zé)任，債權(quán)人有權(quán)直接從保證人在甲銀行及其支行處開立的任何賬戶內(nèi)扣收。屆期，張某、李某均未還款，甲銀行直接從李某在甲銀行下屬的丙支行賬戶內(nèi)扣劃了18萬元存款用于償還張某的借款。下列哪一表述是正確的？

A:李某與甲銀行關(guān)于直接在賬戶內(nèi)扣劃款項(xiàng)的約定無效

B:李某無須承擔(dān)保證責(zé)任

C:乙支行收回20萬元全部借款本金和利息之前，李某不得向張某追償

D:乙支行應(yīng)以自己的名義向張某行使追索權(quán)

答案：D

解析：根據(jù)《民事訴訟法》第48條的規(guī)定以及《民訴意見》第40條的規(guī)定，銀行的分支機(jī)構(gòu)是以自己的名義行使訴訟權(quán)利的，因此自然應(yīng)以自己的名義進(jìn)行追索，因此D項(xiàng)正確。29.關(guān)于憲法解釋的機(jī)關(guān)，下列哪些說法是正確的?（）

A.由立法機(jī)關(guān)解釋憲法的制度源自英國

B.由司法機(jī)關(guān)按照司法程序解釋憲法的體制起源于美國

C.最早提出設(shè)立憲法法院的是奧地利規(guī)范法學(xué)派代表人物漢斯-凱爾森

D.專門機(jī)關(guān)解釋憲法普遍采用司法積極主義原則

答案：A,B,C,D

解析：考查憲法解釋的機(jī)關(guān)。30.關(guān)于保險(xiǎn)合同，下列說法正確的是：()

A:貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同和運(yùn)輸工具航程保險(xiǎn)合同，保險(xiǎn)責(zé)任開始后，合同當(dāng)事人可以解除合同

B:保險(xiǎn)金額可以超過保險(xiǎn)價(jià)值，但超過保險(xiǎn)價(jià)值的部分，雙方當(dāng)事人應(yīng)在合同中約定

C:重復(fù)保險(xiǎn)的保險(xiǎn)金額可以超過保險(xiǎn)價(jià)值，各保險(xiǎn)人的賠償金額的總和不得超過保險(xiǎn)價(jià)值

D:保險(xiǎn)合同可以約定特殊條款，賦予保險(xiǎn)人解除保險(xiǎn)合同的權(quán)利

答案：C,D

解析：【考點(diǎn)】不得解除保險(xiǎn)合同的情形、保險(xiǎn)金額、保險(xiǎn)金給付規(guī)則。詳解：根據(jù)《保險(xiǎn)法》第50條的規(guī)定，貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同和運(yùn)輸工具航程保險(xiǎn)合同，保險(xiǎn)責(zé)任開始后，合同當(dāng)事人不得解除合同。故本題A項(xiàng)不正確。該法第55條第3款規(guī)定：保險(xiǎn)金額不得超過保險(xiǎn)價(jià)值；超過保險(xiǎn)價(jià)值的，超過部分無效，保險(xiǎn)人應(yīng)退還相應(yīng)的保險(xiǎn)費(fèi)。據(jù)此，本題B項(xiàng)不正確。該法第56條第2款規(guī)定：重復(fù)保險(xiǎn)的各保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金的總和不得超過保險(xiǎn)價(jià)值。除合同另有約定外，各保險(xiǎn)人按照其保險(xiǎn)金額與保險(xiǎn)金額總和的比例承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金的責(zé)任。據(jù)此，本題C項(xiàng)正確。該法第15條規(guī)定：除本法另有規(guī)定或者保險(xiǎn)合同另有約定外，保險(xiǎn)合同成立后，投保人可以解除合同，保險(xiǎn)人不得解除合同。據(jù)此，保險(xiǎn)合同可以約定保險(xiǎn)人的合同解除權(quán)，故本題D項(xiàng)正確。31.國家建立和完善城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險(xiǎn)制度,下列哪些人所需個(gè)人繳納部分由政府給予補(bǔ)貼？（）

A.享受最低生活保障的人

B.喪失勞動(dòng)能力的人

C.殘疾人

D.低收入家庭的未成年人

答案：A,D

解析：。《社會(huì)保險(xiǎn)法》第25條。32.陳某轉(zhuǎn)讓一輛中巴車給王某但未辦過戶。王某為了運(yùn)營，與明星汽運(yùn)公司簽訂合同，明確掛靠該公司，王某每月向該公司交納500元，該公司為王某代交規(guī)費(fèi)、代辦各種運(yùn)營手續(xù)、保險(xiǎn)等。明星汽運(yùn)公司依約代王某向鴻運(yùn)保險(xiǎn)公司支付了該車的交強(qiáng)險(xiǎn)費(fèi)用。

2015年5月，王某所雇司機(jī)華某駕駛該中巴車致行人李某受傷，交警大隊(duì)認(rèn)定中巴車一方負(fù)全責(zé)，并出具事故認(rèn)定書。但華某認(rèn)為該事故認(rèn)定書有問題，提出雖肇事車輛車速過快，但李某橫穿馬路沒有走人行橫道，對事故發(fā)生也負(fù)有責(zé)任。因賠償問題協(xié)商無果，李某將王某和其他相關(guān)利害關(guān)系人訴至F省N市J縣法院，要求王某、相關(guān)利害關(guān)系人向其賠付治療費(fèi)、誤工費(fèi)、交通費(fèi)、護(hù)理費(fèi)等費(fèi)用。被告王某委托N市甲律師事務(wù)所劉律師擔(dān)任訴訟代理人。

案件審理中，王某提出其與明星汽運(yùn)公司存在掛靠關(guān)系、明星汽運(yùn)公司代王某向保險(xiǎn)公司交納了該車的交強(qiáng)險(xiǎn)費(fèi)用、交通事故發(fā)生時(shí)李某橫穿馬路沒走人行橫道等事實(shí)；李某陳述了自己受傷、治療、誤工、請他人護(hù)理等事實(shí)。訴訟中，各利害關(guān)系人對上述事實(shí)看法不一。李某為支持自己的主張，向法院提交了因誤工被扣誤工費(fèi)、為就醫(yī)而支付交通費(fèi)、請他人護(hù)理而支付護(hù)理費(fèi)的書面證據(jù)。但李某聲稱治療的相關(guān)診斷書、處方、藥費(fèi)和治療費(fèi)的發(fā)票等不慎丟失，其向醫(yī)院收集這些證據(jù)遭拒絕。李某向法院提出書面申請，請求法院調(diào)查收集該證據(jù)，J縣法院拒絕。

在訴訟中，李某向J縣法院主張自己共花治療費(fèi)36650元，誤工費(fèi)、交通費(fèi)、護(hù)理費(fèi)共計(jì)12000元。被告方僅認(rèn)可治療費(fèi)用15000元。J縣法院對案件作出判決，在治療費(fèi)方面支持了15000元。雙方當(dāng)事人都未上訴。

一審判決生效一個(gè)月后，李某聘請N市甲律師事務(wù)所張律師收集證據(jù)、代理本案的再審，并商定實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)，約定按協(xié)議標(biāo)的額的35%收取律師費(fèi)。經(jīng)律師說服，醫(yī)院就李某治傷的相關(guān)診斷書、處方、藥費(fèi)和治療費(fèi)的支付情況出具了證明，李某據(jù)此向法院申請?jiān)賹?，法院受理了李某的再審申請并裁定再審?/p>

再審中，李某提出增加賠付精神損失費(fèi)的訴訟請求，并要求張律師一定堅(jiān)持該意見，律師將其寫入訴狀。

問題：

1．本案的被告是誰？簡要說明理由。

2．就本案相關(guān)事實(shí)，由誰承擔(dān)證明責(zé)任？簡要說明理由。

3．交警大隊(duì)出具的事故認(rèn)定書，是否當(dāng)然就具有證明力？簡要說明理由。

4．李某可以向哪個(gè)（些）法院申請?jiān)賹?？其申請?jiān)賹徦罁?jù)的理由應(yīng)當(dāng)是什么？

5．再審法院應(yīng)當(dāng)按照什么程序?qū)Π讣M(jìn)行再審？再審法院對李某增加的再審請求，應(yīng)當(dāng)如何處理？簡要說明理由。

6．根據(jù)律師執(zhí)業(yè)規(guī)范，評(píng)價(jià)甲律師事務(wù)所及律師的執(zhí)業(yè)行為，并簡要說明理由。

答案：

解析：1.本案被告得以原告的主張來加以確定：原告主張掛靠單位和被掛靠單位承擔(dān)責(zé)任的，王某、明星汽運(yùn)公司、鴻運(yùn)保險(xiǎn)公司為共同被告。理由：根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第50條的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓機(jī)動(dòng)車未辦理手續(xù)的，由保險(xiǎn)公司在強(qiáng)制責(zé)任保險(xiǎn)范圍內(nèi)予以賠償，不足部分由受讓人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；明星汽運(yùn)公司為王某從事中巴車運(yùn)營的被掛靠單位，根據(jù)民訴司法解釋第54條規(guī)定，以掛靠形式從事民事活動(dòng)，當(dāng)事人請求由掛靠人和被掛靠人依法承擔(dān)民事責(zé)任的，該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人。原告不主張掛靠單位承擔(dān)責(zé)任的，王某、鴻運(yùn)保險(xiǎn)公司為共同被告。

2.王某與明星汽運(yùn)公司存在掛靠關(guān)系的事實(shí)由王某承擔(dān)證明責(zé)任；明星汽運(yùn)公司依約代王某向鴻運(yùn)保險(xiǎn)公司交納了該車的強(qiáng)制保險(xiǎn)費(fèi)用的事實(shí)由王某承擔(dān)證明責(zé)任；交通事故發(fā)生時(shí)李某橫穿馬路沒走人行通道的事實(shí)，由王某承擔(dān)證明責(zé)任；李某受傷狀況、治療狀況、誤工狀況、請他人護(hù)理狀況等事實(shí)，由李某承擔(dān)證明責(zé)任。理由：訴訟中，在通常情況下，誰主張事實(shí)支持自己的權(quán)利主張，由誰來承擔(dān)自己所主張的事實(shí)的證明責(zé)任。本案上述事實(shí)，不存在特殊情況的情形，因此由相對應(yīng)的事實(shí)主張者承擔(dān)證明責(zé)任。

3.交警大隊(duì)出具的事故認(rèn)定書，不當(dāng)然具有證明力。理由：在訴訟中，交警大隊(duì)出具的事故認(rèn)定書只是證據(jù)的一種，其所證明的事實(shí)與案件其他證據(jù)所證明的事實(shí)是否一致，以及法院是否確信該事故認(rèn)定書所確認(rèn)的事實(shí)，法院有權(quán)根據(jù)案件的綜合情況予以判斷，即該事故認(rèn)定書的證明力由法院判斷后確定。

4.李某可以向F省N市中級(jí)法院申請?jiān)賹?。因?yàn)?，根?jù)民訴司法解釋，再審案件原則上向原審法院的上級(jí)法院提出。本案不存在向原審法院申請?jiān)賹彽姆ǘㄊ掠伞Ｔ賹彽睦碛蔀椋簩徖戆讣枰闹饕C據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集；有新的證據(jù)，足以推翻原判決。

5.再審法院應(yīng)當(dāng)按照第二審程序?qū)Π讣M(jìn)行再審。因?yàn)槭芾聿⒉枚▽Π讣M(jìn)行再審的，是原審法院的上級(jí)法院，應(yīng)當(dāng)適用第二審程序?qū)Π讣M(jìn)行再審。

再審法院對李某增加的要求被告支付精神損失費(fèi)的再審請求不予受理；且該請求也不屬于可以另行起訴的情形，再審法院也不可告知另行起訴。因?yàn)?，根?jù)《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第六條的規(guī)定，當(dāng)事人在侵權(quán)訴訟中沒有提出賠償精神損害的訴訟請求，訴訟終結(jié)后，又基于同一侵權(quán)事實(shí)另行起訴請求賠償精神損害賠償?shù)?，人民法院不予受理?/p>

6.（1）可以適用風(fēng)險(xiǎn)代理，但風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)按規(guī)定不得高于30%；（2）甲律所張律師擔(dān)任李某申訴代理人，違反《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》50條第（七）項(xiàng)規(guī)定；（3）李某增加訴訟請求不符合有關(guān)規(guī)定（理由如前），律師應(yīng)指出未能指出，有違“以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩”的執(zhí)業(yè)原則及勤勉盡責(zé)的要求。

33.關(guān)于法律概念、法律原則、法律規(guī)則的理解和表述，下列哪一選項(xiàng)不能成立？

A、法律規(guī)則并不都由法律條文來表述，并非所有的法律條文都規(guī)定法律規(guī)則

B、法律原則最大程度地實(shí)現(xiàn)法律的確定性和可預(yù)測性

C、法律概念是解決法律問題的重要工具，但是法律概念不能單獨(dú)適用

D、法律原則可以克服法律規(guī)則的僵硬性缺陷，彌補(bǔ)法律漏洞

答案：B

解析：法律原則的一個(gè)特點(diǎn)在于比較籠統(tǒng)、模糊，它只對行為或裁判設(shè)定一些概括性的要求或標(biāo)準(zhǔn)，但并不直接告知應(yīng)當(dāng)如何實(shí)現(xiàn)或滿足這些要求或標(biāo)準(zhǔn)，在適用上具有較大的余地，因此B的說法錯(cuò)誤。34.甲于1990年與乙結(jié)婚，1991年以個(gè)人名義向其弟借款lo萬元購買商品房一套，夫妻共同居住。2003年，甲乙離婚。甲向其弟所借的錢，離婚時(shí)應(yīng)如何處理?

A．由甲償還B．由乙償還

C．以夫妻共同財(cái)產(chǎn)償還D．主要由甲償還

答案：C

解析：。根據(jù)《婚姻法》第4l條，甲借錢所發(fā)生的債務(wù)雖發(fā)生在婚前并是以個(gè)人名義所為，但所借之款卻購買了商品房供夫妻婚后共同居住，該債務(wù)應(yīng)依法視為夫妻共同債務(wù)，離婚時(shí)應(yīng)以夫妻共同財(cái)產(chǎn)償還。C項(xiàng)正確。35.證監(jiān)會(huì)受理發(fā)行申請，審核過程中，發(fā)現(xiàn)發(fā)行人申請材料中記載的信息自相矛盾、或就同一事實(shí)前后存在不同表述且有實(shí)質(zhì)性差異的，中國證監(jiān)會(huì)將中止審核，并在一定期限內(nèi)不再受理相關(guān)保薦代表人推薦的發(fā)行申請。該期限是（）。

A.6個(gè)月

B.12個(gè)月

C.18個(gè)月

D.36個(gè)月

答案：B

解析：審核過程中，發(fā)現(xiàn)發(fā)行人申請材料中記載的信息自相矛盾、或就同一事實(shí)前后存在不同表述且有實(shí)質(zhì)性差異的，中國證監(jiān)會(huì)將中止審核，并在12個(gè)月內(nèi)不再受理相關(guān)保薦代表人推薦的發(fā)行申請。36.甲委托乙購買一套機(jī)械設(shè)備，但要求以乙的名義簽訂合同，乙同意，遂與丙簽訂了設(shè)備購買合同。后由于甲的原因，乙不能按時(shí)向丙支付設(shè)備款。在乙向丙說明了自己是受甲委托向丙購買機(jī)械設(shè)備后，關(guān)于丙的權(quán)利，下列選項(xiàng)正確的是（）。

A.只能要求甲支付

B.只能要求乙支付

C.可選擇要求甲或乙支付

D.可要求甲和乙承擔(dān)連帶責(zé)任

答案：C

解析：本題考核委托合同。《合同法》規(guī)定：受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。由此本題C選項(xiàng)正確。37.關(guān)于哪些人可以做辯護(hù)人，下列說法正確的是:

A.辯護(hù)律師甲，從檢察院離任三年，以律師身份擔(dān)任辯護(hù)人

B.辯護(hù)律師乙，從法院離任一年，以非律師身份擔(dān)任辯護(hù)人

C.辯護(hù)律師丙，從檢察院離任，受其兒子的委托擔(dān)任原任職檢察院處理案件的辯護(hù)人

D.辯護(hù)律師丁，從法院離任，受其表兄弟的委托擔(dān)任原任職法院處理案件的辯護(hù)人

答案：A,B,C

解析：根據(jù)刑訴法的規(guī)定，審判人員和人民法院其他工作者（檢察人員）從人民法院（人民檢察院）離任后二年內(nèi)，不得以律師身份任辯護(hù)人。審判人員和人民法院其他工作人員（檢察人員）從人民法院（人民檢察院）離任后，不得擔(dān)任原任職法院（檢察院）所審理案件的辯護(hù)人，但作為被告人的監(jiān)護(hù)人、近親屬進(jìn)行辯護(hù)的除外。因此，本題的答案為ABC。

38.根據(jù)我國現(xiàn)行《憲法》第45條第1款的規(guī)定，中華人民共和國公民在哪種情況下，有從國家和社會(huì)獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利？（）

A.下崗或失業(yè)

B.未成年

C.生活確有困難

D.年老、疾病或者喪失勞動(dòng)能力

答案：D

解析：。參見我國現(xiàn)行《憲法》第45條。39.下列關(guān)于有限責(zé)任公司董事會(huì)的表述中，符合《公司法》規(guī)定的是（）。

A.董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表

B.董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年

C.董事長和副董事長依法由公司董事會(huì)選舉產(chǎn)生

D.董事長和副董事長不召集和主持董事會(huì)的，必須由全體董事共同推舉一名董事召集和主持

答案：B

解析：根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中也可以有，不是應(yīng)當(dāng)有。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定而不是由公司董事會(huì)選舉產(chǎn)生。董事長和副董事長不召集和主持董事會(huì)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持，而不是必須由全體董事共同推舉。40.許某與妻子林某協(xié)議離婚，約定8歲的兒子小虎由許某撫養(yǎng)，林某可隨時(shí)行使對兒子的探望權(quán)，許某有協(xié)助的義務(wù)。離婚后兩年間林某從未探望過兒子，小虎訴至法院，要求判令林某每月探視自己不少于4天。對此，下列說法正確的是：（）

A.依情理林某應(yīng)探望兒子，故從法理上看，法院可判決強(qiáng)制其行使探望權(quán)

B.從理論上講，權(quán)利的行使與義務(wù)的履行均具有其界限

C.林某的探望權(quán)是林某必須履行一定作為或不作為的法律約束

D.許某的協(xié)助義務(wù)同時(shí)包括積極義務(wù)和消極義務(wù)

答案：B,D

解析：在當(dāng)代法治國家，情理與法理存在差別。法院作出判決應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律，而不能依據(jù)情理。故A項(xiàng)錯(cuò)誤。權(quán)利的行使與義務(wù)的履行都必須根據(jù)法律，受到法律的約束。故B項(xiàng)正確。所謂法律權(quán)利，就是國家通過法律規(guī)定對法律關(guān)系主體可以自主決定作出某種行為的許可和保障手段；所謂法律義務(wù)，是指人們必須履行一定作為或不作為之法律約束。探望權(quán)屬于權(quán)利。故C項(xiàng)錯(cuò)誤。義務(wù)人必須根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容作出一定的行為，被稱“作為義務(wù)”或“積極義務(wù)”；義務(wù)人不得作出一定行為的義務(wù)，被稱為“不作為義務(wù)”或“消極義務(wù)”。故D項(xiàng)正確。41.非公開發(fā)行的公司債券應(yīng)當(dāng)向符合條件的合格投資者發(fā)行，但下列投資者中不受合格投資者資質(zhì)條件限制的有（）。

A.發(fā)行人的董事

B.發(fā)行人的監(jiān)事

C.發(fā)行人的高管

D.發(fā)行人的持股10%的股東

答案：A,B,C,D

解析：發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及持股比例超過5%的股東，可以參與本公司非公開發(fā)行公司債券的認(rèn)購與轉(zhuǎn)讓，不受合格投資者資質(zhì)條件的限制。42.甲因犯貪污罪經(jīng)一審程序被判處死刑緩期二年執(zhí)行。判決生效后發(fā)現(xiàn)本案第一審的合議庭成員乙在審理該案時(shí)，曾收受甲的賄賂。對于本案，下列哪些機(jī)關(guān)有權(quán)提起審判監(jiān)督程序？

A.審判該案的第一審中級(jí)人民法院,

B.該省高級(jí)人民法院

C.甲該省人民檢察院

D.最高人民檢察院

答案：B,D

解析：根據(jù)《刑事訴訟法》第243條第2款規(guī)定，最高人民法院對各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，上級(jí)人民法院對下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審。因而該省高級(jí)人民法院有權(quán)提起審判監(jiān)督程序。B項(xiàng)正確。第3款規(guī)定：“最高人民檢察院對各級(jí)人民法院巳經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，上級(jí)人民檢察院對下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，有權(quán)按照審判監(jiān)督程序向同級(jí)人民法院提出抗訴”。所以最高人民檢察院都有權(quán)按照審判監(jiān)督程序提起抗訴，D正確，關(guān)于A和C由于原題中已經(jīng)明確是死緩判決，該判決如果生效，必須經(jīng)過高級(jí)人民法院復(fù)核。本題看似是對中院判決進(jìn)行審判監(jiān)督，其實(shí)是對高院進(jìn)行審判監(jiān)督。故只有省高院和最高人民檢察院有權(quán)提起審判監(jiān)督程序。故不選AC。本題應(yīng)選BD。43.被告人林某，某市國有中天股份有限公司經(jīng)理。2009年該市檢察院收到一封檢舉信，揭露該公司逃稅100萬元的事實(shí)。檢察院經(jīng)調(diào)查后，認(rèn)為該公司確有逃稅事實(shí)，依法應(yīng)追究刑事責(zé)任，遂經(jīng)檢察長批準(zhǔn)對該公司立案偵查。2009年7月2日檢察院批準(zhǔn)逮捕林某，并派檢察院偵查人員將其逮捕。7月8日犯罪嫌疑人林某聘請的律師向檢察院提出取保候?qū)彽纳暾垼瑱z察院提出需繳納5萬元保證金，并提供保證人。7月9日律師向檢察院繳納了5萬元的保證金，并且提供了保證人，林某被取保候?qū)?。后?jīng)偵査發(fā)現(xiàn)，該公司自2007年到2009年間，共逃稅50萬元，檢察院凍結(jié)該公司賬戶，并將50萬元作為稅款上繳國庫。檢察院于2010年8月1日向區(qū)人民法院提起公訴，經(jīng)法庭審理，認(rèn)為該公司的行為已構(gòu)成逃稅罪，判處被告人林某有期徒刑3年，緩刑3年，對該公司判處200萬元的罰金。抗訴期滿后，該判決生效。

問題：該案中人民檢察院有哪些程序不合法？

答案：

解析：

1.人民檢察院對此案立案偵查錯(cuò)誤。逃稅罪應(yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)立案偵查。

2.人民檢察院批準(zhǔn)逮捕林某錯(cuò)誤。本案中人民檢察院對此案進(jìn)行了立案偵査，如果需要逮捕犯罪嫌疑人的，應(yīng)當(dāng)由其決定逮捕而非批準(zhǔn)。

3.人民檢察院派檢察人員逮捕林某錯(cuò)誤。逮捕應(yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。

4.林某的律師申請取保候?qū)彆r(shí)，人民檢察院要求其繳納保證金并提供保證人錯(cuò)誤。不能要求取保候?qū)徣送瑫r(shí)繳納保證金和提供保證人。

5.檢察院收取律師的5萬元保證金是錯(cuò)誤的?！缎淌略V訟法》規(guī)定，提供保證金的人應(yīng)當(dāng)將保證金存人執(zhí)行機(jī)關(guān)指定銀行的專門賬戶。

6.人民檢察院在偵査階段直接將該公司賬戶上50萬元款項(xiàng)作為稅款上繳國庫錯(cuò)誤。贓款只有在人民法院作出的判決生效后，才能由人民法院通知査封、扣押機(jī)關(guān)依法劃撥上繳國庫。

7.人民檢察院于2009年7月9日對林某取保候?qū)?，?010年8月1日才向法院提起公訴是錯(cuò)誤的。依照法律規(guī)定，取保候?qū)彽钠谙薏坏贸^12個(gè)月。44.關(guān)于國際法上的承認(rèn)與繼承制度，以下觀點(diǎn)正確的：

A、對于一個(gè)新成立的政府，需要其他國家的承認(rèn)方可行使其權(quán)力。

B、一個(gè)政府如果被另外一個(gè)國家所承認(rèn)，意味著這個(gè)政府必須繼承其對那個(gè)國家的債務(wù)；。

C、承認(rèn)了一個(gè)國家的新政府，并不意味著和這個(gè)國家的舊政府?dāng)嘟^一切往來關(guān)系。

D、如果一國同意另外一個(gè)國家加入世界貿(mào)易組織，則構(gòu)成了對這個(gè)國家的默示承認(rèn)。

答案：C

解析：本題考察國際法的承認(rèn)與繼承制度。A選項(xiàng)錯(cuò)誤，一個(gè)新政府的成立是一個(gè)國家主權(quán)的內(nèi)政范疇的事項(xiàng)，與國外政府的承認(rèn)無關(guān)。但國外政府的承認(rèn)意味著和這個(gè)國家新政府開展外交活動(dòng)的前提。B選項(xiàng)錯(cuò)誤，原因是承認(rèn)是承認(rèn)國單方的行為，與被繼承國是否要繼承國家債務(wù)無關(guān)，而國家的繼承有其單獨(dú)的規(guī)則。C選項(xiàng)正確，需要注意承認(rèn)了一個(gè)國家的新政府確實(shí)意味著要斷絕與舊政府官方的外交關(guān)系，但這并不等于要斷絕與舊政府的一切關(guān)系，一些非官方的和正常的經(jīng)貿(mào)關(guān)系也是可以繼續(xù)維持的。D錯(cuò)誤，因?yàn)槭蕾Q(mào)組織雖然是一個(gè)政府間的國際組織，但是其成員卻不一定非要是國家，我國香港澳門臺(tái)灣就是世貿(mào)組織的正式成員，但這絕對不意味著世貿(mào)組織成員國都承認(rèn)香港和臺(tái)灣是獨(dú)立的國家了。45.民事訴訟的證據(jù)種類包括（）。

A.書證

B.視聽資料

C.鑒定意見

D.電子數(shù)據(jù)

E.檢查筆錄

答案：A,B,C,D

解析：本題考核民事訴訟的證據(jù)種類。包括：（1）書證；（2）物證；（3）視聽資料；（4）電子數(shù)據(jù)；（5）證人證言；（6）當(dāng)事人陳述；（7）鑒定意見；（8）勘驗(yàn)筆錄。46.

（本題22分）

案情：

甲和乙均缺錢。乙得知甲的情婦丙家是信用社代辦點(diǎn)，配有保險(xiǎn)柜，認(rèn)為肯定有錢，便提議去丙家借錢，并說：“如果她不借，也許我們可以偷或者搶她的錢?！奔渍f：“別瞎整！”乙未再吭聲。某晚，甲、乙一起開車前往丙家。乙在車上等，甲進(jìn)屋向丙借錢，丙說：“家里沒錢?！奔自诒页燥堖^夜。乙見甲長時(shí)間不出來，只好開車回家。甲一覺醒來，見丙已睡著，便起身試圖打開保險(xiǎn)柜。丙驚醒大聲斥責(zé)甲，說道：“快住手，不然我報(bào)警了！”甲惱怒之下將丙打死，藏尸地窖。

甲不知密碼打不開保險(xiǎn)柜，翻箱倒柜只找到了丙的一張儲(chǔ)蓄卡及身份證。甲回家后想到乙會(huì)開保險(xiǎn)柜，即套問乙開柜方法，但未提及殺丙一事。甲將丙的儲(chǔ)蓄卡和身份證交乙保管，聲稱系從丙處所借。兩天后甲又到丙家，按照乙的方法打開保險(xiǎn)柜，發(fā)現(xiàn)柜內(nèi)并無錢款。乙未與甲商量，通過丙的身份證號(hào)碼試出儲(chǔ)蓄卡密碼，到商場刷卡購買了一件價(jià)值兩萬元的皮衣。

案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)認(rèn)為甲有犯罪嫌疑，即對其實(shí)施拘傳。甲在派出所乘民警應(yīng)對突發(fā)事件無人看管之機(jī)逃跑。半年后，得知甲行蹤的乙告知甲，公安機(jī)關(guān)正在對甲進(jìn)行網(wǎng)上通緝，甲于是到派出所交代了自己的罪行。

問題：

請根據(jù)《刑法》有關(guān)規(guī)定，對上述案件中甲、乙的各種行為和相關(guān)事實(shí)、情節(jié)進(jìn)行分析，分別提出處理意見，并簡要說明理由。

答案：

解析：

（本題22分）

一、關(guān)于甲的行為定性

甲在著手盜竊丙的保險(xiǎn)柜過程中，因罪行敗露而實(shí)施殺害丙的行為，甲的犯罪目的是取得財(cái)物，根據(jù)《刑法》第269條的規(guī)定，其殺人行為屬于盜竊過程中為“抗拒抓捕”而對被害人使用暴力，應(yīng)當(dāng)成立搶劫罪。根據(jù)《刑法》第263條的規(guī)定，甲的行為屬于搶劫致人死亡，成立搶劫罪的結(jié)果加重犯，應(yīng)適用升格的法定刑。

甲的殺人、搶劫行為，都與乙無關(guān)，甲乙之間沒有共同故意和共同行為，根據(jù)《刑法》第25條的規(guī)定，不成立共犯；甲將丙的儲(chǔ)蓄卡和身份證給乙，不構(gòu)成盜竊罪的教唆犯。甲兩天后回到丙家，打開保險(xiǎn)柜試圖竊取丙的錢財(cái)?shù)男袨?，屬于搶劫罪中取?cái)行為的一部分，不單獨(dú)構(gòu)成盜竊罪。

根據(jù)最高法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定，只有在案發(fā)后沒有受到訊問、未被采取強(qiáng)制措施，自動(dòng)投案如實(shí)供述自己的罪行的，才能成立自首。本案中，甲被公安機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施后逃跑再歸案的，即便如實(shí)供述也不能成立自首。

二、關(guān)于乙的行為定性

乙事先的提議甲并未接受，當(dāng)時(shí)沒有達(dá)成合意，二人沒有共同犯罪故意。甲的搶劫行為屬于臨時(shí)起意，系單獨(dú)犯罪，不能認(rèn)為乙的行為構(gòu)成教唆犯。乙不成立教唆犯，當(dāng)然就不能對乙的行為適用《刑法》第29條第2款。在甲實(shí)施搶劫行為之時(shí)，乙已經(jīng)離開現(xiàn)場，與甲之間沒有共犯關(guān)系，乙沒有幫助故意，也缺乏幫助行為，不成立幫助犯。

甲套問乙打開保險(xiǎn)柜的方法，將丙的儲(chǔ)蓄卡、身份證交乙保管時(shí)，均未告知乙實(shí)情，乙缺乏傳授犯罪方法罪，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的故意。乙去商場購物的行為，根據(jù)《刑法》第196條的規(guī)定，屬于冒用他人信用卡，構(gòu)成信用卡詐騙罪。

【考點(diǎn)】

搶劫罪；故意殺人罪；盜竊罪；信用卡詐騙罪；侵占罪；脫逃罪；傳授犯罪方法罪；掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪；共同犯罪；教唆犯；自首

【詳解】

1．根據(jù)刑法理論，共同犯罪的成立要求各行為人之間存在共同故意和共同行為，有無犯罪的意思聯(lián)絡(luò)是判斷行為人之間有無共同故意的主要標(biāo)志。首先，成立教唆行為必須是唆使他人實(shí)施較為特定犯罪的行為，讓他人實(shí)施所謂不特定犯罪的，難以認(rèn)定為教唆行為。另一方面，教唆行為的成立不要求行為人就具體的犯罪時(shí)間、地點(diǎn)、方法、手段等做出指示。教唆犯教唆他人實(shí)施幾種較為特定犯罪中的任何一種犯罪時(shí)，仍然屬于“唆使他人實(shí)施較為特定犯罪”，此時(shí)對教唆犯按被教唆犯具體實(shí)施的犯罪定罪。其次，如果被教唆者沒有實(shí)施其中任何一種犯罪，則最多只能認(rèn)定教唆者成立所教唆各種犯罪中最輕的一種。但是前提是這種輕罪不要求發(fā)生一定的危害結(jié)果。最后，即使被教唆者在拒絕教唆者的教唆之后，又在隨后產(chǎn)生了實(shí)施相應(yīng)犯罪的犯意，只要在拒絕教唆的當(dāng)時(shí)是自己的真實(shí)意思表示，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“被教唆者沒有實(shí)施其中任何一種犯罪”，因?yàn)楸唤趟粽叻敢獾漠a(chǎn)生與教唆者的教唆行為之間沒有因果關(guān)系。

本案中，乙教唆甲“偷或搶”丙的錢，教唆內(nèi)容已經(jīng)較為具體。但是甲當(dāng)即斥責(zé)乙“別瞎整”，也就是說已經(jīng)否定了乙的提議，因此甲乙二人缺乏犯罪的合意，一人不能成立共同犯罪。另外，甲雖然在之后實(shí)施了盜竊保險(xiǎn)柜的行為，但該行為與乙的教唆沒有因果關(guān)系，乙無需對此負(fù)責(zé)。最后，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定，我國刑法并不處罰所有的盜竊罪未遂行為，而只是處罰以數(shù)額巨大財(cái)物為目標(biāo)的盜竊未遂行為，因此對于乙的教唆行為不應(yīng)認(rèn)定為犯罪。

2．根據(jù)《刑法》第269條的規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照搶劫罪的規(guī)定定罪處罰。盜竊、詐騙、搶奪罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪的必須符合下述三個(gè)條件：(1)行為人必須首先實(shí)施了盜竊、詐騙、搶奪行為，這是適用《刑法》第269條的前提條件；(2)行為人必須是當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅，這是適用《刑法》第269條的時(shí)間和手段條件；(3)行為人使用暴力或者以暴力相威脅的目的是為了窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證，這是適用《刑法》第269條的目的條件。只有上述三個(gè)條件同時(shí)具備，才能從盜竊、詐騙、搶奪罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪。需要注意的是：對于其中的“抗拒抓捕”應(yīng)當(dāng)做比較廣義的理解，為制止被害人報(bào)警同樣屬于抗拒抓捕的一種表現(xiàn)形式。本案中甲實(shí)施盜竊保險(xiǎn)柜的行為，丙發(fā)現(xiàn)之后對此阻止，并聲稱其若不停止則報(bào)警，甲惱怒之下對丙實(shí)施殺害行為，綜合案情來看，甲殺害乙的行為正是為了防止其報(bào)警，因此屬于“為抗拒抓捕實(shí)施暴力”，故盜竊行為已經(jīng)轉(zhuǎn)化為搶劫罪。

根據(jù)《刑法》第263條的