國際法課件2概要

第一章導論

第一節(jié)國際法的概念一、國際法的定義和特征（一）

關于國際法的名稱拉丁文jusgentium，即萬民法1625年，格勞秀斯，《戰(zhàn)爭與和平法》使用該術語稱呼國家之間的法律

被翻譯成英文的Lawofnations

18世紀末，邊沁將英文改用internationallaw，并在《道德及立法原理緒論》

publicinternationallaw國際公法和privateinternationallaw國際私法

第一章導論（一）

關于國際法的定義要給國際法下一個科學的定義并不是一件容易的事。因為：首先，迄今為止，無論事習慣國際法，還是國際條約，都沒有就國際法的概念作出明確的規(guī)定；其次，不同的學者，出于不同的時代、不同的國家和對國際法的不同認識，必然給國際法作出自己的定義；最后，隨著國際社會的不斷發(fā)展，適用于這個社會的國際法也必然發(fā)生變化。因此，任何國際法的定義勢必帶有時代的局限性和認識上的片面性。

國際法主要是國家之間的法律，它是為滿足以國家為成員的國際社會需要而產生的，主要是調整國家之間法律關系，確立國家間權利和義務的法律原則、規(guī)則和制度。它們是通過國際程序而形成的。（一）

關于國際法的定義(三)國際法的特征1.國際法的主體主要是國家，調整的對象主要是國家間的法律關系。國家、國際組織、爭取獨立的民族解放組織2、國際法的創(chuàng)立方式是國際法主體間，主要是國家間的協(xié)議。條約國際法、習慣國際法3、國際法的強制執(zhí)行依靠國家采取單獨的或集體的措施國際法具有拘束力，不同于國際禮讓（internationalcourtesy）和國際道德（internationalmorality）；但是，國家之上沒有權威或世界性的強制機構來強制執(zhí)行國際法。(三)國際法的特征概括的講，與國內法相比，國際法具有如下一系列明顯的特殊性：（1）社會基礎不同。國際法賴以生存的基礎和活動的空間是眾多民族國際組成的國際社會，而國內法的基礎和空間是有個人（自然人和法人）組成的國內社會；（2）效力依據不同。國際法的效力來源與各國意志的協(xié)調，而國內法的效力依據來源與各自國家的意志。（3）制定方式不同。國際法的制定主要依靠各國之間的協(xié)議和共同形成和遵守的國際習慣，而國內法的制定則有各國的立法機關予以進行；（4）法律主體不同。國際法的基本主體是各個主權國家，而國內法的基本主體則是自然人和法人；（5）強制力不同。國際法的強制力依靠國家自身和國際祖師有限度的保證，而國內法的強制力則有各國的強制機關予以保證，如軍隊、警察等。概括的講，與國內法相比，國際法具有如下一系列明顯的特殊性：（二、國際法的效力根據basisofinternationallaw，國際法具有法律拘束力或法律效力的依據。（一）傳統(tǒng)國際法學派1、格勞秀斯派（Grotians）國際法的效力根據為自然法和國際的一般同意。2、自然法學派（naturalists）國際法的效力根據為自然理念。3、實在法學派（positivists）國際法是實際存在的法律原則和規(guī)則，這些規(guī)則之所以具有拘束力，是因為國家承認了它們，表現(xiàn)了國家的同意和意志，這種同意表現(xiàn)為習慣和條約。二、國際法的效力根據（二）現(xiàn)代國際法學派1、

新的自然法學派提出了社會連帶學說和規(guī)范法學說狄驥、波利蒂斯，社會連帶學說（doctrineofsocialsolidarites），國際法的效力根據為國際社會的連帶關系。規(guī)范法學派（normativistschool），一切法律規(guī)則的效力都出于上一級的法律，全部法律都歸于一個體系，在最上級為國際法，國內法的效力根據源于國際法，國際法的根據是取決于一個國際法中的“最高規(guī)范”或“原始規(guī)范”，這是人類“正義感”或“法律良知”。2、新實在法學派權利政治說（theoryofpowerpolitics），國家權力的均衡是國際法有效的根據。政策定向說(policy-orienttheory)，國際的外交政策在國際法的效力上起主要作用。（二）現(xiàn)代國際法學派國際法是實際存在的法律原則和規(guī)則，是國家之間的法，國際參與制定國際法的過程就是利益和意志協(xié)調的過程，國際意志協(xié)調的結果就是達成協(xié)議，所以，各國的意志之間的協(xié)議是國際法的效力根據。國際法是實際存在的法律原則和規(guī)則，是國家之間的法，國際參與制第二節(jié)國際法的歷史發(fā)展一、國際法的萌芽時期古代和中世紀時期，只有分散的萌芽規(guī)則，出現(xiàn)了一些有關戰(zhàn)爭、結盟、訂約、使節(jié)制度等。中世紀后期，產生了一些海洋制度、海外領土取得的法律依據和領事制度。使館制度也于15世紀開始產生，它對以后外交關系法的形成具有重要意義。二、近代國際法的形成與發(fā)展近代國際法也可以說是歐洲國際法，16世紀開始，學者們提出了有關主權國家的理論。里程碑：威斯特伐里亞公會的召開和《威斯特伐里亞和約》的簽訂。承認羅馬帝國統(tǒng)治下的許多邦為獨立主權國家，否定了“世界主權”，開始了新型的國際關系。格勞秀斯，《戰(zhàn)爭與和平法》，第一次系統(tǒng)論述了國際的主要內容。第二節(jié)國際法的歷史發(fā)展三、現(xiàn)代國際法的發(fā)展（一）

國際法主體的增加兩類新主體的出現(xiàn)：國際組織、爭取獨立的民族解放組織。（二）

國際法調整的對象和范圍的擴大（三）

國際法的領域和內容的新變化（四）

國際法的全面系統(tǒng)編纂四、中國與國際法

第二節(jié)國際法的淵源三、現(xiàn)代國際法的發(fā)展一、

國際法淵源(sourcesofinternationallaw)的含義兩種主張：一種主張國際法的淵源是國家法的原則。規(guī)則和制度第一次出現(xiàn)的地方，另一種主張認為國際法的淵源是國際法規(guī)范所以形成的方式或程序。也有學者將國際法淵源分為形式淵源和實質淵源，前者強調行為規(guī)則所有發(fā)生和取得法律效力的歷史事實，后者強調條約、國際習慣等。國際法學者著重研究的主要是國際法的形式淵源。國際法的淵源是國際法的原則、規(guī)則、規(guī)章和制度所以形成的方式或程序。一、

國際法淵源(sourcesofin一、

國際法的各種淵源《國際法院規(guī)約》第38條的規(guī)定（教材P16）（一）國際條約(treaty)包括一般性的條約和特別的條約，前者涉及世界性問題，又稱為造法性條約；有學者否定后一種條約為國際法淵源，這是不合理的，因為這些條約也為當事國創(chuàng)設國際法上的權利和義務。（二）國際習慣(internationalcustom)形成具備兩個要素：有一般的實踐或通例的存在；一般的實踐或通例被各國所接受為法律。（一）

一般法律原則(generalprinciplesoflaw)各國法律體系所共有的原則。（二）

確立國際法原則的輔助資料1、

司法判例(judicialdecisions)包括國際和國內的仲裁庭的裁決和法院的判決。2、

權威公法學家學說(teachings)3、

國際組織的決議另外，輔助資料還包括“公允及善良”原則，以及國際實踐中存在的一些“準條約”等。一、

國際法的各種淵源第四節(jié)國際法的主體一、

國際法主體(subjectofinternationallaw)的概念能獨立從事國際交往和參加國際法律關系，直接承受國際法上的權利和義務，且能進行國際求償以保護自己合法權益的實體。二、國際法主體的類型（一）

國家的主體地位一直是國際法的主體，以前是唯一主體，現(xiàn)在是基本主體。（二）

國際組織的主體地位指政府間的國際組織?！景咐?】執(zhí)行聯(lián)合國職務時遭受傷害賠償案（教材P.423）（三）

爭取獨立的民族解放組織之主體地位第四節(jié)國際法的主體第五節(jié)國際法基本原則一、

國際法基本原則(basicprinciplesofinternationallaw)的概念在國際法體系中，那些得到各國公認的、具有普遍意義的并構成國際法基礎的準則。二、國際法基本原則的歷史發(fā)展二戰(zhàn)后國際的基本原則主要是通過國際條約和一系列國際文件確立的。最重要的是《聯(lián)合國憲章》。三、各項國際法基本原則（一）國際主權平等原則主權是國家對內最高和對外獨立的權力。國家國家主權或獨立是國際法產生和存在的基石?；谶@種主權獨立，國家在國際社會中都是平等的成員。（二）不侵犯原則國家主權平等原則的引申，傳統(tǒng)國際法并不禁止侵略戰(zhàn)爭。（三）不干涉內政原則（一）

和平解決國際爭端原則（二）

善意履行國際義務原則第五節(jié)國際法基本原則第六節(jié)國際法的編纂一、國際法編纂(codificationofinternationallaw)的概述指國際法的法典化，即把國際習慣法的原則、規(guī)則和制度制定為系統(tǒng)的條文，并且把正在形成的國際法原則、規(guī)則和制度以法典的形式作出規(guī)定，以促進國際法的發(fā)展。二、國際法編纂的發(fā)展18世紀末，邊沁首先提出編纂國際法的倡議，此后，學者、學術團體和國家就開始了國際法的編纂工作。1899和1907年兩次海牙和平會議是國際上大規(guī)模國際法編纂的開始，在和平解決爭端和戰(zhàn)爭法方面取得了突出的成就。第二次世界大戰(zhàn)以后，聯(lián)合國對官方的編纂起了重要的作用。第六節(jié)國際法的編纂第七節(jié)

國際法與國內法的關系一、關于國際法與國內法關系的理論一元論：國內法優(yōu)先說，國際法優(yōu)先說，二元論：國際法和國內法平行說，一元論混淆了國際法與國內法的實質區(qū)別，二元論則忽視了二者之間的聯(lián)系。正確認識二者關系，應該認識到二者是兩個獨立的法律體系，同時有密切關系。這種關系首先表現(xiàn)在國家處理二者的關系上是國內法應執(zhí)行國際法的規(guī)定。所以，國際法與國內法的關系問題，歸根結底是國家應嚴格履行國際義務，通過國內法執(zhí)行國際法的規(guī)則的問題。二、處理國際法和國內法關系的實踐各國均通過采納（adoption）或轉化（transfermation）方式把國際法的規(guī)定納入（incorporation）國內法，時期在國內得以適用，并對它們的地位作出規(guī)定。中華人民共和國處理國際法與國內法的總原則是嚴格履行國際義務，保護中國的合法權益。第七節(jié)

國際法與國內法的關系第二章國家第一節(jié)

概述一、國家的概念和要素國家，state，是指一定范圍的領土之上的居民在一個獨立自主的政府之下組成的社會。國家必須具備固定的居民、確定的領土、領土和主權四個要素。二、國家的類型（一）

單一國unitarystate，又稱單一制國家，是由若干地方行政區(qū)域組成的擁有統(tǒng)一主權的國家。（二）

復合國compositestate,又稱復合制國家，是由兩個或兩個以上州、邦或（加盟）共和國等成員單位組成的聯(lián)合國家。（三）

永久中立國permanentneutralizedstate，目前，公認的嚴格意義上的永久中立國是瑞士和奧地利。第二章國家（一）

附屬國dependentstate，主權受他國限制并因而對他國出于叢書地位的國家，實踐中又分為附庸國（vassalstate）和被保護國（protectedstate）。一、

國家的基本權利和義務（一）國家的基本權利獨立權，rightofindependence。平等權，rightofequality。自衛(wèi)權，rightofself－defense。管轄權，rightofjurisdiction。(二)國家的基本義務（一）

附屬國

四、國家管轄豁免statejurisdictionalimmunity，又稱國家及其財產的管轄豁免或國家主權豁免，簡稱國家豁免（stateimmunity）或主權豁免（sovereignimmunity），泛指一國不受他國的立法、司法和行政管轄，主要是指不受他國的司法管轄，即除非經過一國同意，他國司法機關不得受理針對該國或該國的行為和財產提起的訴訟，也不得對該國的財產采取訴訟保全措施和強制執(zhí)行?！景咐?】湖廣鐵路案（教材P.425）【案例3】光華寮案（教材P.426）四、國家管轄豁免第一節(jié)

國際和政府的承認一、

國家承認的概念recognitionofstate，即對國家的承認，通常是指既有國家對新國家產生的事實給予確認，表示愿意與該新國家進行交往，并接收由此產生的法律后果的行為。二、國家承認的條件條件有二，一是新國家必須具備國際法意義上的國家的構成要素，而是新國家的建立必須符合公認的國際法原則，特別是不使用武力、不干涉和民族自決等項原則。三、國家承認的法律效果存在構成說（constitutivetheory）和宣告說（declaratorytheory）的分歧。第一節(jié)國際和政府的承認一、

政府承認（一一）政府承認的概念recognitionofgovernment，指一國確認他國的新政府具有代表其本國的正式資格并表示愿意與之交往的行為。（二二）政府承認的條件有有效統(tǒng)治，慣常服從＋符合公認的國際法原則（三三）政府承認的法律效果

只只影響新政府代表國家進行國際交往的資格和能力。（一）對中華人民共和國政府的承認一、

政府承認第三節(jié)國家和政府的繼承一、

國家繼承的概念successionofstate，是指一國對某一領土的國際關系所負的責任由別國取代。二、國家繼承的法律效果因國家繼承而引起的有關權利義務在繼承國和被繼承國之間的轉移。（一）國家繼承對條約的法律效果1、部分割讓領土或某附屬領土并入某一既有國家時—“移動條約界域”原則（movingtreaty－frontierrule）。2、附屬領土獨立—“白版”原則（cleanslateprinciple）。3、國家合并。4、國家分離或解體。（二）國家繼承對國家財產的法律效果（三）國家繼承對國家檔案的法律效果（四）國家繼承對國家債務的法律效果第三節(jié)國家和政府的繼承三、三、政府繼承（一）政府繼承的概念sucsuccessionofgovernment，是指某一國政府代表國家的資格被新政府所取代，以及國家政府的更迭。（二）政府繼承的法律效果（一）中華人民共和國政府有關繼承的立場和實踐三、三、政府繼承第四節(jié)國家責任一、

國家責任的概念stateresponsibility，是指國家對其國際不當行為（internationallywrongfulact，或稱國際不法行為）所應承擔的國際法律責任。二、關于國家責任的國際法規(guī)則的編纂三、國家責任的構成條件兩個方面的分歧，一是行為國是否必須有主觀過錯，二是行為是否必須給他國造成了物質或精神上的實質損害。四、一國國際不當行為的要素（一）國際法上的國家行為（二）國家行為違背國家義務第四節(jié)國家責任五、排除行為不當性的情況1.同意（consent）2、國際不當行為的對抗措施（countermeasuresinrespectofinternationallywrongfulact）3、不可抗力和偶然事件（forthmajeureandfortuitousevent）4、危難（distress）5、緊急狀態(tài)（stateofnecessity）6、自衛(wèi)（self－defense）五、排除行為不當性的情況六、國際責任的內容和形式（一）行為國義務1、停止不當行為（cessation）2、承諾并保證不重犯（assurancesandguaranteesofnon－repetition）3、補償損害后果（reparation）（二）受害國的權利七、國家責任的執(zhí)行（一）國家責任的追究（二）反措施六、國際責任的內容和形式第三章國家領土第一節(jié)概述一、國家領土的概念和組成stateterritory，是指隸屬于國家主權之下的地球的特定部分。（一）領陸（territorialland）（二）領水（territorialwaters）包括國內河流、界河、多國河流、國際河流和國際運河。（三）領陸和領水的底土（territorialsubsoil）（四）領空（territorialairspace）二、領土的法律地位第三章國家領土第二節(jié)領土的取得與變更一、傳統(tǒng)國際法上的領土取得與變更方式（一）先占（occupation）亦稱占領，指國家通過對無主土地的占有二取得對該土地的主權的行為。（二）時效（prescription）是指國家占有他國的部分領土，經過長期和平的行使管轄權而取得對該領土的主權。（三）添附（accretion）指國家領土的新增加。第二節(jié)領土的取得與變更（四）割讓（cession）是指一國根據條約將本國的部分領土轉移給他國。（五）征服（conquest）指國家以武力對他國領土的全部或一部分進行兼并而取得該領土的主權的方式。【案例4】帕爾瑪斯島仲裁案（教材P.427）二、現(xiàn)代國際法上的領土取得與變更的新方式（一）全民投票又稱全民公決（referendum），是指由某一領土的居民充分自主的參加投票，以決定該領土的歸屬。（二）恢復領土主權reversionofterritorialsovereignty，是指國家收回以前被別國非法占有的領土，恢復本國對有關領土的歷史性權利。（四）割讓（cession）第三節(jié)領土主權的限制一、共管condominium，是指兩個或兩個以上國家對某一特定領土共同行使主權。二、租借lease，大多是根據不平等條約產生的。三、國際地役internationalservitude，是指一國根據條約承擔的對其領土主權的特殊限制，其目的是為了滿足別國的需要或者為別國的利益服務。第三節(jié)領土主權的限制第四節(jié)國家邊界一、邊界的概念stateboundary，是確定國家領土范圍的界限，是劃分一國領土與他國領土，一國領土與公海或專屬經濟區(qū)以及一國領土與外層空間的界線。二、邊界的形成歷史邊界、條約邊界、繼承邊界。三、邊界的劃分（一）劃界方法1、幾何學劃界法2、天文學劃界法3、自然劃界法（二）劃界程序第四節(jié)國家邊界四、邊境制度邊境，frontier，也稱邊境地區(qū)，是指邊界線兩邊的一定區(qū)域。邊境制度的內容包括：（一）邊界標志的維護（二）邊界水資源的利用和保護（三）邊境土地的利用（四）邊境居民的往來（五）邊境事件的處理四、邊境制度第五節(jié)中國領土一、概述二、中國和有關國家的領土和邊界問題（一）中國和印度關于領土邊界的問題（二）西沙群島、南沙群島（三）釣魚島列嶼

第六節(jié)南極和北極地區(qū)一、南極地區(qū)（一）南極概況（二）南極的法律地位《南極條約》，凍結各國對南極的領土和權利要求，建立了協(xié)商會議制度。二、北極地區(qū)尚無專門規(guī)定北極地區(qū)法律地位的公約。第五節(jié)中國領土第四章海洋法第一節(jié)海洋法的發(fā)展歷史lawofthesea，是近代歐洲的產物。1609年，格勞秀斯發(fā)表《海洋自由論》，論爭了海洋不得為任何國家占有。引起了海洋自由與占有的爭論，隨后海洋被劃分為領海與公海，這種爭論終結，海洋自由原則得以確立。領海最初稱為領水，是意大利法學家真諦利斯在《西班牙辯論》中開始提出的。1702年，荷蘭法學家賓刻舒克在《海洋領有論》中提出把海洋區(qū)分為領海和公海。到了19世紀，領海的概念已經被國際社會普遍接受，并且為1856年《巴黎海戰(zhàn)宣言》確認。1982年通過的《聯(lián)合國海洋法公約》是現(xiàn)代海洋法幸臣的標志和里程碑，也是第一部最系統(tǒng)最全面的國際海洋法典。

第四章海洋法第二節(jié)內水一、內水的概念和地位internalwaters，指除群島國情形外，領?；€向陸一面的海域。二、港口、內海灣、內海峽（一）港口port，能用于裝卸貨物、上下乘客和泊船并具有各種工程設施的內水。（二）內海灣bay，明顯曲入陸地的海域。（三）內海峽straits，指兩端連接海洋的陸地之間的狹長水道。三、中國的內水（一）中國內水的簡述《領海及毗連區(qū)法》：中華人民共和國領?；€向陸一側的水域為中華人民共和國的內水。（二）關于港口制度和瓊州海峽航行的規(guī)定

第二節(jié)內水第三節(jié)領海及毗連區(qū)一、領海的概念和范圍（一）領海的概念territorialsea，《海洋法公約》：沿海國的主權及于其陸地領土及其內水以外鄰接的一帶海域，稱為領海。（二）領海的范圍1、領海的寬度從基線量起不超過12海里2、領海基線（baselineofterritorialsea）正?；€（normalbaseline）法和直線基線法（straightbaseline）。第三節(jié)領海及毗連區(qū)二、領海的法律地位和制定（一）沿海國的領海主權1、資源的開發(fā)和利用權2、沿海航運權3、領空權4、立法和管轄權（二）領海中的無害通過制度無害通過權，rightofinnocentpassage，所有國家，不論其為沿海國或內陸國，它的船舶均享有無害通過領海的權利。（三）沿海國在領海中的司法管轄權

二、領海的法律地位和制定三、毗連區(qū)contiguouszone，是毗連領海并在領海之外，有由沿海國對海關、財政、移民和衛(wèi)生等特定事項行使管轄權的一帶海域。根據《領海與毗連區(qū)公約》的規(guī)定，是指從測算領海寬度的基線起12海里內毗連領海的公海區(qū)域。四、中國領海及毗連區(qū)的法律制度（一）中國領海的法律制度寬度從領海基線量起為12海里。（二）中國毗連區(qū)制度外部界線為其每一點與領?；€的最近點距離等于24海里的線。三、毗連區(qū)第四節(jié)用于國際航行的海峽一、概述straitsusedforinternationalnavigation，指構成世界性航道從而用于國際航行的海峽。二、過境通行制（一）過境通行制適用的范圍transitpassage，只適用于在公海或專屬經濟區(qū)的一部分和公?；驅俳洕鷧^(qū)的另一部分之間的用于國際航行的海峽。（二）各國有關過境通行的權利和義務過境通行的權利，rightoftaansitpassage。（三）海峽沿岸國的權利和義務第四節(jié)用于國際航行的海峽第五節(jié)群島水域一、群島水域的概念及其法律地位（一）群島水域的概念archipelago，指一群島嶼，包括若干島嶼的若干部分，相連的水域和其他自然地形，彼此密切相關，以致這種島嶼、水域和其他自然地形在本質上構成一個地理、經濟和政治的實體，或在歷史上已被視為這種實體。（二）群島水域的法律地位群島國對群島水域具有主權二、群島水域的航行制度（一）群島水域的無害通過（二）群島海道的通過制度第五節(jié)群島水域第六節(jié)專屬經濟區(qū)一、專屬經濟制度的形成專屬經濟區(qū)（exclusiveeconomiczone），是領海以外并鄰接領海的一個區(qū)域，從測算領海寬度的基線量起，不應超過200海里。在該區(qū)域內，沿海國享有專屬的經濟主權權利和特定的管轄權，其他國家享有一定的自由權和其他權利。二、專屬經濟區(qū)的法律地位（一）沿海國在專屬經濟區(qū)內的權利和義務（二）其他國家在專屬經濟區(qū)內的權利和義務（三）內陸國（land－lockedstates）和地理不利國家（geographi