新三板公司定向發(fā)行股票操作實務(wù)

4/4新三板公司定向發(fā)行股票操作實務(wù)新三板公司定向發(fā)行股票操作實務(wù)

北京大成（鄭州）律師事務(wù)所王偉鋒律師

定向發(fā)行是指股份公司為進(jìn)行股權(quán)融資，擴(kuò)大注冊資本，對外發(fā)行股份，將股份發(fā)行給符合股轉(zhuǎn)系統(tǒng)要求的認(rèn)購人。根據(jù)《管理辦法》規(guī)定，定向發(fā)行包括向特定對象發(fā)行股票導(dǎo)致股東累計超過200人，以及股東人數(shù)超過200人的公眾公司向特定對象發(fā)行股票兩種情形。

同時，《管理辦法》第四十八條規(guī)定：公眾公司定向發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，按照本章有關(guān)規(guī)定辦理。即，公司購買資產(chǎn)，也需按照定向發(fā)行的規(guī)定履行公司內(nèi)部表決程序，并申請核準(zhǔn)并及時披露。

一、發(fā)行條件

公司股票發(fā)行應(yīng)當(dāng)滿足《管理辦法》規(guī)定的公司治理、信息披露及發(fā)行對象的要求。

發(fā)行對象可用現(xiàn)金或者非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購發(fā)行股票。公司股票發(fā)行以現(xiàn)金認(rèn)購的，公司現(xiàn)有股東在同等條件下對發(fā)行的股票有權(quán)優(yōu)先認(rèn)購。每一股東可優(yōu)先認(rèn)購的股份數(shù)量上限為股權(quán)登記日其在公司的持股比例與本次發(fā)行股份數(shù)量上限的乘積。公司章程對優(yōu)先認(rèn)購另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

發(fā)行對象承諾對其認(rèn)購股票進(jìn)行轉(zhuǎn)讓限制的，應(yīng)當(dāng)遵守其承諾，并予以披露。

二、發(fā)行對象（認(rèn)購人）

（一）發(fā)行對象范圍

發(fā)行對象是指可以認(rèn)購股份公司發(fā)行股份的認(rèn)購人。

根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，發(fā)行對象范圍分為三類，包括下列機(jī)構(gòu)或者自然人：（一）公司股東；（二）公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工；（三）符合投資者適當(dāng)性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經(jīng)濟(jì)組織。

核心員工的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)由公司董事會提名，并向全體員工公示和征求意見，由監(jiān)事會發(fā)表明確意見后，經(jīng)股東大會審議批準(zhǔn)。

（二）發(fā)行對象數(shù)量

公司確定發(fā)行對象時，除原公司股東外，對《管理辦法》規(guī)定的第（二）項、第（三）項的投資者合計不得超過35名。即，第二類發(fā)行對象公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工，和第三類發(fā)行對象符合投資者適當(dāng)性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經(jīng)濟(jì)組織，共計不得超過35名。

三、發(fā)行程序

新三板公司定向增發(fā)的流程如下表：

（一）確定發(fā)行對象，簽署認(rèn)購協(xié)議

公司應(yīng)當(dāng)對發(fā)行對象的身份進(jìn)行確認(rèn)，有充分理由確信發(fā)行對象符合《管理辦法》和公司的相關(guān)規(guī)定。

公司應(yīng)當(dāng)與發(fā)行對象簽訂包含風(fēng)險揭示條款的認(rèn)購協(xié)議。

（二）董事會決議

1、審議事項。

（1）董事會決議確定具體發(fā)行對象的，董事會決議應(yīng)當(dāng)明確具體發(fā)行對象（是否為關(guān)聯(lián)方）及其認(rèn)購價格、認(rèn)購數(shù)量或數(shù)量上限、現(xiàn)有股東優(yōu)先認(rèn)購辦法等事項。

已確定的發(fā)行對象（現(xiàn)有股東除外）與公司簽署的附生效條件的股票認(rèn)購合同應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會批準(zhǔn)。

關(guān)聯(lián)董事應(yīng)回避表決（公司章程）。

（2）董事會決議未確定具體發(fā)行對象的，董事會決議應(yīng)當(dāng)明確發(fā)行對象的范圍、發(fā)行價格區(qū)間、發(fā)行價格確定辦法、發(fā)行數(shù)量上限、

現(xiàn)有股東優(yōu)先認(rèn)購辦法等事項。

2、發(fā)行對象用非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購發(fā)行股票的，董事會決議應(yīng)當(dāng)明確交易對手（應(yīng)當(dāng)說明是否為關(guān)聯(lián)方）、標(biāo)的資產(chǎn)、作價原則及審計、評估等事項。

3、現(xiàn)有股東優(yōu)先認(rèn)購安排。

掛牌公司股票發(fā)行以現(xiàn)金認(rèn)購的，公司現(xiàn)有股東在同等條件下對發(fā)行的股票有權(quán)優(yōu)先認(rèn)購。每一股東可優(yōu)先認(rèn)購的股份數(shù)量上限為股權(quán)登記日其在公司的持股比例與本次發(fā)行股份數(shù)量上限的乘積。

公司章程對優(yōu)先認(rèn)購另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

4、申請向特定對象發(fā)行股票導(dǎo)致股東累計超過200人的股份有限公司，董事會和股東大會決議中還應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

（1）按照中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定修改公司章程；

（2）按照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定建立健全公司治理機(jī)制；

（3）履行信息披露義務(wù)，按照相關(guān)規(guī)定披露定向發(fā)行說明書、發(fā)行情況報告書、年度報告、半年度報告及其他信息披露內(nèi)容。

5、信息披露。

董事會決議后兩個轉(zhuǎn)讓日內(nèi)披露：董事會決議公告；股票發(fā)行方案；以非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購股票的，資產(chǎn)審計結(jié)果、評估結(jié)果和盈利預(yù)測報告應(yīng)當(dāng)最晚和召開股東大會的通知同時公告。

（三）股東大會決議

1、股東大會決議事項。

審議董事會提議的《股票發(fā)行方案》，股東大會決議必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

向特定股東發(fā)行的，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)回避表決（公司章程）。

2、發(fā)行方案重大調(diào)整，應(yīng)重新召開股東大會審議的情形：

（1）確定發(fā)行對象：發(fā)行對象名稱（現(xiàn)有股東除外）、認(rèn)購價格、認(rèn)購數(shù)量或數(shù)量上限、現(xiàn)有股東優(yōu)先認(rèn)購辦法的調(diào)整。

（2）未確定發(fā)行對象：發(fā)行對象范圍、發(fā)行價格區(qū)間、發(fā)行價格確定辦法、發(fā)行數(shù)量或數(shù)量上限的調(diào)整。

3、信息披露。

股東大會決議后兩個轉(zhuǎn)讓日內(nèi)披露：股東大會決議公告。

（四）披露《發(fā)行認(rèn)購公告》

繳款前披露：股票發(fā)行認(rèn)購公告。公司最遲應(yīng)當(dāng)在繳款起始日前的兩個轉(zhuǎn)讓日披露股票發(fā)行認(rèn)購公告。

其中應(yīng)當(dāng)披露繳款的股權(quán)登記日、投資者參與詢價、定價情況，股票配售的原則和方式及現(xiàn)有股東優(yōu)先認(rèn)購安排（如有），并明確現(xiàn)有股東及新增投資者的繳款安排。優(yōu)先認(rèn)購安排包括但不限于以下內(nèi)容：（1）現(xiàn)有股東在本次發(fā)行前放棄優(yōu)先認(rèn)購的情況（如有）；（2）現(xiàn)有股東優(yōu)先認(rèn)購的繳款期限和繳款方式；（3）現(xiàn)有股東放棄優(yōu)先認(rèn)購股份的處理方式。

（五）繳款及驗資

1、董事會決議確定具體發(fā)行對象的，掛牌公司應(yīng)當(dāng)按照《發(fā)行業(yè)務(wù)細(xì)則》的要求，依據(jù)股票認(rèn)購合同的約定發(fā)行股票；有優(yōu)先認(rèn)購安排的，應(yīng)當(dāng)辦理現(xiàn)有股東優(yōu)先認(rèn)購手續(xù)。

2、董事會決議未確定具體發(fā)行對象的，掛牌公司及主辦券商可以向包括掛牌公司股東、主辦券商經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)客戶、機(jī)構(gòu)投資者、集合信托計劃、證券投資基金、證券公司資產(chǎn)管理計劃以及其他個人投資者在內(nèi)的詢價對象進(jìn)行詢價，詢價對象應(yīng)當(dāng)符合投資者適當(dāng)性的規(guī)定。

主辦券商應(yīng)根據(jù)詢價對象的申購報價情況，按照價格優(yōu)先的原則，并考慮認(rèn)購數(shù)量或其他因素，與掛牌公司協(xié)商確定發(fā)行對象、發(fā)行價格和發(fā)行股數(shù)。

3、公司應(yīng)當(dāng)與發(fā)行對象簽訂正式認(rèn)購合同，發(fā)行對象應(yīng)當(dāng)按照合同約定繳款，股票發(fā)行認(rèn)購結(jié)束后及時辦理驗資手續(xù)。

4、驗資的會計師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)具有從事證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)的資格。

（六）依法核準(zhǔn)（或有）

驗資完成十個轉(zhuǎn)讓日內(nèi)，向股轉(zhuǎn)系統(tǒng)報送材料，進(jìn)行備案。如發(fā)行后，股東人數(shù)超過200人的，還需要證監(jiān)會核準(zhǔn)。

1、發(fā)行后公司股東人數(shù)不超過200人，豁免核準(zhǔn)

在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓股票的公眾公司向特定對象發(fā)行股票后股東累計不超過200人的，中國證監(jiān)會豁免核準(zhǔn)，由全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)自律管理，但發(fā)行對象應(yīng)當(dāng)符合本辦法第三十九條的規(guī)定。

2、發(fā)行后公司股東人數(shù)超過200人，申請證監(jiān)會核準(zhǔn)

公司應(yīng)當(dāng)按照證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定制作定向發(fā)行的申請文件，申請文件應(yīng)當(dāng)包括但不限于：定向發(fā)行說明書、律師事務(wù)所出具的法律意見書、具有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所出具的審計報告、證券公司出具的推薦文件。公司持申請文件向中國證監(jiān)會申請核準(zhǔn)。

中國證監(jiān)會受理申請文件后，依法對公司治理和信息披露以及發(fā)行對象情況進(jìn)行審核，在20個工作日內(nèi)作出核準(zhǔn)、中止審核、終止審核、不予核準(zhǔn)的決定。

在申請核準(zhǔn)時，公司應(yīng)按照以下目錄制作申請文件：

第一章定向發(fā)行說明書及授權(quán)文件

1－1申請人關(guān)于定向發(fā)行的申請報告

1－2定向發(fā)行說明書

1－3申請人關(guān)于定向發(fā)行的董事會決議

1－4申請人關(guān)于定向發(fā)行的股東大會決議

第二章定向發(fā)行推薦文件

2－1主辦券商定向發(fā)行推薦工作報告

第三章證券服務(wù)機(jī)構(gòu)關(guān)于定向發(fā)行的文件

3－1申請人最近2年及1期的財務(wù)報告及其審計報告

3－2法律意見書

3－3本次定向發(fā)行收購資產(chǎn)相關(guān)的最近1年及1期的財務(wù)報告及其審計報告、資產(chǎn)評估報告（如有）

（七）獲得股份登記函

股轉(zhuǎn)公司對材料進(jìn)行審查，并根據(jù)審查結(jié)果出具股份登記函，送達(dá)掛牌公司并送交中國結(jié)算和主辦券商。

（八）披露發(fā)行相關(guān)文件及股票掛牌轉(zhuǎn)讓公告

公司拿到股份登記函后，和中國結(jié)算聯(lián)系辦理股份登記及公開轉(zhuǎn)讓事宜。

1、確定信息披露日。

公司辦理股份登記前，應(yīng)與中國結(jié)算協(xié)商確定股票發(fā)行情況報告書和本次登記股份的掛牌轉(zhuǎn)讓公告的披露日；豁免申請核準(zhǔn)的掛牌公司還應(yīng)當(dāng)同時披露股票發(fā)行法律意見書和主辦券商關(guān)于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見。掛牌轉(zhuǎn)讓公告應(yīng)當(dāng)明確本次登記股份的轉(zhuǎn)讓日，并符合中國結(jié)算的有關(guān)規(guī)定。

2、信息披露。

驗資完成后十個轉(zhuǎn)讓日內(nèi)在股轉(zhuǎn)公司信息披露平臺披露以下信息：股票發(fā)行情況報告書、股票發(fā)行法律意見書、主辦券商關(guān)于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見和股票掛牌轉(zhuǎn)讓公告。股票掛牌轉(zhuǎn)讓公告應(yīng)在股份登記日之兩日前披露。

申請分期發(fā)行的公眾公司應(yīng)在每期發(fā)行后按照中國證監(jiān)會的有關(guān)要求進(jìn)行披露，并在全部發(fā)行結(jié)束或者超過核準(zhǔn)文件有效期后按照中國證監(jiān)會的有關(guān)要求編制并披露發(fā)行情況報告書。

（九）辦理股份登記，公開轉(zhuǎn)讓

公司按照中國結(jié)算相關(guān)規(guī)定，向中國結(jié)算申請辦理股份登記。掛牌轉(zhuǎn)讓公告披露后，中國結(jié)算進(jìn)行股份登記并出具股份登記證明文件。

中國結(jié)算辦理股份登記后，認(rèn)購人才可在股轉(zhuǎn)系統(tǒng)進(jìn)行