法律職業(yè)資格考試試卷（二）甄題第三次沖刺測試試卷（含答案及解析）

PAGE頁碼45法律職業(yè)資格考試試卷（二）甄題第三次沖刺測試試卷（含答案及解析）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、下列有關破產案件受理的表述不符合法律規(guī)定的有：A、人民法院受理破產申請的，應當自裁定作出之日起五日內送達申請人B、人民法院裁定受理破產申請的，應當同時指定管理人C、人民法院應當自裁定受理破產申請之日起二十五日內通知已知債權人，并予以公告D、人民法院應當自裁定受理破產申請之日起30日內通知已知債權人，并予以公告【參考答案】：D【解析】：《企業(yè)破產法》第11條第1款規(guī)定，人民法院受理破產申請的，應當自裁定作出之日起五日內送達申請人。故A選項符合法律規(guī)定，不當選。第13條規(guī)定，人民法院裁定受理破產申請的，應當同時指定管理人。故B選項符合法律規(guī)定，不當選。第14條第1款規(guī)定，人民法院應當自裁定受理破產申請之日起二十五日內通知已知債權人，并予以公告。故C選項符合法律規(guī)定，不當選。D選項不符合法律規(guī)定，當選。2、根據(jù)《海牙規(guī)則》的規(guī)定，承運人的責任期間表述為下列哪項？A、鉤至鉤B、倉至倉C、貨交承運人D、貨交收貨人【參考答案】：A【解析】：《海牙規(guī)則》規(guī)定承運人的責任期間為“鉤至鉤”。3、關于不法侵害的表述，錯誤的是：（）A、制服不法侵害人以后，對其再實施加害行為，致其重傷的，是故意傷害行為B、在搶劫犯使用暴力取得財物以后，對搶劫犯進行反擊奪回財物的，防衛(wèi)人雖然在不法侵害結束以后進行防衛(wèi)，仍然屬于合法行為C、野生動物被飼主唆使侵害他人時，其侵害屬于不法侵害；但是，野生動物對人的自發(fā)侵害，不是不法侵害D、事前加害、事后加害，一律不成立正當防衛(wèi)【參考答案】：B【考點】正當防衛(wèi)【解析】正當防衛(wèi)必須針對正在進行的不法侵害才可以，如果不法侵害已經完成或者不法侵害人已經被制服，則失去了實施正當防衛(wèi)的時機．故A正確。對于搶劫犯罪，雖然已經既遂，但是在犯罪人尚未離開的當場，行為人仍可奪回財物的，可認為不法侵害尚未結束，故B錯誤，此時仍然可以進行防衛(wèi)還擊。不法侵害的不法，是來自人為的，因此，動物的自發(fā)行為不是正當防衛(wèi)中的“不法”，事前防衛(wèi)、事后防衛(wèi)均是防衛(wèi)不適時，不成立正當防衛(wèi)，故CD正確。4、甲公司和乙公司于同一天分別以“雅奇”和“雅琪”向商標局提出商標注冊申請，雙方填報的使用商標的商品類別分別為洗衣粉和洗滌劑，但甲公司已于提出該注冊申請之前使用“雅奇”商標近2年。對此，商標局應該如何處理?A、初步審定并公告甲公司的“雅奇”商標，駁回乙公司的商標注冊申請B、初步審定并公告乙公司的“雅琪”商標，駁回甲公司的商標注冊申請C、同時初步審定并公告這兩個商標D、以上都不對【參考答案】：A【解析】：《商標法》第29條規(guī)定：兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。本案屬于在類似商品上以近似的商標申請注冊的情形，只能核準注冊其中的一個，而駁回另一個申請。又因甲公司使用在先，故應核準甲公司的商標注冊申請。5、《證券法》關于發(fā)行人應當采用承銷團方式發(fā)售證券的規(guī)定中，下列哪項是錯誤的？A、適用于向不特定對象公開發(fā)行的證券B、發(fā)行證券的票面總值必須超過人民幣一億元C、由主承銷和參與承銷的證券公司組成D、承銷團代銷、包銷期最長不得超過九十日【參考答案】：B【解析】：第三十二條向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣五千萬元的，應當由承銷團承銷。承銷團應當由主承銷和參與承銷的證券公司組成。第三十三條證券的代銷、包銷期限最長不得超過九十日。證券公司在代銷、包銷期內，對所代銷、包銷的證券應當保證先行出售給認購人，證券公司不得為本公司預留所代銷的證券和預先購入并留存所包銷的證券。6、甲路過某自行車修理店，見有一輛名牌電動自行車（價值1萬元）停在門口，欲據(jù)為己有。甲見店內貨架上無自行車鎖便謊稱要購買，催促店主去50米之外的庫房拿貨。店主臨走時對甲說：我去拿鎖，你幫我看一下店。店主離店后，甲騎走電動自行車。甲的行為構成何罪？A、詐騙罪B、盜竊罪C、侵占罪D、職務侵占罪【參考答案】：B7、人民法院適用特別程序審理的案件，應當在立案之日起30日內或公告期滿后30日內審結。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，但是不受前面所述規(guī)定的案件是哪項？A、宣告失蹤或宣告死亡案件B、認定無主財產案件C、選民資格的案件D、認定公民無民事行為能力限制民事行為能力案件【參考答案】：C【解析】：詳見《民事訴訟法》第163條規(guī)定。8、在張某故意毀壞李某汽車案中，張某聘請趙律師為辯護人，李某聘請孫律師為訴訟代理人。關于該案辯護人和訴訟代理人，下列哪一選項是正確的？（）A、趙律師、孫律師均自案件移送審查起訴之日起方可接受委托擔任辯護人、訴訟代理人B、趙律師、孫律師均有權申請該案的審判人員和公訴人員回避C、趙律師可在審判中向張某發(fā)問，孫律師無權向張某發(fā)問D、趙律師應以張某的意見作為辯護意見，孫律師應以李某的意見為代理意見【參考答案】：A9、順發(fā)房地產公司從某市政府以出讓方式獲得市郊一塊土地使用權進行房地產開發(fā)。出讓合同中規(guī)定，順發(fā)公司應至遲于2007年10月10日破土動工，對該土地進行開發(fā)。由于房地產市場行情下跌，公司領導于2007年9月決定暫停該房地產開發(fā)項目，對房地產市場采取觀望態(tài)度，2009年12月，順發(fā)公司以缺乏資金為由，請求將土地使用權轉讓給恒順土地綜合開發(fā)公司用于修建高爾夫球場。下列說法中不正確的是：A、市政府可以收回該土地使用權，但應給予相應補償B、市人民政府可無償收回該土地使用權C、恒順公司若取得該土地使用權用于修建高爾夫球場，必須取得市政府城市規(guī)劃行政主管部門的同意D、恒順公司若取得該土地使用權用于修建高爾夫球場，必須相應調整土地使用權出讓金【參考答案】：A【解析】：《城市房地產管理法》第26條規(guī)定，以出讓方式取得土地使用權進行房地產開發(fā)的，必須按照土地使用權出讓合同約定的土地用途、動工開發(fā)期限開發(fā)土地。超過出讓合同約定的動工開發(fā)日期滿一年未動工開發(fā)的，可以征收相當于土地使用權出讓金百分之二十以下的土地閑置費；滿二年未動工開發(fā)的，可以無償收回土地使用權；但是，因不可抗力或者政府、政府有關部門的行為或者動工開發(fā)必需的前期工作造成動工開發(fā)遲延的除外。本題中，已經期滿超過兩年，市政府可以無償收回該土地使用權，故A選項錯誤，當選，B選項正確，不當選。第18條規(guī)定，土地使用者需要改變土地使用權出讓合同約定的土地用途的，必須取得出讓方和市、縣人民政府城市規(guī)劃行政主管部門的同意，簽訂土地使用權出讓合同變更協(xié)議或者重新簽訂土地使用權出讓合同，相應調整土地使用權出讓金。因此CD選項正確，不當選。10、以下國際貿易術語中，哪一選項可適用于任何運輸方式？A、FOBB、FASC、FCAD、CIF【參考答案】：C【解析】：FCA可以適用于任何運輸方式，包括多式聯(lián)運。11、關于排除犯罪的事由，下列哪一選項是正確的?（）A、對于嚴重危及人身安全的暴力犯罪以外的不法侵害進行防衛(wèi)，造成不法侵害人死亡的，均屬防衛(wèi)過當B、由于武裝叛亂、暴亂罪屬于危害國家安全罪，而非危害人身安全犯罪，所以，對于武裝叛亂、暴亂犯罪不可能實行特殊正當防衛(wèi)C、放火毀損自己所有的財物但危害公共安全的，不屬于排除犯罪的事由D、律師在法庭上為了維護被告人的合法權益，不得已泄露他人隱私的，屬于緊急避險【參考答案】：C【考點】排除犯罪的事由【解析】根據(jù)《刑法》第20條第2款、第3款的規(guī)定，正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪。采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。由此，在對嚴重危及人身安全暴力犯罪以外的不法侵害進行正當防衛(wèi)時，只要沒有超過必要限度，即使造成不法侵害人死亡的，也不屬于防衛(wèi)過當，A項錯誤。B項中的武裝叛亂、暴亂罪，也可能出現(xiàn)“嚴重危及人身安全”的情形，因而“對其不可能實行特殊正當防衛(wèi)”的說法錯誤。根據(jù)《刑法》第2l條，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。D項中律師面，臨義務沖突(辯護義務與維護他人隱私權義務)，應當衡量利益輕重，不必然構成緊急避險。故本題正確答案為C。12、21、甲、乙合伙經營鴨絨業(yè)務，甲提供廠房，乙提供鴨絨。雙方請求丙以技術性勞務入伙，丙未予明確答復，但丙提供了技術性勞務，并參與了當年的分紅，分紅比例4：4：2。第二年因經營虧損，負債高達10萬元。對該債務承擔發(fā)生分歧，丙認為自己不是合伙人，拒絕承擔該債務。為此，訴至法院。該債務應如何承擔?A、甲、乙、丙對該債務承擔按份責任B、甲、乙、丙對該債務承擔連帶責任C、甲、乙對該債務承擔連帶責任D、甲、乙對該債務承擔按份責任【參考答案】：B【解析】：評析：[測試點]合伙人的認定，合伙人對合伙債務的連帶責任?！窘馕觥浚骸睹穹ㄍ▌t意見》第46條規(guī)定：“公民按照協(xié)議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經營、勞動的，或者提供技術性勞務而不提供資金、實物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。”本案中，丙雖未對是否入伙予以明確答復，但其提供技術性勞務并參與分紅，以該條規(guī)定應認定為合伙人。《民法通則意見》第48條規(guī)定：“只提供技術性勞務，不提供資金、實物的合伙人，對于合伙經營的虧損額，對外也應當承擔連帶責任；對內則應當按照協(xié)議約定的債務承擔比例或者技術性勞務折抵的出資比例承擔?！币虼?，本案中的甲、乙、丙三人應對合伙債務承擔連帶責任，B項正確。13、甲某在某市火車站撿到一個棄嬰抱回家準備自己收養(yǎng)，3個月后，其為結婚費用不夠與未婚妻產生矛盾，就想把孩子丟掉來換點錢，正好此時劉某想要收養(yǎng)孩子，甲某稱小孩是自己的親生子，要求劉某給8000元撫養(yǎng)費方可將孩子送給劉某，劉某當即給了其8000元錢。對甲某的行為應當如何認定？（）A、不構成犯罪B、構成拐賣兒童罪C、構成遺棄罪D、構成拐騙兒童罪【參考答案】：B【考點】拐賣兒童罪的犯罪構成【解析】本題中甲某撿到棄嬰后因缺錢而想用其換錢，說明其已經由最初的收養(yǎng)目的轉為出賣的目的，至于其謊稱是自己的親生子而索取撫養(yǎng)費只是為自己的行為找借口，不能因此認為構成遺棄罪。14、1997年5月，張某從華豐商場購買了一臺熱水器。同年6月，該熱水器因質量問題給張某造成了人身傷害。1998年10月，張某向華豐商場提出交涉。雙方協(xié)商未果，張某于同年12月向人民法院提起訴訟。張某有權請求華豐商場承擔何種民事責任？A、僅有權請求華豐商場承擔侵權責任B、僅有權請求華豐商場承擔違約責任C、有權請求華豐商場承擔侵權責任和違約責任D、只能在請求承擔侵權責任或違約責任中選擇其一【參考答案】：D【解析】：《合同法》第一百二十二條因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產權益的，受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。15、甲國的A與乙國的B于1983年在乙國結婚。1985年夫妻二人移居丙國。1993年8月A向丙國法院起訴離婚。丙國法律規(guī)定：“離婚適用原告國籍國法”。甲國法律則規(guī)定：“離婚適用婚姻締結地法律”。乙國法律也規(guī)定離婚適用婚姻締結地法律，哪國法律是準據(jù)法？A、甲國B、乙國C、甲、乙兩國D、丙國【參考答案】：B【解析】：準據(jù)法的特點；準據(jù)法的確定。16、某工廠因排污污染環(huán)境，被環(huán)保部門作出罰款的行政處罰決定，處罰決定書于3月2日送達該廠，但決定書送達時，環(huán)保部門只是告知該工廠如果不服可以向人民法院提起訴訟，而未告知起訴期限，在當年的5月10日才告知該工廠起訴期限。下列選項中，該工廠在什么時間內向人民法院提起訴訟不超出訴訟時效?（）A、當年的5月25日以前B、當年的6月2日以前C、當年的7月25日以前D、當年的3月2日以前【參考答案】：B【解析】參見《行訴解釋》第41條。行政機關作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應當知道訴權或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應當知道具體行政行為內容之日起最長不得超過二年。告知訴權或者起訴期限其一即可。17、甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務500元，期限2年。丙履行5個月后，以自己并不對甲負有債務為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔違約責任。法院應如何處理?A、判決乙承擔違約責任B、判決丙承擔違約責任C、判決乙、丙連帶承擔違約責任D、判決乙、丙分擔違約責任【參考答案】：A【解析】：解析:考察由第三人履行的合同《合同法》.第65條規(guī)定了由第三人履行的合同，即當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。在涉他合同(由第三人履行的合同、向第三人履行的合同)當中，合同法嚴格按照合同相對性原理解決違約責任問題，也即只有合同的雙方當事人可以相互請求承擔違約責任，第三人不能被合同當事人請求違約責任。所以本題當中只有甲、乙是合同雙方當事人，甲只能向乙要求違約責任的承擔。18、質監(jiān)局發(fā)現(xiàn)王某生產的餅干涉嫌違法使用添加劑，遂將餅干先行登記保存，期限為1個月。有關質監(jiān)局的先行登記保存行為．下列哪一說法是正確的？A、系對王某的權利義務不產生實質影響的行為B、可以由2名執(zhí)法人員在現(xiàn)場直接作出C、采取該行為的前提是證據(jù)可能滅失或以后難以取得D、登記保存的期限合法【參考答案】：C【考點】行政處罰調查取證【解析】調查取證程序是行政處罰一般程序的必經階段，法律對其有嚴格的規(guī)定。《行政處罰法》第37條第1、2款規(guī)定：“行政機關在調查或者進行檢查時，執(zhí)法人員不少于兩人，并應當向當事人或者有關人員出示證件。當事人或者有關人員應當如實回答詢問。并協(xié)助調查或者檢查，不得阻撓。詢問或者檢查應當制作筆錄。行政機關在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經行政機關負責人批準，可以先行登記保存．并應當在七日內及時作出處理決定，在此期間，當事人或者有關人員不得銷毀或者轉移證據(jù)?！辟|監(jiān)局對王某生產的餅干先行登記保存的行為，已經在事實上影響了王某的權利義務，先行登記保存將限制王某對該財產的使用。A選項錯誤。根據(jù)上述規(guī)定可知，先行登記保存的適用條件是：(1)執(zhí)法人員不少于兩人，且向當事人或者有關人員出示證件；(2)在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下；(3)經行政機關負責人批準。先行登記保存必須取得行政機關負責人的批準，不能由執(zhí)法人員當場作出，B項錯誤。C項是對法條的直接考查。故該選項正確。法定登記保存期限為“七日內”，題干中一個月的期限不符合法律規(guī)定，D項錯誤。許多考生對D項提出異議，認為該項正確，主要理由是認為“先行登記保存”的行為屬于“行政強制措施”中的“扣押”，而根據(jù)《行政強制法》第25條的規(guī)定：“查封、扣押的期限不得超過三十日；情況復雜的．經行政機關負責人批準，可以延長，但是延長期限不得超過三十日。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。”實際上，“先行登記保存”屬于行政調查過程當中的強制，是“扣押”的一種形式，但《行政處罰法》對其期限進行了特殊的規(guī)定，故“先行登記保存”不再適用《行政強制法》“三十日”的一般規(guī)定，D項錯誤。19、李老漢育有三男一女四個子女。李老漢于2004年8月10日因病去世，并沒有立下遺囑分割自己的財產。這之后不久，他的四個子女中二兒子李強認為曾隨父親居住的大哥李明，私自將祖?zhèn)鞯奈奈镎加?，侵犯了他的繼承權，因此將李明起訴至人民法院。三兒子李欣在訴訟開始后向法院表示，祖?zhèn)鞯奈奈飸撚凶约阂环荩荒芏細w兩位哥哥。人民法院在審理過程中，發(fā)現(xiàn)李老漢還有小女兒李霞，通知李霞參加應訴。但李霞覺得因遺產糾紛上法庭不合適，也未作出明確意思表示是否放棄繼承權。下列關于李老漢的四個子女的訴訟地位說法正確的是：A、原告為李強，被告為李明，李欣、李霞不是當事人B、原告為李強、李欣，被告為李明，李霞不是當事人C、原告為李強、李欣、李霞，被告為李明D、原告為李強、李霞，被告為李明，有獨立請求權第三人為李欣【參考答案】：D【解析】：本題的關鍵是確定三兒子李欣、小女兒李霞的訴訟地位，要考慮本案是在遺產糾紛的特殊背景下。李霞在法院通知其參加應訴時，覺得因遺產糾紛上法庭不合適，但也未作出明確意思表示是否放棄繼承權，即不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權利，根據(jù)《民訴意見》第54條的規(guī)定，“在繼承遺產的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟;被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權利的，人民法院仍應把其列為共同原告?！比嗣穹ㄔ喝詰研∨畠豪钕剂袨楣餐妗＠钚赖脑V訟地位涉及有獨立請求權第三人考點。所謂有獨立請求權的第三人，是指對當事人爭議的訴訟標的，主張全部或者部分權利而參加到已經開始的訴訟中來的人。李欣是在訴訟開始后加入進來，并對遺產祖?zhèn)鞯奈奈镏鲝堄凶约旱牟糠謾嗬J為不能都歸兩位哥哥。也就是說，他對本案標的提出獨立的請求。根據(jù)《民事訴訟法》第56條第1款，對當事人雙方的訴訟標的，第三人認為有獨立請求權的，有權提起訴訟。李欣的訴訟地位，應為有獨立請求權第三人。因此，本題的參考答案應選D項。20、15、甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。1年后乙確知甲仍然在世，遂向法院申請撤銷對甲的死亡宣告。依我國法律，該死亡宣告撤銷后，甲與乙原有的婚姻關系如何？A、自行恢復B、不得自行恢復C、經乙同意后恢復D、經甲同意后恢復【參考答案】：B【解析】：評析：考點：宣告死亡解析：《關于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）＝３７．被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認定夫妻關系自行恢復。21、下列說法正確的是：（）A、甲發(fā)現(xiàn)自己價值30多萬元的藏獒被乙盜走，就于某日晚上潛入乙家中，將自己的愛犬牽走。甲的行為不構成盜竊罪B、洗衣店經理甲發(fā)現(xiàn)乙家的走廊上曬著一套價值2000元的西服，便欺騙本店工人丙說：“乙要洗西服，但沒有時間送來；你到乙家去將走廊上曬的西服取來。”丙信以為真，取來西服交給甲，甲將西服據(jù)為己有。甲的行為成立詐騙罪C、甲假裝有急事需要使用手機打電話，就向在公共汽車站候車的不相識的乙借用手機。甲接過乙的手機后，裝著打電話的模樣，越走越遠，趁機逃走。甲的行為構成詐騙罪D、甲在宴會中去衛(wèi)生間，將提包放在自己的座位上。筵席過后時甲仍在衛(wèi)生間，清潔工丙立即進入會場打掃衛(wèi)生。此時，乙發(fā)現(xiàn)甲的提包還在椅子上，便站在會場門外對丙說：“那是我的提包，麻煩你遞給我一下?！北乓詾檎?，將提包遞給乙，乙迅即逃離現(xiàn)場。乙的行為成立詐騙罪【參考答案】：A【考點】盜竊罪；詐騙罪【解析】A中乙是非法占有了甲的財物，甲通過秘密手段取回，不成立盜竊罪。在犯罪過程中采取了欺騙手段的，并不一定都構成詐騙罪。一般來說，盜竊和詐騙在客觀方面的行為表現(xiàn)上是有明顯區(qū)別的，在一般案件中，區(qū)分這兩罪并非難事。但是，在司法實踐中有一些案件竊與騙互為手段，交織在一起，使得盜竊罪與詐騙罪不易區(qū)分。詐騙罪(既遂)在客觀上必須表現(xiàn)為一個特定的行為發(fā)展過程：行為人實施欺騙行為——對方產生或者繼續(xù)維持認識錯誤——對方基于認識錯誤處分(或交付)財產——行為人獲得或者使第三者獲得財產——被害人遭受財產損失。詐騙罪與盜竊罪的關鍵區(qū)別在于：受欺騙者是否基于認識錯誤處分(交付)財產。受騙者雖然產生了認識錯誤，但并未因此而處分財產的，行為人的行為不成立詐騙罪，例如，A打電話欺騙在家休息的老人B：“您的孫子被車撞上了。”B連門也沒有鎖便急忙趕到馬路邊，A趁機取走了B的財物。雖然A實施了欺騙行為，但B沒有因為受騙而產生處分財產的認識錯誤．更沒有基于認識錯誤處分財產，只是由于外出導致對財物占有的弛緩；A取走該財產的行為．只能成立盜竊罪。受騙者雖然產生了認識錯誤，但倘若不具有處分財產的權限或者地位時，其幫助轉移財產的行為不屬于詐騙罪中的處分行為，行為人的行為也不成立詐騙罪。如B中丙顯然受騙了．但他只是甲盜竊的工具而已，并不具有將乙的西服處分給甲占有的權限或地位。因此，甲成立盜竊罪(間接正犯)。所以，處分行為的有無，劃定了詐騙罪與盜竊罪的界限。處分行為意味著將財產轉移給行為人或第三者占有，即由行為人或第三者事實上支配財產。至于受騙者是否已經轉移給行為人或第三者占有，一方面，要根據(jù)社會的一般觀念判斷，即在當時的情況下，社會的一般觀念是否認為受騙者已經將財產轉移給行為人或第三者進行事實上的支配或控制；另一方面，受騙者是否具有將財產轉移給行為人或第三者支配或控制的意思。C中甲的行為成立盜竊罪。因為乙雖然受騙了，但他并沒有因此而產生將手機轉移給甲支配與控制的處分行為與處分意思。在當時的情況下，即使乙將手機遞給甲，根據(jù)社會的一般觀念，乙仍然支配和控制著手機，即甲沒有占有手機。甲取得手機的‘支配與控制完全是后來的盜竊行為所致。如果說甲的行為成立詐騙罪，則意味著甲接到手機時便成立詐騙既遂；即使甲打完電話后將手機還給乙，還屬于詐騙既遂后的返還行為。這恐怕難以被人接受。處分行22、下列各項屬于財產所有權的原始取得的是：()A、叔叔送給今年剛滿7歲的小明一輛自行車作為生日禮物B、小張繼承哥哥的一處房子C、c．小陳的5萬元存款共得利息1000元D、10歲的小高把爸爸給買的鉛筆刀送給小朋友【參考答案】：C【解析】：本題涉及所有權的原始取得方式問題。贈與、繼承均為繼受取得，但孳息所得為原始取得。本題中，A選項屬于贈與，B選項屬于繼承，D選項屬于贈與，均為繼受取得，只有c選項為原始取得。23、美國人湯姆今年9歲，6歲時隨父母到中國定居，今年5月其父母在一次車禍中喪生，現(xiàn)其住所在法國的叔叔和英國國籍的姨媽為其監(jiān)護權產生糾紛，遂訴至我國法院，我國法院應適用何國法律處理該案？（）A、中國法B、美國法C、法國法D、英國法【參考答案】：A【解析】：根據(jù)我國最高人民法院關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）第190條規(guī)定，監(jiān)護的設立、變更和終止，適用被監(jiān)護人的本國法律。但是，被監(jiān)護人在我國境內有住所的，適用我國的法律。因此，盡管湯姆是美國人，但由于其在我國有住所，因此應適用我國法24、大剛、小剛是倆兄弟。一日小剛因爭舞伴在舞廳與李柱子發(fā)生爭吵，大剛見小剛不敵對方遂上前幫忙。在雙方毆斗中，大剛將李柱子用啤酒瓶當場砸死?？h檢察院經審查，以故意傷害罪對小剛提起公訴。法院在審理中查明，小剛系仗義代兄承擔責任。之后法院判決，大剛犯故意傷害罪判處死刑，緩期2年執(zhí)行；小剛犯包庇罪，判處有期徒刑1年，緩期l年執(zhí)行。但審判宣判時，小剛已被羈押2年，小剛能否提起國家賠償請求?（）A、能，因為司法機關及其工作人員的行為已經侵害了小剛的人身權B、不能，因為司法機關的羈押行為沒有違法，小剛最終被判有罪C、不能，因為司法機關的羈押行為是由于小剛自己故意作虛偽供述而導致的D、不能，因為小剛的行為屬于因公民自傷、自殘等故意行為致使損害發(fā)生的情形【參考答案】：C【解析】《國家賠償法》第17條第1項規(guī)定，因公民自己故意作虛偽供述，或者偽造其他有罪證據(jù)被羈押或者被判處刑罰的，國家不承擔賠償責任。25、甲有二子乙、丙，甲于1996年立下遺囑將其全部財產留給乙。甲于2004年4月死亡。經查，甲立遺囑時17歲，丙14歲，現(xiàn)乙、丙均已工作。甲的遺產應如何處理?A、乙、丙各得二分之一B、乙得三分之二，丙得三分之一C、乙獲得全部遺產D、丙獲得全部遺產【參考答案】：C【解析】：不少考生選A，其理由是，根據(jù)《繼承法》第19條的規(guī)定，遺囑應當對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產份額，故甲在1996年立下的遺囑無效，甲在2004年4月死亡后，其遺產應當按照法定繼承來分配，乙、丙應當各得二分之一。其實這些考生只知其一，不知道《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行{中華人民共和國繼承法)若干問題的意見》的有關補充解釋，該司法解釋第37條規(guī)定，遺囑人未保留缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的遺產份額，遺產處理時，應當為該繼承人留下必要的遺產，所剩余的部分，才可參照遺囑確定的分配原則處理。繼承人是否缺乏勞動能力又沒有生活來源，應按遺囑生效時該繼承人的具體情況確定。在本題中，甲死亡時丙已經成年并已工作，在分配甲的遺產時，則不必考慮為丙保留必要的遺產份額，此時乙獲得全部遺產，因此，選項C正確。值得注意的是，即使甲死亡時丙缺乏勞動能力又沒有生活來源，也不能認定甲的遺囑無效，而應當為丙留下必要的遺產，所剩余的部分還是應當按照遺囑確定的分配原則處理。26、法院在審理一起搶奪案時，發(fā)現(xiàn)被告人朱某可能有自首情節(jié)，但起訴書和移送材料中沒有相關證據(jù)材料。關于法院應當如何處理，下列哪一選項是正確的?(2010年試卷二第33題)A、運用庭外調查權調查核實B、建議檢察院補充偵查C、裁定駁回起訴D、根據(jù)已有證據(jù)定罪量刑【參考答案】：B【考點】法庭審判階段的補充偵查【解析】《刑訴解釋》第159條規(guī)定：“合議庭在案件審理過程中，發(fā)現(xiàn)被告人可能有自首、立功等法定量刑情節(jié)，而起訴和移送的證據(jù)材料中沒有這方面的證據(jù)材料的，應當建議人民檢察院補充偵查?！北绢}即屬于此種情形，合議庭應當建議檢察院補充偵查，選項B正確，選項ACD不符合法律規(guī)定。27、如果用人單位與勞動者對勞動報酬沒有約定或約定不明發(fā)生爭議的，正確的做法是：A、重新協(xié)商一致B、協(xié)商不成，按照高于勞動者工資的標準處理C、協(xié)商不成的，不可以適用集體合同的規(guī)定D、協(xié)商不成的，適用同工同酬的規(guī)定【參考答案】：A【解析】：《勞動合同法》第18條規(guī)定，勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標準約定不明確，引發(fā)爭議的，用人單位與勞動者可以重新協(xié)商；協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)定；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的，實行同工同酬；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標準的，適用國家有關規(guī)定?？梢姡匦聟f(xié)商一致是解決辦法之一，故A選項正確。本法條并沒有規(guī)定，協(xié)商不一致時按照高于勞動者工資的標準處理，而是適用集體合同規(guī)定或者其他方式處理，故B選項不正確。根據(jù)法條規(guī)定，協(xié)商不成的，適用集體合同規(guī)定；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的，才實行同工同酬，故CD選項說法不正確。28、甲住在A市，駕車出游過程中，在C市撞到了住所地在B市的乙，乙傷勢嚴重，被送到離出事地點最近的D市醫(yī)院。后乙因救治無效而在D市醫(yī)院死亡。請問：乙的妻子以甲為被告向法院起訴，下列法院中沒有管轄權的是A、A市法院B、B市法院C、C市法院D、D市法院【參考答案】：B【解析】：因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄，而侵權行為地，包括侵權行為實施地、侵權結果發(fā)生地。29、宋云是某國有企業(yè)的出納，為了幫丈夫許志籌集炒股資金，她從單位的現(xiàn)金帳戶中劃出20萬元，轉到許志的個人賬戶上，準備賺到錢后歸還。由于缺乏經驗，加上股市低迷，20萬元全部虧空，難以歸還。宋云的行為構成何罪（）A、職務侵占罪B、挪用資金罪C、貪污罪D、挪用公款罪【參考答案】：D【解析】本題考查挪用公款罪的認定及其與相關犯罪的區(qū)別。挪用公款罪是指國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過3個月未還的行為。本罪的犯罪主體是特殊主體：國家工作人員。按照《刑法》第93條規(guī)定，宋云在國有企業(yè)工作，屬于國家工作人員范疇。根據(jù)2002年4月28日《全國人民代表大會常務委員會關于刑法第三百八十四條第一款的解釋》，屬于挪用公款“歸個人使用”的情形包括：（一）將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；（二）以個人名義將公款供其他單位使用的；（三）個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀個人利益的。宋云利用職務之便，挪用公款給其夫使用，從事營利活動，而且導致不能歸還，由于行為人主觀上并沒有將公款據(jù)為己有或為第三人所有的目的，相反還有歸還的意圖，因此不構成貪污罪，應認定為挪用公款罪。挪用資金罪與職務侵占罪的犯罪主體都是國家工作人員以外的公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員。30、以下使用作品的行為，可以不經著作權人許可且不必支付報酬的有：A、將藏族文字作品翻譯成漢字在國內出版發(fā)行B、為災區(qū)捐款進行義演，表演已發(fā)表的作品，向公眾收取的全部費用均用作捐款，未向演員支付報酬C、為說明某一問題而在作品中適當引用他人已經發(fā)表的作品D、將他人已出版的輔導書大量復印后以低價賣給學生【參考答案】：C【解析】：《著作權法》第22條第1款第（十一）規(guī)定，在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：（十一）將中國公民、法人或者其他組織已經發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內出版發(fā)行；A選項中，是將少數(shù)民族文字作品翻譯成漢字在國內出版發(fā)行，故不當選。第22條第1款第（九）規(guī)定，在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：（九）免費表演已經發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；B選項中，向公眾收取了費用，不符合本條規(guī)定，故不當選。|學\法/網(wǎng)|第22條第1款第（二）規(guī)定，在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：（二）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經發(fā)表的作品；故C選項當選。|學\法\網(wǎng)|第22條第1款第（六）規(guī)定，在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：（六）為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制已經發(fā)表的作品，供教學或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；可見，D選項已超出這一限制條件，故不當選。31、某單位發(fā)給職工每人300元某商場的購物代金券作為過節(jié)福利。職工甲某覺得太少，于是私刻了商場的公章又偽造了面額300元的代金券100余張，除自己使用外，還送給親戚和朋友若干。對于甲某的行為應當如何認定？（）A、構成偽造有價證券罪B、構成偽造有價票證罪C、構成詐騙罪D、構成偽造公文、印章罪【參考答案】：B【考點】偽造有價票證罪的犯罪構成；牽連犯的處理【解析】商場的代金券由于可以作為現(xiàn)金使用，故可以認為是有價票證，甲某偽造代金券100余張，總金額達到30000余元，構成偽造有價票證罪，其私刻公章的行為可以看成偽造有價票證的牽連行為，只以偽造有價票證一罪論處。32、天虹房地產開發(fā)公司于1995年7月1日以出讓方式獲得某市一塊國有土地的使用權，使用年限為40年。經開發(fā)建成商品房后，1999年7月1日將該宗房屋一并轉讓給大洋公司，大洋公司將其作為職工住宅分配給職工居住，職工李某于2000年1月1日搬入新居，此時李某對該土地的使用年限為：()A、40年B、70年C、35年零6個月D、36年【參考答案】：C【解析】：本題涉及國有土地使用權的期限問題。國有土地使用權的期限以土地出讓合同記載的期限為準。通過出讓方式取得國有土地使用權的人又以轉讓方式或開發(fā)方式利用該土地使用權的，后續(xù)土地使用權人的使用權的實際使用期限仍應以土地使用權出讓合同記載的起算時間計算其土地使用權使用時間。故本題答案為c項。33、對不在我國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟，在我國境內的原告應該到。A、被告住所地法院起訴B、原告住所地法院起訴C、第三國法院起訴D、國際法院起訴【參考答案】：B【解析】：參見《民事訴訟法》第23條。34、約翰是某外國公司職員，美國人，在中國云南旅游時與當?shù)鼐用窭顝姲l(fā)生爭執(zhí)并用隨身攜帶的匕首將李強扎成重傷，當?shù)毓矙C關依法將其拘留，關于本案下列說法正確的是：（）。A、約翰是外國人，我國公安機關無權拘留他B、對于本案應適用我國刑事訴訟法C、審理時，約翰可以委托美國人米高作為他的辯護律師D、本案應通過外交途徑解決【參考答案】：B【解析】《刑事訴訟法》第16條規(guī)定：“對于外國人犯罪應當追究刑事責任的，適用本法的規(guī)定。對于享有外交特權和豁免權的外國人犯罪應當追究刑事責任的，通過外交途徑解決?！北景钢?，約翰只是普通外國公民而非依法享有外交特權和豁免權的人，不能通過外交途徑解決，應適用我國《刑事訴訟法》的有關規(guī)定，公安機關有權行使拘留權。所以選項AD錯誤。關于C，根據(jù)《高法解釋》第321條的有關規(guī)定，約翰只能委托中國律師作為辯護律師。綜上，本題正確答案是B。35、下列觀點是正確的：()A、契約行為是雙方法律行為B、技術發(fā)明是單方法律行為C、發(fā)現(xiàn)埋藏物是單方法律行為D、拾得遺失物是單方法律行為【參考答案】：A【解析】：法律行為以意思表示為要素，合同行為符合法律行為的基本特征，B、C、D項是事實行為，即非表意行為，故排除。36、某法院判決趙某犯詐騙罪處有期徒刑四年。犯盜竊罪處有期徒刑九年，合并執(zhí)行有期徒刑十一年。趙某提出上訴。中級法院經審理認為，判處刑罰不當。犯詐騙罪應處有期徒刑五年。犯盜竊罪應處有期徒刑八年。根據(jù)上訴不加刑原則。下列哪一做法是正確的?(2010年試卷二第36題)A、以事實不清、證據(jù)不足為由發(fā)回原審法院重新審理B、直接改判兩罪刑罰，分別為五年和八年，合并執(zhí)行十二年C、直接改判兩罪刑罰。分別為五年和八年，合并執(zhí)行仍為十一年D、維持一審判決【參考答案】：D【考點】上訴不加刑原則【解析】所謂上訴不加刑原則，是指第二審人民法院審判被告人一方上訴的案件不得以任何理由加重被告人刑罰的一種審判原則?！缎淌略V訟法》第190條規(guī)定：“第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規(guī)定的限制。”這是我國關于上訴不加刑原則在法律上的體現(xiàn)。針對上訴不加刑原則適用的具體情形，《刑訴解釋》第257條進一步作出了明確的規(guī)定，其中第(3)項規(guī)定：“對被告人實行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰.也不能在維持原判決決定執(zhí)行的刑罰不變的情況下。加重數(shù)罪中某罪的刑罰。”本題中，一審判決趙某犯詐騙罪處有期徒刑4年，犯盜竊罪處有期徒刑9年，合并執(zhí)行有期徒刑11年，根據(jù)前述規(guī)定，二審法院既不得加重決定執(zhí)行的刑罰，即有期徒刑11年，也不能在維持原判決執(zhí)行的刑罰不變的情況下，加重詐騙罪或盜竊罪的刑罰。選項B將詐騙罪的刑罰從有期徒刑4年加重為有期徒刑5年，并且合并執(zhí)行的刑罰12年也比原判決重，因此錯誤。選項C雖然沒有加重決定執(zhí)行的刑罰，仍為11年，但是加重了其中詐騙罪的刑罰，由4年改為5年。因此也不符合法律規(guī)定，該選項錯誤?！缎淘V解釋》第259條第(5)項規(guī)定：“對事實清楚、證據(jù)充分，但判處的刑罰畸輕，或者應當適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一審判決。直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實不清或者證據(jù)不足發(fā)回第一審人民法院重新審理。必須依法改判的，應當在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判。”本題中，二審法院經過審理后，只是認為判處刑罰不當，其中包括對詐騙罪的刑罰畸輕，麗非事實不清或證據(jù)不足。因此不得以事實不清、證據(jù)不足為由發(fā)圓原審法院重新審理，而只能維持一審判決，針對其中量刑不當?shù)那闆r，只能通過之后的審判監(jiān)督程序加以解決。然而，從嚴格意義上來說，本題沒有正確答案。上訴程序是因被告人或檢控機關對初審判決或裁定不服提出異議要求重新審判而發(fā)生，因此上訴程序的首要功能就是糾錯功能，沒有糾錯功能就沒有必要建立上訴程序，只是為了更好地維護原審被告人的合法權益。二審法院的審判要受到上訴不加刑原則的制約。但這一原則是要求不得加重被告人的刑罰，而不是即使原判刪罰過重，也不得予以減輕，否則二審應有的糾錯功能便無從談起。因此，本案中，當二審法院經審理發(fā)現(xiàn)原判判處的盜竊罪的刑罰過重時，應予37、區(qū)房管局向某公司發(fā)放房屋拆遷許可證。被拆遷人王某向區(qū)房管局提出申請，要求公開該公司辦理拆遷許可證時所提交的建設用地規(guī)劃許可證，區(qū)房管局作出拒絕公開的答復。對此，下列哪一說法是正確的？（）A、王某提出申請時，應出示有效身份證件B、因王某與申請公開的信息無利害關系，拒絕公開是正確的C、因區(qū)房管局不是所申請信息的制作主體，拒絕公開是正確的D、拒絕答復應自收到王某申請之日起一個月內作出【參考答案】：C38、甲、乙、丙三方合作開發(fā)一項發(fā)明創(chuàng)造，合同中未約定權屬問題。完成后，甲、乙要求去申請專利，但丙不同意，則。A、甲、乙不能去申請專利B、甲、乙可以去申請專利，被授予專利權后，歸甲、乙共有C、甲、乙可以去申請專利，被授予專利權后，歸甲、乙、兩共同享有D、丙應當把專利申請權轉讓給甲、乙【參考答案】：A【解析】：本題涉及技術開發(fā)合同中權屬歸屬問題。依《合同法》第340條規(guī)定，合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，當事人未有約定的，申請專利的權利屬于合作開發(fā)的當事人共有。一萬不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。故本題選項為A。39、關于被害人承諾，下列哪一選項是正確的？A、兒童趙某生活在貧困家庭，甲征得趙某父母的同意，將趙某賣至富貴人家。甲的行為得到了趙某父母的有效承諾，并有利于兒童的成長，故不構成拐賣兒童罪B、在錢某家發(fā)生火災之際，乙獨自闖入錢某的住宅搬出貴重物品。由于乙的行為事后并未得到錢某的認可，故應當成立非法侵入住宅罪C、孫某為戒掉網(wǎng)癮，讓其妻子丙將其反鎖在沒有電腦的房間一星期。孫某對放棄自己人身自由的承諾是無效的，丙的行為依然成立非法拘禁罪D、李某同意丁砍掉自己的一個小手指，而丁卻砍掉了李某的大拇指。丁的行為成立故意傷害罪【參考答案】：D40、根據(jù)民事訴訟法和有關司法解釋，下列表述正確的是：A、對代理權發(fā)生爭議的，由主張有代理權一方當事人承擔舉證責任B、對有缺陷的鑒定結論，應當予以重新鑒定C、視聽資料不能單獨作為認定案件事實的根據(jù)D、人民法院在裁判文書中，對于所有證據(jù)是否采納的理由均應闡明【參考答案】：A【解析】：根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第5條第3款：“對代理權發(fā)生爭議的，由主張有代理權一方當事人承擔舉證責任，”故A選項正確。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第27條第2款：“對有缺陷的鑒定結論，可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決的，不予重新鑒定?！彼裕挥挟敓o法通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決的，才能對有缺陷的鑒定結論重新鑒定。所以，B選項錯誤。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第69條：“下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù):……（三）存有疑點的視聽資料……，”所以，并非所有視聽資料都不能單獨作為認定案件事實的根據(jù)，C選項錯誤。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第79條：“人民法院應當在裁判文書中闡明證據(jù)是否采納的理由。對當事人無爭議的證據(jù)，是否采納的理由可以不在裁判文書中表述?！彼裕⒎撬凶C據(jù)是否采納的理由均應闡明，而是存在例外情形，故D選項錯誤。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、個體工商戶李某拖欠甲公司貨款5萬元，甲公司多次催討無果，遂向李某所在地的基層人民法院申請支付令。法院受理后經過審查，認為該申請成立。下列說法哪些是正確的A、如果在向李某送達支付令時，李某拒絕接收，人民法院可以留置送達B、如果李某在法定期間提出書面異議，人民法院應對異議理由是否成立進行審查C、如果李某在法定期間向法院書面說明目前還錢確有困難并承諾在2個月后一定還清，則支付令可不生效D、如果李某在法定期間未提出書面異議但向甲公司所在地的人民法院起訴，請求確認該債務已經償還，則支付令的效力不受影響【參考答案】：A,D【解析】：2003司考真題76。根據(jù)《若干意見》220條的規(guī)定，即向債務人本人送達支付令，債務人拒絕接收的，人民法院可以留置送達，A項正確。根據(jù)《若干意見》221條的規(guī)定，即依照民事訴訟法第192條的規(guī)定，債務人在法定期間提出書面異議，人民法院無須審查異議是否有理由，應當直接裁定終結督促程序。債務人對債務本身沒有異議，只是提出缺乏清償能力的，不影響支付令的效力，故BC是錯誤的。根據(jù)《若干意見》223條的規(guī)定，即債務人在收到支付令后，不在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力，D項正確。3、張某從某大學MBA畢業(yè)后加入了一家公司，該公司欲獎勵部分股份給張某，下列相關說法正確的是：（）A、公司可以在張某加入公司前就收購部分股份，準備獎勵給張某B、公司獎勵張某欲收購的股份，不能超過本公司已經發(fā)行股份總額的5％C、公司獎勵張某收購股份的資金應當從公司的稅后利潤中支出D、公司獎勵張某的股份應當在6個月內轉讓給張某【參考答案】B,C【解析】《公司法》第143條的規(guī)定。4、下列哪些選項是法人的民事權利能力與自然人的民事權利能力的區(qū)別？A、凡以自然人的天然性質為前提，而為自然人專屬的民事權利和義務，法人都不能享有B、凡以自然人的肉體和心理要素為客體的權利，法人無從享有C、法人的民事權利能力更多地受到法律和行政法規(guī)的限制D、法人的民事權利能力范圍，受其經營范圍的限制，而自然人的民事權利能力無此限制【參考答案】：A,B,C,D【解析】：法人的民事權利能力與自然人的民事權利能力的區(qū)別，如下：1、民事權利能力開始與消滅的情形不同。法人的民事權利能力，從法人成立時產生，到法人終止時消滅；而自然人的民事權利能力從自然人出生開始，到自然人死亡時消滅。2、民事權利能力的范圍不同。專屬自然人的某些民事權利能力的內容，如繼承權、接受扶養(yǎng)的權利等，法人不可能享有；而專屬某些法人的民事權利能力的內容，如銀行法人開展信貸業(yè)務的權利，則自然人不能享有。所以AB正確。3、民事權利能力之間的差異程度不同。自然人的民事權利能力是普遍，一致和平等的，相互之間一般沒有太大差別；而不同法人的民事權利能力都有局限性，并且相互差異很大。原因是法人各自經營的業(yè)務性質和范圍不同，分別受法律和自己章程的限制，其民事權利能力的內容各有區(qū)別，如機關法人和企業(yè)法人的民事權利能力就不相同，而各企業(yè)法人的權利能力也不相同，它們只能在核準登記的經營范圍內從事經營。所以CD正確。5、中國一國有企業(yè)甲與美國一家公司乙合資成立一家合資企業(yè)。在合資經營過程中，企業(yè)甲與公司乙就合資經營合同中所規(guī)定的利潤分配比例條款的執(zhí)行發(fā)生爭議。合資企業(yè)董事會專門召開會議討論解決辦法，但最終仍沒有解決。下列可行的情形有：（）。A、可向中國人民法院起訴B、有書面仲裁協(xié)議時，可向中國法院起訴C、可向中國仲裁機構申請仲裁D、可向甲乙雙方協(xié)議的其他國家仲裁機構申請仲裁【參考答案】A,C,D【考點】合營企業(yè)合營各方發(fā)生爭議的解決方式【解析】《中外合資經營企業(yè)法》第15條規(guī)定：“合營各方發(fā)生糾紛，董事會不能協(xié)商解決時，由中國仲裁機構進行調解或仲裁，也可由合營各方協(xié)議在其他仲裁機構仲裁。合營各方沒有在合同中訂有仲裁條款的或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的，可以向人民法院起訴?！惫蔄CD正確。因為根據(jù)仲裁法的原理，在有書面仲裁協(xié)議的情況下，不能向法院起訴，故B項不正確6、當事人申請撤銷仲裁裁決須符合下列哪些條件A、必須向仲裁委員會提出申請，由仲裁委員會提交給有管轄權的人民法院B、必須向仲裁委員會所在地的中級人民法院提出C、必須在自收到裁決書之日起6個月內提出D、必須有證據(jù)證明裁決有法律規(guī)定的應予撤銷的情形【參考答案】：B,C,D【解析】：2003司考真題74。申請撤銷仲裁裁決必須符合下列條件：提出撤銷仲裁裁決申請的主體必須是仲裁當事人；必須向有管轄權的人民法院提出撤銷仲裁裁決的申請，向仲裁委員會所在地的中級人民法院提出；必須在法定的期限內提出撤銷仲裁裁決的申請，應當自收到裁決書之日起6個月內提出；必須有證據(jù)證明仲裁裁決有法律規(guī)定的應予撤銷的情形。7、宏達股份公司注冊資本為l000萬元。公司現(xiàn)有法定公積金400萬元，任意公積金200萬元，資本公積金100萬元?，F(xiàn)該公司擬以公積金300萬元轉為公司資本。下列幾種方案中符合公司法規(guī)定的是?（）A、將法定公積金300萬元轉為公司資本B、將法定公積金200萬元、任意公積金l00萬元轉為公司資本C、將法定公積金150萬元、任意公積金l50萬元轉為公司資本D、將法定公積金100萬元、任意公積金200萬元轉為公司資本【參考答案】C,D【解析】《公司法》第l69條規(guī)定：公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產經營或者轉為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的百分之二十五。8、在民事訴訟中，下列哪些程序不適用法院調解A、公示催告程序B、發(fā)回重審后的訴訟程序C、由人民檢察院提起抗訴引起的再審程序D、執(zhí)行程序【參考答案】：A,D【解析】：2003司考真題67。由于法院調解是在人民法院主持下，雙方當事人自愿協(xié)商，達成協(xié)議，解決民事權利義務爭議的活動方式，因此，在非訴訟程序以及執(zhí)行程序中不得適用法院調解，故選AD.9、根據(jù)我國民事訴訟法及司法解釋的規(guī)定，下列哪些案件當事人可以申請再審？（）。A、劉強因其養(yǎng)子劉曉強不盡贍養(yǎng)義務，訴至法院要求解除養(yǎng)父子關系，法院經過審理后判決解除養(yǎng)父子關系。雙方均未上訴B、康某與肖某合同糾紛一案，區(qū)法院裁定駁回起訴?？的巢环显V至市中級人民法院，市中級人民法院裁定駁回上訴，維持原裁定C、孫某下落不明滿4年，孫某的妻子向縣法院申請宣告李某死亡。縣法院依法定程序作出宣告孫某死亡的判決D、周某與張某合伙協(xié)議糾紛一案，經過區(qū)法院與市中級人民法院兩審終審后，周某申請再審后，法院維持原判決【參考答案】A,B【解析】《民事訴訟法》第179條規(guī)定：“當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：(一)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；(二)原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的；(三)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的；(四)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經質證的；(五)對審理案件需要的證據(jù)，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調查收集，人民法院未調查收集的；(六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的；(七)違反法律規(guī)定，管轄錯誤的；(八)審判組織的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的；(九)無訴訟行為能力人未經法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人，因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；(十)違反法律規(guī)定，剝奪當事人辯論權利的；(十一)未經傳票傳喚，缺席判決的；(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的；(十三)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形，或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，人民法院應當再審?！惫蔄項可以申請再審?！睹裨V意見》第82條規(guī)定：“對不予受理、駁回起訴的裁定，當事人可以申請再審?！惫蔅項可以申請再審。《民事訴訟法》第169條規(guī)定：“被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經本人或者利害關系人申請，人民法院應當作出新判決，撤銷原判決?！惫蔆項不可以申請再審。《民訴意見》第207條規(guī)定：“按照督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產還債程序審理的案件以及依照審判監(jiān)督程序審理后維持原判的案件，當事人不得申請再審?！惫蔇項不可以申請再審。本題答案為AB。10、李某有甲乙兩個債權人。甲為了使自己的債權獲得清償，要求李某以自己的財產提供擔保，并許諾可以為李某聯(lián)系其他融資渠道。甲便與李某簽訂了抵押合同，并辦理了登記。乙表示反對，雙方引起糾紛。下列說法正確的是：（）A、甲與李某之間的抵押合同有效B、甲與李某之間的抵押合同無效C、乙可以請求人民法院撤銷甲與李某之間的抵押合同D、乙無權請求人民法院撤銷甲與李某之間的抵押合【參考答案】：A,C【解析】：作為李某的債權人，為擔保債權實現(xiàn)，甲與李某協(xié)商以李某的財產設定抵押，并辦理相關手續(xù)，擔保合同合法有效。但根據(jù)《擔保法解釋》69條，債務人有多個普通債權人的，在清償債務時，債務人與其中一個債權人惡意串通，將其全部或者部分財產抵押給該債權人，因此喪失了履行其他債務的能力，損害了其他債權人的合法權益，受損害的其他債權人可以請求人民法院撤銷該抵押行為。本案甲與李某串通損害乙的利益，乙可以請求人民法院撤銷甲與李某之間的抵押合同。11、關于再審程序的說法，下列哪些選項是正確的？（）。A、在再審中，當事人提出新的訴訟請求的，原則上法院應根據(jù)自愿原則進行調解，調解不成的告知另行起訴B、在再審中，當事人增加訴訟請求的，原則上法院應根據(jù)自愿原則進行調解，調解不成的裁定發(fā)回重審C、按照第一審程序再審案件時，經法院許可原審原告可撤回起訴D、在一定條件下，案外人可申請再審【參考答案】C,D12、A公司的董事長B遣19歲的工讀生C告知D，B授權其以A公司的名義向E購買某稀有貨物，E委托F以其名義同D訂立合同、接受價金、交付貨物。下列各項為代理關系的是（）。A、AB之間B、AC之間C、AD之間D、EF之間【參考答案】C,D【考點】代理與代表【解析】代理，是指代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為，由此產生的法律后果由被代理人承擔的制度。所謂傳達。是指把本人的意思表示傳遞于非對話相對人的行為。實施傳遞行為者，被稱為傳達人，又稱使者。所謂代表，是指把某自然人的行為，直接視為其他自然人或者法人行為的制度。這種行為，稱為代表行為，法人代表機關的行為，是其典型。本題中，A為被代理人；B為A公司的董事長，是該公司的法定代表人，故B為A公司的代表人；C系傳達他人意思表示，并不自為意思表示，屬于傳達人或者使者；D為A公司的代理人；在E和F關系中，E是被代理人，F(xiàn)為E的代理人。所以本題選CD、13、甲與乙訂立了一份買賣合同。雙方在合同中約定甲須于7月30日向乙預付定金10萬元。7月30日甲未付定金，經乙催告甲仍未支付。對此，乙的哪些訴訟請求法院不予支持？A、請求解除買賣合同B、請求甲承擔違約責任C、請求強制甲支付定金10萬元D、請求強制申支付定金10萬元及逾期利息【參考答案】：A,B,C,D【解析】：依據(jù)《擔保法》第90條的規(guī)定，定金合同從實際交付定金之日起生效。由于甲未交付定金，甲乙之間的主合同并未生效。根據(jù)《合同法》第94條第（四）項的規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可解除合同：當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。由于甲不符合法定解除合同的情形，且甲并未違反主合同，故乙的A、B項請求法院不予支持。14、下列關于有限責任公司監(jiān)事會的說法或者做法不正確的是（）A、監(jiān)事會是任何有限公司必設的機構B、私人投資設立的有限公司的監(jiān)事會可以包括適當比例的公司職工代表C、監(jiān)事會以未經股東會決議批準為由，要求董事會糾正其自行設置年終突擊檢查辦公室的行為D、董事長、副董事長不履行職務時，由監(jiān)事會主席負責召集并主持董事會會議【參考答案】A,B,C,D【解析】《公司法》第52條第1款規(guī)定：“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一至二名監(jiān)事，不設監(jiān)事會?！彼员O(jiān)事會不是任何有限公司都應當設立的機構；第2款規(guī)定：“（有限責任公司）監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。”這說明，任何有限公司的監(jiān)事會都應當包括適當比例的職工代表，而不是可以包括；第47條規(guī)定：“董事會對股東會負責，行使下列職權……：（八）決定公司內部管理機構的設置?！倍聲O立內部機構不需要股東會決議通過，C項中的監(jiān)事會的做法干涉了董事會的工作，是不正確的；第48條規(guī)定：“董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。”由此可知，監(jiān)事會主席無權召集和主持董事會會議。所以選項ABCD均不正確，都當選。15、在下列哪一種情形中，導致離婚時可能涉及無過錯方的損害賠償請求?A、某甲的丈夫乙在出外經商定居時與某女青年以夫妻名義同居生活B、某甲的丈夫乙在家中時常打罵凌辱甲和她的孩子C、某甲的丈夫乙在外地用欺騙手段得以和某女青年登記結婚D、某甲的丈夫在婚前隱瞞自己的精神病史【參考答案】：A,B,C【解析】：[測試點]離婚中的損害賠償。【解析】：《婚姻法》第46條：有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：(一)重婚的；(二)有配偶者與他人同居的；(三)實施家庭暴力的；(四)虐待、遺棄家庭成員的。依此，ABC項情形屬于有權請求損害賠償?shù)那樾巍?6、甲乙合伙開辦了一家美容館，向丙借了1萬塊錢作為運營資金，丁對甲乙的借款作了保證，但對保證的方式沒有約定。甲乙由于美容館經營不善而遲遲未還丙欠款。丙多次交涉未果，遂向法院起訴甲、乙和丁。在法庭辯論時，甲對借款表示承認，并懇求減少利息數(shù)額。乙則表示該債務已因丙的免除而消滅，并出示了丙同意免除債務的信件。丁因為有事沒有到庭。參照案情，以下說法錯誤的有：（）A、甲的承認行為只對其個人有效B、乙的抗辯行為對全體有效C、乙的抗辯行為只對甲有效，對沒有到場的丁無效D、乙的抗辯行為只有經過甲和丁同意后才對他們生效【參考答案】A,B,C【解析】ABC。本題涉及必要共同訴訟人的內部關系。丁對甲乙之間的債務負連帶保證責任，在丙索要欠款一案中，甲乙丁是必要共同訴訟的共同被告?！睹袷略V訟法》第53條第2款規(guī)定，共同訴訟的一方當事人對訴訟標的有共同權利義務的，其中一人的訴訟行為經其他共同訴訟人承認，對其他共同訴訟人發(fā)生效力。據(jù)此我國《民事訴訟法》在必要共同訴訟人的內部關系問題上采取“承認原則”而非“有利原則”，乙的抗辯行為即使有利于被告全體，也必須征得甲、丁的同意才能對他們生效。因此只有D項正確，ABC項錯誤。滿足題意。17、法院在對甲與乙的離婚訴訟進行審理后，認為雙方的感情確已破裂而判決離婚，并就財產分割問題一并做出處理，判決生效后甲認為法院判決不公正，她可以就下列哪些事項申請再審?()A、判決涉及的財產分割問題B、判決準許離婚C、判決書中的筆誤D、子女的撫養(yǎng)問題【參考答案】：A,D【解析】：【考點】離婚訴訟的再審詳解：《民事訴訟法》第183條規(guī)定，當事人對已經發(fā)生法律效力的解除婚姻關系的判決，不得申請再審。所以，B項說法錯誤。對于判決書中的筆誤，應當由人民法院裁定更正，不能申請再審，故C選項不正確。根據(jù)《民事訴訟法意見》第209條的規(guī)定，涉及判決中已經分割的財產，如果符合再審條件的應當立案審理，所以A項正確。對于子女的撫養(yǎng)問題，根據(jù)案件的性質，可以申請再審，故D選項正確。18、甲公司將建筑工程發(fā)包給乙公司，乙公司將其轉包給丙公司，丙公司將部分工程包給由121個農民工組成的施工隊。施工期間，丙公司拖欠施工隊工程款達500萬元之多，農民工因此踏上維權之路。丙公司以乙公司拖欠其工程款800萬元為由、乙公司以甲公司拖欠其工程款1000萬元為由均拒付欠款。施工隊將甲公司訴至法院，要求甲公司支付500萬元。根據(jù)社會主義法治理念，關于本案的處理，下列哪些說法是正確的？A、法院應駁回施工隊的訴訟請求，因甲公司與施工隊無合同關系。法院不應以破壞合同相對性為代價，片面實現(xiàn)社會效果B、法院應支持施工隊的訴訟請求。法院不能簡單以堅持合同的相對性為由否定甲公司的責任，從而造成農民工不斷申訴，案結事不了C、法院應當追加乙公司和丙公司為本案當事人。法院一并解決乙公司和丙公司的欠款糾紛，以避免機械執(zhí)法，就案辦案D、法院可以追加乙公司和丙公司為本案當事人。法院加強保護農民工權益的力度，有利于推進法律效果和社會效果的有機統(tǒng)一【參考答案】B,D19、中國物華公司與日本天寶公司因貿易糾紛在中國法院發(fā)生訴訟，判決裁定日本天寶公司敗訴，但天寶公司拒不執(zhí)行該判決。天寶公司在中國既無辦事機構、分支機構和代理機構，也無財產。關于該判決的承認與執(zhí)行，下列選項中哪些表述是錯誤的？A、由中國法院的執(zhí)行機構直接到日本強制執(zhí)行該判決B、中國公司向國際法院申請承認和執(zhí)行C、中國公司直接向有管轄權的日本法院申請承認和執(zhí)行D、由人民法院依照我國締結或者參加的國際條約的規(guī)定，請求日本法院承認和執(zhí)行【參考答案】：A,B【解析】：根據(jù)國家主權原則，司法權具有嚴格的屬地性，一國法院不能直接到他國采取強制執(zhí)行措施，否則將侵犯他國的屬地管轄權，故A選項錯誤。國際法院是聯(lián)合國下設的處理國家與國家之間的法律爭端的國際司法機構，不受理私人之間的爭議，也沒有強制執(zhí)行的權力，故B選項錯誤?！睹袷略V訟法》第264條規(guī)定，人民法院做出的發(fā)生法律效力的判決、裁定、如果被執(zhí)行人或者其財產不在中華人民共和國領域內，當事人請求執(zhí)行的，可以由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行，也可以由人民法院依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請求外國法院承認和執(zhí)行。據(jù)此可知，CD選項正確。本題的應選項為AB。20、依《票據(jù)法》規(guī)定，票據(jù)上未記載票據(jù)付款地時，下列哪些說法正確？A、匯票上未記載付款地的，付款人的營業(yè)場所、住所或者經常居住地為付款地B、本票上未記載付款地的，出票人的營業(yè)場所為付款地C、支票上未記載付款地的，付款人的營業(yè)場所、住所或者經常居住地為付款地D、支票上未記載付款地，出票人的營業(yè)場所、住所或經常居住地為付款地【參考答案】：A,B【解析】：AB。付款地屬于相對應記載事項，當事人未記載時，法律另作規(guī)定，對該事項進行補充，不使票據(jù)無效?！镀睋?jù)法》第23條第3款規(guī)定：“匯票上未記載付款地的，付款人的營業(yè)場所、住所或者經常居住地為付款地?！睋?jù)此，A正確。《票據(jù)法》第77條第2款規(guī)定：“本票上未記載付款地的，出票人的營業(yè)場所為付款地?！睋?jù)此，B正確。《票據(jù)法》第87條第2款規(guī)定：“支票上未記載付款地的，付款人的營業(yè)場所為付款地?！睋?jù)此，C和D不正確?？忌鷳伎紴楹伪酒焙椭钡母犊畹貎H限于營業(yè)場所，而匯票卻包括營業(yè)場所、住所和經常居住地。由于我國《票據(jù)法》規(guī)定的匯票包括銀行匯票與商業(yè)匯票，而本票只有銀行本票，支票的付款人以銀行為限，導致法律對于付款地的補充規(guī)定不同。21、根據(jù)我國仲裁法的規(guī)定，下列哪種形式屬于仲裁協(xié)議的書面形式？（）。A、夏耘公司與天樂公司簽訂一份買賣合同，后因標的物質量問題發(fā)生糾紛，雙方公司的法定代表人在協(xié)商解決問題過程中，口頭表示對該糾紛如果協(xié)商解決不成，則提交仲裁委員會仲裁，對此有在場的4名證人為證B、佳佳公司與南國公司簽訂一份建筑工程承包合同，后因南國公司拖欠工程款問題雙方發(fā)生糾紛，就該工程款問題雙方通過電子郵件達成協(xié)議將該糾紛提交仲裁委員會仲裁C、飛宇公司與華利公司簽訂了一份加工合同，合同簽訂后，在雙方就加工物的質量標準問題以傳真方式互相磋商過程中，在雙方往來的傳真件中記載，如果合同履行中產生糾紛，應提交仲裁委員會仲裁D、清水公司與歡語公司在購銷合同中約定的在合同履行過程中所產生的一切爭議均應提交仲裁委員會仲裁的條款【參考答案】B,C,D【解析】根據(jù)《仲裁法》第16條規(guī)定，仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議?！吨俨梅ń忉尅返?條規(guī)定，仲裁法第16條規(guī)定的“其他書面形式”的仲裁協(xié)議，包括以合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等形式達成的請求仲裁的協(xié)議。因此，選項BCD是正確的，選項A為口頭形式，雖然有證人證明，但因不符合仲裁法對仲裁協(xié)議書面形式的要求，故不是本題的正確答案。22、民法理論將物分為主物和從物。下列屬于主物和從物的關系的有。A、汽車與汽車的輪胎B、房屋與房屋里的家具C、電視機與遙控器D、鎖和鑰匙【參考答案】：C,D【解析】：評析：本題涉及從物法律問題。從物是相對于主物而言的。在必須結合使用才能發(fā)揮經濟效益的兩個獨立的物中，起主要效用的為生物；在兩個獨立物結合使用中處于附屬地位、起輔助和配合作用的物是從物。本題中，汽車與其輪胎為整體與部分的關系；房屋與房屋里的家具是兩個獨立的物，并不存在主從的關系。故本題選項為CD。23、甲、乙簽訂一份購銷合同。甲以由銀行承兌的匯票付款，在匯票的背書欄記載有“若乙不按期履行交貨義務，則不享有票據(jù)權利”，乙又將此匯票背書轉讓給丙。下列對該票據(jù)有關問題的表述哪些是正確的？（）。A、該票據(jù)的背書行為為附條件背書，效力待定B、乙在未履行交貨義務時，不得主張票據(jù)權利C、無論乙是否履行交貨義務，票據(jù)背書轉讓后，丙取得票據(jù)權利D、背書上所附條件不產生匯票上效力，乙無論交貨與否均享有票據(jù)權利【參考答案】C,D【考點】票據(jù)背書所附條件的效力【詳解】根據(jù)《票據(jù)法》第33條第1款的規(guī)定，“背書不得附有條件。背書時附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力?！币虼耍绢}中“若乙不按期履行交貨義務，則不享有票據(jù)權利”的條件不影響背書的效力，經過連續(xù)而有效的背書，票據(jù)權利即隨之轉移。由此可知，本題答案為CD24、如果法律沒有特別規(guī)定或合同沒有特別約定，下列選項中的哪些人可以取得原物所生的自然孳息的所有權？A、農村土地承包經營權B、所有權人C、質權人D、抵押權人【參考答案】：A,B【解析】：見《民法通則》第71條、第80條，第81條，《擔保法》第47條、第68條。25、某市電視臺將某省電視臺播放的電視劇收錄后在市電視臺播放，下面有關市電視臺的行為，說法正確的是：（）A、侵犯了某省電視臺的播放權B、侵犯了電視劇制作者的著作權C、屬于合理使用作品，未侵犯任何人的著作權D、不應由著作權法調整，因為電視節(jié)目并非作品【參考答案】A,B【考點】錄制者的權利【解析】參見《著作權法》第45條，電視臺播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、錄像制品，應當取得制片者或者錄像制作者許可，并支付報酬；播放他人的錄像制品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬。故本題中，該市電視臺的行為侵犯了省臺播放權和電視劇制作者著作權。26、甲將自己創(chuàng)作的一部小說交乙出版社出版，但雙方始終未簽訂出版合同。事后，該作者又與丙出版社簽訂了專有出版合同，將此書交丙出版?，F(xiàn)乙對甲和丙提出異議。本案依法應如何認定？（）A、甲的行為屬一稿多投，侵犯了乙的權利B、丙明知乙出版此書，仍與甲簽訂出版合同，屬侵權行為C、甲一稿多投并不違法，乙不簽訂出版合同有悖著作權法的要求D、乙應當尊重丙的專有出版權，不得再出版此書【參考答案】：C,D【解析】專有出版權應當采取書面合同，否則無效。根據(jù)《著作權法》第32條之規(guī)定，一稿多投限于向報刊、雜志投稿，出版社專有出版圖書不包含在內。27、人民法院可以認定為《民事訴訟法》第179條第1款第1項規(guī)定的“新的證據(jù)”的情形包括：（）A、原審庭審結束后原作出鑒定結論、勘驗筆錄者重新鑒定、勘驗，推翻原結論的證據(jù)B、原審庭審結束前已經發(fā)現(xiàn)，但是一方當事人故意窩藏的證據(jù)C、當事人在原審中提供的主要證據(jù)，原審未予質證、認證，但足以推翻原判決、裁定的D、原審庭審結束前已客觀存在庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)【參考答案】A,C,D【解析】ACD。根據(jù)《審判監(jiān)督程序解釋》第10條的規(guī)定。28、2002年12月，某甲到市百貨大樓購買一枚鉆戒，標明產地為美國。后經檢驗，被告知是國產貨。某甲十分氣憤，欲提出索賠。下列說法中正確的有：A、市百貨大樓的行為構成了欺詐，某甲有權得到加倍賠償B、市百貨大樓的行為違反了《消費者權益保護法》第8條的規(guī)定，侵犯了消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利C、市百貨大樓有權以“從湖南工藝品公司進貨，不知其為假冒”為抗辯理由，得以免責D、某甲只能先找市百貨大樓索賠，索賠不成的，再經消協(xié)調解，如調解不成的，再到人民法院起訴【參考答案】：A,B【解析】：《消費者權益保護法》第49條規(guī)定：“經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。”由此可知，市百貨大樓的行為構成了欺詐，某甲有權得到加倍賠償，市百貨大樓不能以“從湖南工藝品公司進貨，不知其為假冒”為抗辯理由免責。A選項正確，C選項錯誤。第8條規(guī)定：“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利。消費者有權根據(jù)商品或者服務的不同情況，要求經營者提供商品的價格、產地、生產者、用途、性能、規(guī)格、等級、主要成份、生產日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、售后服務，或者服務的內容、規(guī)格、費用等有關情況。”由此可知，市百貨大樓的行為侵犯了法條規(guī)定的“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利”，B選項正確。第34條規(guī)定：“消費者和經營者發(fā)生消費者權益爭議的，可以通過下列途徑解決：（一）與經營者協(xié)商和解；（二）請求消費者協(xié)會調解；（三）向有關行政部門申訴；（四）根據(jù)與經營者達成的仲裁協(xié)議提請仲裁機構仲裁；（五）向人民法院提起訴訟?！庇纱丝芍?，法條規(guī)定的五種權益爭議救濟途徑是并列關系，不存在順序先后，故D選項錯誤。29、商業(yè)銀行從事特別業(yè)務，需要經特別批準。A、吸收公眾存款B、發(fā)行金融債券C、辦理結算D、到境外借款【參考答案