當(dāng)事人及律師法律文書課件

第五章當(dāng)事人及律師實(shí)務(wù)文書（六）法律意見書主要法律文書4（一）民事起訴狀（二）刑事自訴狀、附帶民事起訴狀（三）答辯狀（四）上訴狀（五）代理詞、辯護(hù)詞（七）律師接待筆錄及詢問筆錄民事訴訟法第一百二十條起訴應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本。書寫起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由人民法院記入筆錄，并告知對方當(dāng)事人。第一百二十一條起訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項(xiàng)：（一）原告的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位、住所、聯(lián)系方式，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式；（二）被告的姓名、性別、工作單位、住所等信息，法人或者其他組織的名稱、住所等信息；（三）訴訟請求和所根據(jù)的事實(shí)與理由；（四）證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所。

民

事

訴

狀首部正文尾部當(dāng)事人當(dāng)事人是具有民事行為能力的公民，應(yīng)依次寫明原告姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)，工作單位和住址，郵政編碼，身份證號碼，聯(lián)系方式。當(dāng)事人當(dāng)事人是無民事行為能力人或限制民事行為能力人的，應(yīng)在原、被告下面另起一行寫：法定代理人的姓名、性別、同當(dāng)事人的關(guān)系當(dāng)事人當(dāng)事人是法人或其他組織的要寫明原告單位全稱、住所、聯(lián)系方式。下一項(xiàng)寫明法定代表人姓名、職務(wù)、電話。如法定代理人委托代理人的，再下一項(xiàng)寫明委托代理人及其身份事項(xiàng)。★對于承擔(dān)連帶責(zé)任的，要盡可能選擇具有執(zhí)行能力的被告。鏈接：民法中承擔(dān)連帶責(zé)任的情形。

案由民事案件案由是民事訴訟案件的名稱，反映案件所涉及的民事法律關(guān)系的性質(zhì)，是人民法院將訴訟爭議所包含的法律關(guān)系進(jìn)行的概括。民事案件案由的表述方式為“法律關(guān)系性質(zhì)”加“糾紛”

關(guān)于案由案例李甲和李乙是兄弟。1994年，李甲出資一萬、李乙出資三萬合伙在某處建了一棟4層樓的房子，兩人口頭約定，房屋的第四層為李甲所有，一、二、三層為李乙所有。房子建成后，兄弟倆按當(dāng)初約定分別和家人居住該房屋。1998年，李乙去世，其妻子和兩個(gè)兒子繼續(xù)居住該房屋1、2、3樓。2003年，李乙的妻子王某在李甲不知情的情況下到房屋管理部門辦理的該房屋的房產(chǎn)證，登記房屋所有人為王某。2006年李甲得知后將王某告上法院。討論問題本案的案由是什么？一種觀點(diǎn)認(rèn)為：該案屬于所有權(quán)確認(rèn)糾紛；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為：該案屬于建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛解釋：建筑物區(qū)分所有權(quán)指根據(jù)使用功能，將一棟建筑物在結(jié)構(gòu)上區(qū)分為由各個(gè)所有人獨(dú)自使用的專用部分和由多個(gè)所有人共同使用的共用部分，每一所有人享有的對其專有部分的專有權(quán)和對共用部分的共有權(quán)的結(jié)合。思考案例王二、張三、李四是某石材廠職工。2003年，在石材廠爆破石頭的過程中被炸死。其后，石材廠一直以沒有錢為由拒絕賠償三人家屬提出的相關(guān)賠償。2006年，某石材廠所在的街道辦事處在家屬多次集體上訪的情況下賠償三人家屬死亡賠償金等各20余萬元。其后，該街道辦事處多次要求石材廠返還墊付的賠償款共計(jì)70余萬元均被拒絕。現(xiàn)街道辦事處擬起訴。問：該案的案由是什么？訴訟請求訴訟請求是起訴人請求人民法院解決民事權(quán)益的具體事項(xiàng)，即起訴人要達(dá)到的目的要求。訴訟請求由民事責(zé)任的承擔(dān)方式?jīng)Q定。四要四不要一要明確，不要含糊；二要具體，不要籠統(tǒng)；三要合理合法，不能提無理要求；四要相對固定，不要隨意更換。侵權(quán)糾紛1、要求被告停止侵權(quán)行為（對物權(quán)、人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等）2、賠償由于侵權(quán)行為給原告造成的經(jīng)濟(jì)損失；3、人身損害的，要求被告賠償原告的精神損失；4、返還財(cái)產(chǎn)（物權(quán)）5、恢復(fù)原狀（主要是財(cái)產(chǎn)權(quán)受到侵害）6、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)；7、要求排除妨礙（物權(quán)）8、要求消除危險(xiǎn)；9、其他如賠禮道歉之類案例李某，男，1970年出生，宜昌市某鄉(xiāng)鎮(zhèn)某村人。已婚有一女12歲，父母未滿60歲，種田為生。2012年4月一天，李某騎車路經(jīng)一十字路口時(shí)被王某駕駛的貨車撞倒在地，造成頭部重傷，住院120天，花去醫(yī)藥費(fèi)150000元，期間一直由李某的妻子（農(nóng)民）護(hù)理，出院后經(jīng)法醫(yī)鑒定為二級傷殘，需終身護(hù)理。經(jīng)查，該事故中王某負(fù)主要責(zé)任，李某為次要責(zé)任，平安保險(xiǎn)為王某貨車交強(qiáng)險(xiǎn)承包單位，貨車為個(gè)體工商戶張某所有，王某為其聘請司機(jī)。民事起訴狀被告有哪些？案由是什么？訴訟請求有哪些？法律依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項(xiàng)費(fèi)用以及因誤工減少的收入，包括醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi)，賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償受害人死亡的，賠償義務(wù)人除應(yīng)當(dāng)根據(jù)搶救治療情況賠償本條第一款規(guī)定的相關(guān)費(fèi)用外，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、死亡補(bǔ)償費(fèi)以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費(fèi)、住宿費(fèi)和誤工損失等其他合理費(fèi)用。醫(yī)療事故賠償標(biāo)準(zhǔn)工亡賠償標(biāo)準(zhǔn)誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定。

誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天。

受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算。

計(jì)算公式：務(wù)工時(shí)間×收入狀況日平均工資的計(jì)算方法：年工資/261天或者月工資/20.91天各種費(fèi)用的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。

護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算；護(hù)理人員沒有收入或者雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。護(hù)理人員原則上為一人，但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者鑒定機(jī)構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護(hù)理人員人數(shù)。

護(hù)理期限應(yīng)計(jì)算至受害人恢復(fù)生活自理能力時(shí)止。受害人因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，但最長不超過二十年。計(jì)算公式護(hù)理人員收入×護(hù)理天數(shù)×護(hù)理人數(shù)住院伙食補(bǔ)助費(fèi)可以參照當(dāng)?shù)貒覚C(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。

受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護(hù)人員實(shí)際發(fā)生的住宿費(fèi)和伙食費(fèi)，其合理部分應(yīng)予賠償。

計(jì)算公式出差伙食補(bǔ)貼×住院天數(shù)殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。

受害人因傷致殘但實(shí)際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動(dòng)就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。殘疾賠償金＝受訴法院所在地上一年度居民人均（區(qū)分城鎮(zhèn)和農(nóng)村居民）收入×傷殘系數(shù)×賠償年限喪葬費(fèi)按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，以六個(gè)月總額計(jì)算。計(jì)算公式：月平均工資×6被扶養(yǎng)人生活費(fèi)被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動(dòng)能力又無其他生活來源的成年近親屬。計(jì)算公式(1)被扶養(yǎng)人不滿18周歲的：城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出(農(nóng)村人均年生活消費(fèi)性支出)×(18-實(shí)際年齡)；(2)被扶養(yǎng)人18—60周歲無勞動(dòng)能力又無其他生活來源的：城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出(農(nóng)村人均年生活消費(fèi)性支出)×20年；(3)被扶養(yǎng)人60—75周歲無勞動(dòng)能力又無其他生活來源的：城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出(農(nóng)村人均年生活消費(fèi)性支出)×[20-(實(shí)際年齡-60)]年；(4)被扶養(yǎng)人75周歲以上：城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出(農(nóng)村人均年生活消費(fèi)性支出)×5年；

死亡賠償金按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。

計(jì)算公式：0-60周歲：上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入×2060-75周歲的：上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入×[20-（實(shí)際年齡-60）]75周歲以上：上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入×5；離婚糾紛1、判決解除與被告的婚姻關(guān)系；2、婚生兒子（女兒）由誰撫養(yǎng),撫育費(fèi)由誰負(fù)擔(dān)；3、夫妻共同財(cái)產(chǎn)、共同債務(wù)如何分割；4、婚姻過錯(cuò)方的賠償責(zé)任；合同糾紛1、確認(rèn)合同的效力；2、撤銷協(xié)議；3、繼續(xù)履行合同；4、違約賠償；討論案例2008年7月19日，張某應(yīng)邀到叔叔家做客，其間幫叔叔調(diào)試衛(wèi)星電視接收器，鄰居萬某看見后請張某也幫助調(diào)試自家的接收器，張某答應(yīng)。萬某搬來梯子，萬某的兒子萬甲扶助梯子，張某爬上梯子調(diào)試。調(diào)試過程中，張某提出需要扳手，于是萬甲放開梯子去拿扳手。就在放手一刻，梯子連同張某一起滑倒在地，張某當(dāng)即不省人事。萬某父子及張某叔叔將張某送往該醫(yī)院治療，張某住院10天，花去醫(yī)藥費(fèi)15000余元。張某出院后第三天，在萬某一再表示張某不會(huì)有任何后遺癥的情況下，萬某與張某及其母親簽訂了一個(gè)協(xié)議：協(xié)議約定萬某除已經(jīng)墊付的醫(yī)藥費(fèi)以外，萬某還支付張某2000元錢，此事就此了結(jié)。張某及其母親同意并在協(xié)議上簽字。其后，張某病情日益惡化，生活不能自理。2008年10月9日，張某到某法醫(yī)鑒定中心進(jìn)行鑒定，結(jié)論為六級傷殘，萬某支付的2000元根本不夠維持張某的治療費(fèi)用。問：現(xiàn)張某向人民法院起訴，起草訴狀時(shí)訴訟請求應(yīng)該有哪些？事實(shí)指雙方爭議的事實(shí)或被告侵權(quán)的事實(shí)及其證據(jù)。案情事實(shí)的具體內(nèi)容包括：當(dāng)事人之間的法律關(guān)系；糾紛的發(fā)生、發(fā)展過程；爭執(zhí)的焦點(diǎn)和具體內(nèi)容；被告應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

THANKYOUSUCCESS2022/10/1228可編輯敘寫事實(shí)注意一要和訴訟請求一致，不要相互矛盾；二要寫得具體清楚，不要抽象空洞；三要實(shí)事求是，不要擴(kuò)大縮?。凰囊殃P(guān)鍵情節(jié)交待清楚，不要含糊其詞；五要有理有據(jù)，不要捕風(fēng)捉影；六要心平氣和地?cái)[事實(shí)，不要刻薄挖苦。鏈接：民事起訴狀實(shí)例理由概括分析糾紛的性質(zhì)、危害、結(jié)果及責(zé)任，同時(shí)提出訴訟請求所依據(jù)的法律條款，以論證訴訟請求的合理合法。書寫理由注意一要講道理，不要強(qiáng)詞奪理；二要提供證據(jù)，不要空口無憑；三要有針對性地應(yīng)用法律條款，不要沒有法律根據(jù)。證據(jù)和證據(jù)來源證據(jù)要寫明證據(jù)來源及證明的主要事實(shí)。證據(jù)可以在事實(shí)及理由之后寫，也可以在附注里面列明。鏈接：民事起訴狀實(shí)例（一）鏈接：民事起訴狀實(shí)例（二）鏈接：民事起訴狀實(shí)例（三）尾部1、具狀人：必須是原告且為親筆簽名。原告是法人的還應(yīng)該加蓋公章。2、代書的訴狀：可在下另一起以行寫代書人并由其簽字。3、附錄中應(yīng)列明主要證據(jù)和證人名單及住址、聯(lián)系方式。作業(yè)可以直接寫自訴狀刑事和民事方面請求分別闡明可以作為附錄部分的內(nèi)容事實(shí)和理由事實(shí)應(yīng)寫明被告人犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、侵害的客體、動(dòng)機(jī)、目的、情節(jié)、手段及造成的后果。有附帶民事訴訟內(nèi)容的，在寫明被告人的犯罪事實(shí)之后寫清。理由應(yīng)闡明被告人構(gòu)成的罪名和法律依據(jù)。實(shí)例自訴狀（附帶民事訴訟）附帶民事訴狀（公訴案件）格式答辯狀實(shí)例一、答辯狀（交通事故）二、答辯狀（離婚）三、二審答辯狀當(dāng)事人的基本情況案由上訴請求事實(shí)及理由尾部上訴請求上訴請求，主要寫明上訴人不服原審裁判，要求二審法院撤銷、變更原審裁判或請求重新審理。請求可以從以下幾個(gè)方面考慮：（1）原審裁判事實(shí)認(rèn)定有錯(cuò)誤，有出入，不清楚或者有遺漏，以及認(rèn)定的事事根本不存在等。（2）原審裁判適用法律不當(dāng)，定性、定罪不準(zhǔn)確。（3）原審判決認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足。（4）原審裁判違法法定訴訟程序等。上訴理由上訴理由部分主要是針對原審裁判的不當(dāng)，采用駁論手法，在反駁中正面說理，闡述上訴的根據(jù)。具體寫法：（1）先擺出不服的論點(diǎn)，然后逐一進(jìn)行反駁。一般采取兩種辦法：一是從裁判文書中找出不服的地方，進(jìn)行歸納綜合，概括成幾個(gè)論點(diǎn)，一并擺出，然后一一反駁；二是把概括出來的論點(diǎn)一個(gè)一個(gè)擺出，擺一個(gè)駁一個(gè)。（2）用擺事實(shí)講道理的辦法進(jìn)行反駁，即可以直接駁其論點(diǎn)，也可以通過反駁論據(jù)和論證的方法反駁論點(diǎn)。上訴狀一、刑事上訴狀二、民事上訴狀辯護(hù)依據(jù)辯護(hù)意見辯護(hù)意見1、事實(shí)方面：如果認(rèn)為檢察院起訴書認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者有不當(dāng)之處，辯護(hù)人可以此為出發(fā)點(diǎn)，展開辯護(hù)。2、量刑方面：如果被告人的行為對社會(huì)造成了危害，依照法律規(guī)定，確已構(gòu)成犯罪，且起訴方在事實(shí)認(rèn)定方面準(zhǔn)確無誤，證據(jù)確實(shí)充分，此類辯護(hù)人就應(yīng)當(dāng)著重分析案情，從中找出量刑情節(jié)，作從輕、減輕處罰或者免除刑事責(zé)任的辯護(hù)和請求。3、訴訟程序方面：如果司法機(jī)關(guān)在訴訟過程中有違反刑事訴訟法規(guī)定，侵犯犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的嚴(yán)重情節(jié)存在，辯護(hù)人也可以在掌握充分證據(jù)的基礎(chǔ)上，依據(jù)法律向法庭提出主張，要求法庭對違法情節(jié)予以懲處，保護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。代理依據(jù)代理意見實(shí)例連接一審辯護(hù)詞二審辯護(hù)詞