公司法相關問題課件

公司法相關問題公司法相關問題立法背景：

現(xiàn)行公司法1993年年底通過，1994年7月1日正式實行，對我國國有企業(yè)改制，現(xiàn)代化企業(yè)制度建立和促進經濟發(fā)展起了積極作用。但隨著市場經濟的深入發(fā)展，原公司法顯現(xiàn)出其越來越多的不適應。立法背景：現(xiàn)行公司法1993年年底通過，19942004年由國務院法制辦正式啟動公司法的修改，于2005年2月第一次上全國人大常委會審議，并于10月27日第三次審議時通過。2004年由國務院法制辦正式啟動公司法的修改，于2公司法的核心：三股（股份、股東、股權）

----產權形態(tài) 三會（股東會、董事會、監(jiān)事會）

----組織形態(tài)公司法的核心：股份：

資本所體現(xiàn)的法律形態(tài)就是股份。股東：

出資人就是股東。股權：

股東所享有的權利就是股權。包括資產受益權、重大決策權、選擇管理者的權利。股份：◆黨的十五屆四中全會決定指出：“公司法人治理結構是公司制的核心。要明確股東會、董事會、監(jiān)事會和經理層的職責，形成各負其責、協(xié)調運轉、有效制衡的公司法人治理結構。”◆黨的十五屆四中全會決定指出：“公司法◆黨的十六屆三中全會決定進一步指出：要形成權力機構、決策機構、監(jiān)督機構和經營管理者之間的制衡機制。◆黨的十六屆三中全會決定進一步指股東會：

股東會是公司的權力機構，由全體股東組成。股東會會議由董事會召集，董事長主持。股東會：董事會：

董事會是由公司股東選舉產生，代表公司并行使經營決策權、執(zhí)行權與監(jiān)督權的公司常設機關。董事會：

監(jiān)事會：監(jiān)事會是公司內部的監(jiān)督機構，負責檢查監(jiān)督公司經營管理活動，由股東會推選，對股東會負責。監(jiān)事會：一、關于公司的設立二、關于公司的經營范圍三、關于公司法定代表人四、關于公司的對外投資五、關于公司高管人員六、關于股東權利的保護一、關于公司的設立一、關于公司的設立一、關于公司的設立公司的類型有限責任公司:

普通有限責任公司國有獨資公司個人獨資公司（一人公司）公司的類型有限責任公司:股份公司：發(fā)起設立的股份公司定向募集的股份公司向公眾募集的股份公司股份公司：【案例】

甲乙丙三個企業(yè)共同出資設立新的有限責任公司。其中，甲公司占有乙公司70%的股份，是乙公司的母公司。甲公司總經理王某兼任新公司的董事長（法定代表人）。1、三方共同制定章程，包括：（1）公司股東為甲乙丙三家法人企業(yè)；（2）公司經營范圍是生產某新型建材，注冊資本

40萬元；【案例】（3）甲以專利權作價出資，占注冊資本的40%；乙以8萬現(xiàn)金出資；丙以土地使用權與房屋作價出資，占注冊資本的40%。（4）公司實現(xiàn)利潤時，除依法提取的各項基金外，三方平均分配剩余利潤。2、新公司成立后，乙決策不當負債50萬元無力償還，而該債務是在甲的指示下以乙名義進行貿易造成的；3、新公司成立后，董事長王某代表新公司做出一項投資決策，導致新公司損失50萬元。（3）甲以專利權作價出資，占注冊資本的40%；1、公司中的各項條款是否符合法律規(guī)定？2、甲公司是否對乙公司的負債承擔責任？3、新公司的投資損失應當由誰承擔？1、公司中的各項條款是否符合法律規(guī)定？（一）公司的人數(shù)：設立有限責任公司的人數(shù)上限是50人。設立股份有限公司的人數(shù)上限是200人。（一）公司的人數(shù)：有限責任公司股份有限公司

1-50人2-200人有限責任公司（二）公司的注冊資本：有限責任公司為3萬元或者10萬元人民幣（一人公司）；股份有限公司為500萬元人民幣。（二）公司的注冊資本：（三）公司的出資出資方式：

1、貨幣；

2、非貨幣財產:實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產，但法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。

（三）公司的出資

公司出資方式的分類：

非貨幣財產貨幣（可用貨幣估價+可依法轉讓）法律、行政法規(guī)排除

公司出資方式的分類：股權出資與資產、業(yè)務重組：

A投資公司擁有B餐飲公司70%股權，現(xiàn)A公司參與發(fā)起設立C文化公司，A公司以其在B公司的70%股權作價投入C公司，取得C公司51%的股權，相應地，C公司取得B公司70%的股權。這樣，A公司成功從B公司戰(zhàn)略退出，并實現(xiàn)對C公司的控股，最后形成A公司控股C公司、C公司控股B公司的局面。股權出資與資產、業(yè)務重組：關于債權出資：丙公司注冊資本100萬元，甲以對乙公司的9個月后到期貨幣債權100萬元投資丙公司，另一股東丁現(xiàn)金出資56萬元，對債權評估，最后評估價44萬元，甲與丁接受，分別取得丙公司44%和56%的股權。9個月后，如果丙公司從乙公司獲償100萬元，除去討債費用6萬元，實得94萬元，多出的50萬元列為公司資產，意味著丙公司獲得資本收益，但不計入公司資本；如果從乙公司破產清算中獲償34萬元，則甲也不承擔補繳出資責任，這意味著丙公司資產貶值。關于債權出資：關于商譽出資：《公司登記管理條例》明確規(guī)定商譽不能用于出資。關于勞務出資：《合伙企業(yè)法》確認了勞務出資。關于商譽出資：《公司登記管理條

出資期限：公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定注冊資本的最低限額，其余部分自公司成立之日兩年內繳足，投資公司可在五年年繳足。出資期限：▲瑕疵出資的法律責任？瑕疵出資包括：虛假出資抽逃出資出資不實

▲瑕疵出資的法律責任？法律責任民事責任刑事責任行政責任違約責任侵權責任主刑附加刑行政處罰行政處分法律責任民事責任刑事責任行政責任違約責任侵權責任主刑法律責任體系民事責任刑事責任行政責任賠償損失停止侵害返還財產賠禮道歉消除影響自由刑生命刑財產刑剝奪政治權利罰款、沒收停產停業(yè)取消經營資格禁止參與競爭行政拘留法律責任體系民事責任刑事責任行政責任賠償損失自由刑1、民事責任：足額繳納出資，并向已經如期足額繳納出資的股東承擔賠償責任。2、行政責任：由公司登記機關責令改正，并處虛假注冊資本金額、虛假出資金額、抽逃出資金額5℅以上15℅以下罰金。3、刑事責任：虛假出資罪、抽逃資金罪公司法相關問題課件★

---出資不真實

---出資時用虛假的驗資證

---出資以后沒有轉移財產

---出資后抽逃資本

以上四種情況發(fā)生時，可以對公司的主管負責人和直接責任人判處5年以下有期徒刑。★---出資不真實《刑法》159條規(guī)定：

公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或未按期交付出資的，由公司登記機關責令改正，處以虛假出資金額5℅以上15℅以下的罰款；數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，構成虛假出資罪，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額2℅以上10℅以下罰金?！缎谭ā?59條規(guī)定：單位犯罪的雙罰制：

單位犯此罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。單位犯罪的雙罰制：雙罰制下單位的責任：

罰金

單位雙罰制下單位的責任：雙罰制下個人的責任：

死刑有期徒刑無期徒刑

個人管制

拘役罰金雙罰制下個人的責任：與單位犯罪雙罰制相關的犯罪：1、危害公共安全罪2、破壞社會主義市場經濟秩序罪3、侵犯財產罪4、危害國防利益罪5、貪污賄賂罪與單位犯罪雙罰制相關的犯罪：單罰的情形（單位不承擔刑事責任）1、以單位名義私分國有資產2、單位的過失犯罪（重大安全事故）3、處罰單位會損害無辜者的利益4、涉嫌犯罪的單位被撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產。單罰的情形（單位不承擔刑事責任）▲隱名投資引發(fā)的法律風險

一方（隱名投資人）實際認購出資，但公司章程、股東名冊或其他工商登記材料記載的投資人中沒有將該隱名投資人記載的法律現(xiàn)象?！[名投資引發(fā)的法律風險1、隱名投資人實際出資認購公司股份2、公司股份實際的出資認購人與名義上的股東不一致3、隱名投資人對公司債務均承擔有限責任4、隱名投資人承擔公司的盈虧風險。1、隱名投資人實際出資認購公司股份【案例】

張先生是一家公司的主管。三年前想自己出資開辦一個餐館，出于種種不方便，它找來朋友王某頂名辦了一家個人獨資企業(yè)。后王某拿“營業(yè)執(zhí)照”找張先生，要求收回餐館自己經營。張先生只好去工商局坦白事情真相。工商局對這家涉嫌提供虛假登記注冊材料的企業(yè)立案調查?！景咐俊镆蝗擞邢挢熑喂镜奶貏e規(guī)定

國家出資設立的國有獨資公司法人獨資設立的一人公司責任人設立的一人公司

★一人有限責任公司的特別規(guī)定一人公司與獨資企業(yè)的區(qū)別：1、法律地位不同；2、治理模式不同；3、稅負不同；4、法律責任不同一人公司與獨資企業(yè)的區(qū)別：【案例1】

張某設立了一家個人獨資企業(yè)，因欠李某50萬元債務而使企業(yè)陷入經營困難。張某想通過申請企業(yè)破產的方式來免除債務。法院駁回了張某的破產申請，判決張某以個人財產償還企業(yè)債務?！景咐?】【案例2】

衛(wèi)某系一家有限責任公司的股東，持有該公司51%的股份。后該公司經營不善宣告破產。債權人以衛(wèi)某是該公司控股股東且擁有其他實業(yè)，有清償能力為由要求衛(wèi)某償還債務。衛(wèi)某認為公司破產后無法清償?shù)膫鶆兆匀幻獬?。雙方發(fā)生爭議。【案例2】對一人公司的限制：（1）注冊資本及其認繳：59條1款（2）計劃生育政策：59條2款（3）名稱披露：60條（4）強制審計：63條（5）責任的連帶：64條對一人公司的限制：

二、關于公司的經營范圍

公司的經營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記。（《公司法》第12條）二、關于公司的經營范圍

三、關于公司法定代表人公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更手續(xù)。（《公司法》第13條）三、關于公司法定代表人

四、關于公司的對外投資公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。（《公司法》15條）四、關于公司的對外投資

取消累計投資額的限定程序限制限額規(guī)定

取消累計投資額的

五、關于公司高管人員

高管

員工

五、關于公司高管人員公司高管人員范圍：

公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。（《公司法》第217條）公司高管人員范圍：其他人員上市公司董秘財務負責人副經理經理高管構成其他人員上市公司財務副經理經理高管構成（一）公司高管的法律義務和法律責任合同義務法定義務

高管（一）公司高管的法律義務和法律責任1、合同義務：勞動合同約定競業(yè)限制范圍、地域、期限。高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。1、合同義務：

在解除或者終止勞動合同后，上述人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產或者經營同類產品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，不得超過二年。在解除或者終止勞動合同后，上述2、法定義務：公司法明確寫明各級各類人員（董事、監(jiān)事、高級管理人員）的誠信義務—忠實、勤勉（148、149條2、法定義務：公司法相關問題課件【案例】

原告李某訴稱，2007年原告與被告曾某共同成立一家文化傳播公司，曾某擔任公司的執(zhí)行董事并主持工作。2007年7月16日曾某代表公司與A公司訂立合同，曾某具體負責并與其他客戶簽訂了合作協(xié)議。2007年9月25日曾某突然不來公司上班，也未進行工作交接，原告多次聯(lián)系，其均不理睬?！景咐?/p>

被告曾某的行為導致公司無法正常經營，為減少損失，原告代表公司與A公司簽訂《解除合同協(xié)議》，賠償對方違約金5萬元。法院認為：文化公司沒有履行合同，責任在曾某，由于曾某突然離職又未進行任何交接，且其也未舉證證明其盡到法定勤勉義務。故判決曾某向文化傳播公司賠償5萬元。被告曾某的行為導致公司無法正常經1、善意善意是對行為人誠信狀態(tài)的一種心理或道德評價。如果行為人在其內心對其行為及其后果盡到了適當?shù)淖⒁饬x務，即可滿足善意的要求。如果行為人明知其行為將會對公司或他人產生不利后果而故意放任或者因為疏忽沒有引起足夠的重視而使得后果發(fā)生，則就不滿足善意的要求。1、善意【案例】

1989年重慶某集團五名董事會成員僅在美國、加拿大進行了十天左右的考察，便決定在美國馬薩諸塞州建立合資企業(yè)，并對我國駐紐約領事館的提醒和建議以及國內專家的評估意見置若罔聞，不予理睬。在缺乏對有關事項的基本考察和了解時，便出巨資向美國的TCA公司購買了LCD生產線。簽訂合同時并不懂英文的該集團法定代表人在一份純英文本合同上簽了字。直到合同執(zhí)行完畢整理歸檔才有人將這份合同翻譯成中文。1999年，經有關專家評估，該集團花670萬美元買回的LCD設備價值僅80萬元?！景咐?、注意即謹慎行事注意是對行為人對其行為及其后果的注意程度的判斷。它要求高管在實施管理行為時，應恪盡職守，盡一個普通謹慎人的合理注意，即所謂的“理性人標準”。這種合理注意義務要求是以具有合理的知識和能力的普通人為基礎的。如果一個高管具有或應當具有有關方面的知識和能力而沒有運用這種知識和能力，則不能認為他滿足了勤勉義務的要求。2、注意即謹慎行事【案例】

某公司的董事同時也是一名律師，則他必須具有相應的法律知識，而此時公司如果做出一項經營策略，進行有獎促銷，但是最高的獎金超過5000元，則該董事應該知道這是違反我國《反不正當競爭法》的，但他卻沒有提出反對，也沒有指出該決策的違法之處，則他就是沒有盡到勤勉義務?！景咐俊景咐?/p>

劉某為甲公司（消防器材）的總經理。他以乙公司委托代理人的身份，將乙公司從國外進口的一批防火材料銷售給丙公司并收取了乙公司支付的提成費。甲公司董事會決議責成劉某取消該合同，由甲公司買受。乙、丙均認為合同有效，不同意該批貨物轉售甲公司?！景咐?/p>

1、劉某的行為是否構成違法競業(yè)禁止義務

2、甲公司董事會決議是否有法律依據(jù)？

3、甲公司董事會應當如何處罰總經理劉某公司法相關問題課件《公司法》上的競業(yè)禁止義務：

董事、經理不得從事與其任職公司同類的營業(yè)，包括自營或為他人經營此類業(yè)務和擔任有競爭關系的公司的董事等。從事上述活動的，所得收入歸公司所有?！豆痉ā飞系母倶I(yè)禁止義務：◆非法經營同類營業(yè)罪

國有公司、企業(yè)的董事、經理利用職務便利，自己經營或者為他人經營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的（十萬元以上），構成非法經營同類營業(yè)罪，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額特別巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

◆非法經營同類營業(yè)罪3、法定責任：--利用關聯(lián)關系損害公司利益的賠償責任；--執(zhí)行職務時違反法律、行政法規(guī)或公司章程給公司造成損失的賠償責任。公司法相關問題課件《公司法》150條：

董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。《公司法》150條：一般資產損失的責任：

企業(yè)發(fā)生一般資產損失的，經過查證核實和責任認定后，在依據(jù)國家或者企業(yè)有關規(guī)定要求予以賠償?shù)幕A上，在責任認定年度對直接責任人和主管責任人處以扣發(fā)一定比例的績效薪金（獎金）的經濟處罰，以及警告、記過或者降級（職）等處分。一般資產損失的責任：較大資產損失的責任：

企業(yè)發(fā)生較大資產損失的，經過查證核實和責任認定后，在依據(jù)國家或者企業(yè)有關規(guī)定要求予以賠償?shù)幕A上，在責任認定年度對直接責任人和主管責任人處以扣發(fā)一定比例的績效薪金（獎金）的經濟處罰，以及降級（職）、責令辭職、撤職、解聘或者開除等處分；對分管領導責任人處以扣發(fā)一定比例的績效薪金（獎金）的經濟處罰，以及記過、降級（職）、責令辭職或者撤職等處分。較大資產損失的責任：重大資產損失的責任：企業(yè)發(fā)生重大資產損失的，經過查證核實和責任認定后，在依據(jù)國家或者企業(yè)有關規(guī)定要求予以賠償?shù)幕A上，在責任認定年度對直接責任人和主管責任人處以扣發(fā)一定比例的績效薪金（獎金）、一定期限內不授予新的股權的經濟處罰，以及撤職、解聘或者開除等處分；對分管領導責任人和重要領導責任人處以扣發(fā)一定比例的績效薪金（獎金）、一定期限內不授予新的股權的經濟處罰，以及降級（職）、責令辭職或者撤職等處分。重大資產損失的責任：特別重大資產損失的責任：企業(yè)發(fā)生特別重大資產損失的，經過查證核實和責任認定后，在依據(jù)國家或者企業(yè)有關規(guī)定要求予以賠償?shù)幕A上，在責任認定年度對直接責任人和主管責任人處以扣發(fā)一定比例的績效薪金（獎金）、一定期限內不授予新的股權的經濟處罰，以及解聘或者開除等處分；對分管領導責任人或者重要領導責任人處以扣發(fā)一定比例的績效薪金（獎金）、一定期限內不授予新的股權的經濟處罰，以及撤職、解聘或者開除等處分。特別重大資產損失的責任：關于禁入限制責任的特別規(guī)定：企業(yè)發(fā)生特別重大資產損失，以及連續(xù)發(fā)生重大資產損失的，除對相關責任人處以經濟處罰和行政處分外，應當同時給予禁入限制。國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反規(guī)定，造成國有資產重大損失，被免職的，自免職之日起5年內不得擔任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員；造成國有資產特別重大損失，或者因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序被判處刑罰的，終身不得擔任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。關于禁入限制責任的特別規(guī)定：董事的免責條件：

1、董事會會議上表示異議

2、意見記載于董事會會議記錄上，并且有本人的簽字。董事的免責條件：（二）公司高管在公司法上的職權1、董事的職權

董事的法定權利：參加董事會，在董事會上投票。

（二）公司高管在公司法上的職權董事會的職權：

董事會作為一個機構是通過召開會議并形成決議的方式形式職權的。法定職權：《公司法》第47條董事會的職權：【案例1】

某公司的董事方某、李某與林某都和王某不和。在一次召開的董事會中，方某、李某與林某提出解聘王某的決議，結果過半數(shù)董事贊成。王某認為董事會解聘自己的決議違法，應當任何解決？【案例1】【案例2】

寧海股份有限公司的董事會與監(jiān)事會不和，監(jiān)事會屢次發(fā)出監(jiān)督公告監(jiān)督董事會的行為。對此，公司的董事會非常不滿。在一次董事會決議中，過半數(shù)董事表決解聘監(jiān)事會中的所有監(jiān)事，替換新的監(jiān)事。監(jiān)事會認為董事會無權解聘監(jiān)事，提出異議?！景咐?】2、執(zhí)行董事的職權

執(zhí)行董事和董事不同，其與董事會相當。執(zhí)行董事的職權，來自公司章程的規(guī)定。執(zhí)行董事可以兼任經理。2、執(zhí)行董事的職權3、經理的職權對總經理地位的重新認識

《公司法》50條規(guī)定：有限責任公司可以設經理，由董事會決定聘任或者解聘。經理對董事會負責。3、經理的職權

經理的職權來自公司章程，來自董事會的授權。經理對董事會負責。法定職權：《公司法》50條公司法相關問題課件4、監(jiān)事的職權

檢查公司財務；對董事會、高管提起訴訟；提議召開臨時股東會和在董事會不作為時召集并主持股東會?！豆痉ā返?4條4、監(jiān)事的職權監(jiān)事會的職權：54、55、119條---公司財務檢查權；---罷免建議權：對董事、高管執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或股東會決議的董事、高管提出罷免的建議---質詢權：列席董事會，并對董事會決議事項提出質詢或者建議；---提案權：向股東會會議提出；監(jiān)事會的職權：54、55、119條★

監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經營情況異常，可以進行調查；必要時可以聘請會計師事務所協(xié)助工作，其費用由公司承擔?！锉O(jiān)事會、不設監(jiān)事會的監(jiān)事發(fā)六、關于股東權利的保護1、有限責任公司股東的知情權：（1）絕對知情權：股東一旦主張，公司就不能拒絕。（2）相對知情權：公司有合理理由可以拒絕的權利。六、關于股東權利的保護有限責任公司股東的知情權

絕對知情權相對知情權

公財司三務會計帳簿

章會報程痕告跡有限責任公司股東的知情權2、有限責任公司股東股權的轉讓：股東之間可以相互轉讓其全部或部分股權。向股東之外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數(shù)同意。2、有限責任公司股東股權的轉讓：【案例】

甲乙丙是某有限公司的股東，各占52％、22％和26％的股份。乙欲對外轉讓其所擁有的股份，丙表示同意，甲表示反對，但又不愿意購買該股份。乙便與丁簽訂了一份股份轉讓協(xié)議，約定丁一次性將股權轉讓款支付給乙。此時甲表示愿以同等價格購買，只是要求分期付款。對此各方發(fā)生了爭議。

A甲最初表示不愿意購買即應視為同意轉讓

B甲后來表示愿意購買，則乙只能將股份轉讓給甲，因為甲享有優(yōu)先購買權

C.乙與丁之間的股份轉讓協(xié)議有效

D.如果甲丙都行使優(yōu)先購買權，就購買比例而言，如雙方協(xié)商不成，則雙方應按照2∶1的比例行使優(yōu)先購買權

【案例】3、股東的訴權：（1）直接訴權：股東為自己利益提起的訴訟。公司、董事、監(jiān)事、高管（2）派生訴權：股東為公司的利益提起的訴訟。是公司怠于行使訴權導致的結果。董事、高管、監(jiān)事3、股東的訴權：股東的訴權：

股東訴權間接訴權直接訴權股東的訴權：4、股東與公司的直接對抗：（1）召集并主持股東會；（2）否定股東會、董事會決議；

---形式上否定（撤銷之訴）通過

---內容上否定（無效之訴）訴訟（3）啟動公司解散、清算程序。4、股東與公司的直接對抗：謝謝！謝謝！公司法相關問題公司法相關問題立法背景：

現(xiàn)行公司法1993年年底通過，1994年7月1日正式實行，對我國國有企業(yè)改制，現(xiàn)代化企業(yè)制度建立和促進經濟發(fā)展起了積極作用。但隨著市場經濟的深入發(fā)展，原公司法顯現(xiàn)出其越來越多的不適應。立法背景：現(xiàn)行公司法1993年年底通過，19942004年由國務院法制辦正式啟動公司法的修改，于2005年2月第一次上全國人大常委會審議，并于10月27日第三次審議時通過。2004年由國務院法制辦正式啟動公司法的修改，于2公司法的核心：三股（股份、股東、股權）

----產權形態(tài) 三會（股東會、董事會、監(jiān)事會）

----組織形態(tài)公司法的核心：股份：

資本所體現(xiàn)的法律形態(tài)就是股份。股東：

出資人就是股東。股權：

股東所享有的權利就是股權。包括資產受益權、重大決策權、選擇管理者的權利。股份：◆黨的十五屆四中全會決定指出：“公司法人治理結構是公司制的核心。要明確股東會、董事會、監(jiān)事會和經理層的職責，形成各負其責、協(xié)調運轉、有效制衡的公司法人治理結構?！薄酎h的十五屆四中全會決定指出：“公司法◆黨的十六屆三中全會決定進一步指出：要形成權力機構、決策機構、監(jiān)督機構和經營管理者之間的制衡機制。◆黨的十六屆三中全會決定進一步指股東會：

股東會是公司的權力機構，由全體股東組成。股東會會議由董事會召集，董事長主持。股東會：董事會：

董事會是由公司股東選舉產生，代表公司并行使經營決策權、執(zhí)行權與監(jiān)督權的公司常設機關。董事會：

監(jiān)事會：監(jiān)事會是公司內部的監(jiān)督機構，負責檢查監(jiān)督公司經營管理活動，由股東會推選，對股東會負責。監(jiān)事會：一、關于公司的設立二、關于公司的經營范圍三、關于公司法定代表人四、關于公司的對外投資五、關于公司高管人員六、關于股東權利的保護一、關于公司的設立一、關于公司的設立一、關于公司的設立公司的類型有限責任公司:

普通有限責任公司國有獨資公司個人獨資公司（一人公司）公司的類型有限責任公司:股份公司：發(fā)起設立的股份公司定向募集的股份公司向公眾募集的股份公司股份公司：【案例】

甲乙丙三個企業(yè)共同出資設立新的有限責任公司。其中，甲公司占有乙公司70%的股份，是乙公司的母公司。甲公司總經理王某兼任新公司的董事長（法定代表人）。1、三方共同制定章程，包括：（1）公司股東為甲乙丙三家法人企業(yè)；（2）公司經營范圍是生產某新型建材，注冊資本

40萬元；【案例】（3）甲以專利權作價出資，占注冊資本的40%；乙以8萬現(xiàn)金出資；丙以土地使用權與房屋作價出資，占注冊資本的40%。（4）公司實現(xiàn)利潤時，除依法提取的各項基金外，三方平均分配剩余利潤。2、新公司成立后，乙決策不當負債50萬元無力償還，而該債務是在甲的指示下以乙名義進行貿易造成的；3、新公司成立后，董事長王某代表新公司做出一項投資決策，導致新公司損失50萬元。（3）甲以專利權作價出資，占注冊資本的40%；1、公司中的各項條款是否符合法律規(guī)定？2、甲公司是否對乙公司的負債承擔責任？3、新公司的投資損失應當由誰承擔？1、公司中的各項條款是否符合法律規(guī)定？（一）公司的人數(shù)：設立有限責任公司的人數(shù)上限是50人。設立股份有限公司的人數(shù)上限是200人。（一）公司的人數(shù)：有限責任公司股份有限公司

1-50人2-200人有限責任公司（二）公司的注冊資本：有限責任公司為3萬元或者10萬元人民幣（一人公司）；股份有限公司為500萬元人民幣。（二）公司的注冊資本：（三）公司的出資出資方式：

1、貨幣；

2、非貨幣財產:實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產，但法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。

（三）公司的出資

公司出資方式的分類：

非貨幣財產貨幣（可用貨幣估價+可依法轉讓）法律、行政法規(guī)排除

公司出資方式的分類：股權出資與資產、業(yè)務重組：

A投資公司擁有B餐飲公司70%股權，現(xiàn)A公司參與發(fā)起設立C文化公司，A公司以其在B公司的70%股權作價投入C公司，取得C公司51%的股權，相應地，C公司取得B公司70%的股權。這樣，A公司成功從B公司戰(zhàn)略退出，并實現(xiàn)對C公司的控股，最后形成A公司控股C公司、C公司控股B公司的局面。股權出資與資產、業(yè)務重組：關于債權出資：丙公司注冊資本100萬元，甲以對乙公司的9個月后到期貨幣債權100萬元投資丙公司，另一股東丁現(xiàn)金出資56萬元，對債權評估，最后評估價44萬元，甲與丁接受，分別取得丙公司44%和56%的股權。9個月后，如果丙公司從乙公司獲償100萬元，除去討債費用6萬元，實得94萬元，多出的50萬元列為公司資產，意味著丙公司獲得資本收益，但不計入公司資本；如果從乙公司破產清算中獲償34萬元，則甲也不承擔補繳出資責任，這意味著丙公司資產貶值。關于債權出資：關于商譽出資：《公司登記管理條例》明確規(guī)定商譽不能用于出資。關于勞務出資：《合伙企業(yè)法》確認了勞務出資。關于商譽出資：《公司登記管理條

出資期限：公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定注冊資本的最低限額，其余部分自公司成立之日兩年內繳足，投資公司可在五年年繳足。出資期限：▲瑕疵出資的法律責任？瑕疵出資包括：虛假出資抽逃出資出資不實

▲瑕疵出資的法律責任？法律責任民事責任刑事責任行政責任違約責任侵權責任主刑附加刑行政處罰行政處分法律責任民事責任刑事責任行政責任違約責任侵權責任主刑法律責任體系民事責任刑事責任行政責任賠償損失停止侵害返還財產賠禮道歉消除影響自由刑生命刑財產刑剝奪政治權利罰款、沒收停產停業(yè)取消經營資格禁止參與競爭行政拘留法律責任體系民事責任刑事責任行政責任賠償損失自由刑1、民事責任：足額繳納出資，并向已經如期足額繳納出資的股東承擔賠償責任。2、行政責任：由公司登記機關責令改正，并處虛假注冊資本金額、虛假出資金額、抽逃出資金額5℅以上15℅以下罰金。3、刑事責任：虛假出資罪、抽逃資金罪公司法相關問題課件★

---出資不真實

---出資時用虛假的驗資證

---出資以后沒有轉移財產

---出資后抽逃資本

以上四種情況發(fā)生時，可以對公司的主管負責人和直接責任人判處5年以下有期徒刑?！?--出資不真實《刑法》159條規(guī)定：

公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或未按期交付出資的，由公司登記機關責令改正，處以虛假出資金額5℅以上15℅以下的罰款；數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，構成虛假出資罪，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額2℅以上10℅以下罰金。《刑法》159條規(guī)定：單位犯罪的雙罰制：

單位犯此罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。單位犯罪的雙罰制：雙罰制下單位的責任：

罰金

單位雙罰制下單位的責任：雙罰制下個人的責任：

死刑有期徒刑無期徒刑

個人管制

拘役罰金雙罰制下個人的責任：與單位犯罪雙罰制相關的犯罪：1、危害公共安全罪2、破壞社會主義市場經濟秩序罪3、侵犯財產罪4、危害國防利益罪5、貪污賄賂罪與單位犯罪雙罰制相關的犯罪：單罰的情形（單位不承擔刑事責任）1、以單位名義私分國有資產2、單位的過失犯罪（重大安全事故）3、處罰單位會損害無辜者的利益4、涉嫌犯罪的單位被撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產。單罰的情形（單位不承擔刑事責任）▲隱名投資引發(fā)的法律風險

一方（隱名投資人）實際認購出資，但公司章程、股東名冊或其他工商登記材料記載的投資人中沒有將該隱名投資人記載的法律現(xiàn)象。▲隱名投資引發(fā)的法律風險1、隱名投資人實際出資認購公司股份2、公司股份實際的出資認購人與名義上的股東不一致3、隱名投資人對公司債務均承擔有限責任4、隱名投資人承擔公司的盈虧風險。1、隱名投資人實際出資認購公司股份【案例】

張先生是一家公司的主管。三年前想自己出資開辦一個餐館，出于種種不方便，它找來朋友王某頂名辦了一家個人獨資企業(yè)。后王某拿“營業(yè)執(zhí)照”找張先生，要求收回餐館自己經營。張先生只好去工商局坦白事情真相。工商局對這家涉嫌提供虛假登記注冊材料的企業(yè)立案調查。【案例】★一人有限責任公司的特別規(guī)定

國家出資設立的國有獨資公司法人獨資設立的一人公司責任人設立的一人公司

★一人有限責任公司的特別規(guī)定一人公司與獨資企業(yè)的區(qū)別：1、法律地位不同；2、治理模式不同；3、稅負不同；4、法律責任不同一人公司與獨資企業(yè)的區(qū)別：【案例1】

張某設立了一家個人獨資企業(yè)，因欠李某50萬元債務而使企業(yè)陷入經營困難。張某想通過申請企業(yè)破產的方式來免除債務。法院駁回了張某的破產申請，判決張某以個人財產償還企業(yè)債務。【案例1】【案例2】

衛(wèi)某系一家有限責任公司的股東，持有該公司51%的股份。后該公司經營不善宣告破產。債權人以衛(wèi)某是該公司控股股東且擁有其他實業(yè)，有清償能力為由要求衛(wèi)某償還債務。衛(wèi)某認為公司破產后無法清償?shù)膫鶆兆匀幻獬?。雙方發(fā)生爭議?！景咐?】對一人公司的限制：（1）注冊資本及其認繳：59條1款（2）計劃生育政策：59條2款（3）名稱披露：60條（4）強制審計：63條（5）責任的連帶：64條對一人公司的限制：

二、關于公司的經營范圍

公司的經營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記。（《公司法》第12條）二、關于公司的經營范圍

三、關于公司法定代表人公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更手續(xù)。（《公司法》第13條）三、關于公司法定代表人

四、關于公司的對外投資公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。（《公司法》15條）四、關于公司的對外投資

取消累計投資額的限定程序限制限額規(guī)定

取消累計投資額的

五、關于公司高管人員

高管

員工

五、關于公司高管人員公司高管人員范圍：

公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。（《公司法》第217條）公司高管人員范圍：其他人員上市公司董秘財務負責人副經理經理高管構成其他人員上市公司財務副經理經理高管構成（一）公司高管的法律義務和法律責任合同義務法定義務

高管（一）公司高管的法律義務和法律責任1、合同義務：勞動合同約定競業(yè)限制范圍、地域、期限。高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。1、合同義務：

在解除或者終止勞動合同后，上述人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產或者經營同類產品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，不得超過二年。在解除或者終止勞動合同后，上述2、法定義務：公司法明確寫明各級各類人員（董事、監(jiān)事、高級管理人員）的誠信義務—忠實、勤勉（148、149條2、法定義務：公司法相關問題課件【案例】

原告李某訴稱，2007年原告與被告曾某共同成立一家文化傳播公司，曾某擔任公司的執(zhí)行董事并主持工作。2007年7月16日曾某代表公司與A公司訂立合同，曾某具體負責并與其他客戶簽訂了合作協(xié)議。2007年9月25日曾某突然不來公司上班，也未進行工作交接，原告多次聯(lián)系，其均不理睬?！景咐?/p>

被告曾某的行為導致公司無法正常經營，為減少損失，原告代表公司與A公司簽訂《解除合同協(xié)議》，賠償對方違約金5萬元。法院認為：文化公司沒有履行合同，責任在曾某，由于曾某突然離職又未進行任何交接，且其也未舉證證明其盡到法定勤勉義務。故判決曾某向文化傳播公司賠償5萬元。被告曾某的行為導致公司無法正常經1、善意善意是對行為人誠信狀態(tài)的一種心理或道德評價。如果行為人在其內心對其行為及其后果盡到了適當?shù)淖⒁饬x務，即可滿足善意的要求。如果行為人明知其行為將會對公司或他人產生不利后果而故意放任或者因為疏忽沒有引起足夠的重視而使得后果發(fā)生，則就不滿足善意的要求。1、善意【案例】

1989年重慶某集團五名董事會成員僅在美國、加拿大進行了十天左右的考察，便決定在美國馬薩諸塞州建立合資企業(yè)，并對我國駐紐約領事館的提醒和建議以及國內專家的評估意見置若罔聞，不予理睬。在缺乏對有關事項的基本考察和了解時，便出巨資向美國的TCA公司購買了LCD生產線。簽訂合同時并不懂英文的該集團法定代表人在一份純英文本合同上簽了字。直到合同執(zhí)行完畢整理歸檔才有人將這份合同翻譯成中文。1999年，經有關專家評估，該集團花670萬美元買回的LCD設備價值僅80萬元?！景咐?、注意即謹慎行事注意是對行為人對其行為及其后果的注意程度的判斷。它要求高管在實施管理行為時，應恪盡職守，盡一個普通謹慎人的合理注意，即所謂的“理性人標準”。這種合理注意義務要求是以具有合理的知識和能力的普通人為基礎的。如果一個高管具有或應當具有有關方面的知識和能力而沒有運用這種知識和能力，則不能認為他滿足了勤勉義務的要求。2、注意即謹慎行事【案例】

某公司的董事同時也是一名律師，則他必須具有相應的法律知識，而此時公司如果做出一項經營策略，進行有獎促銷，但是最高的獎金超過5000元，則該董事應該知道這是違反我國《反不正當競爭法》的，但他卻沒有提出反對，也沒有指出該決策的違法之處，則他就是沒有盡到勤勉義務?！景咐俊景咐?/p>

劉某為甲公司（消防器材）的總經理。他以乙公司委托代理人的身份，將乙公司從國外進口的一批防火材料銷售給丙公司并收取了乙公司支付的提成費。甲公司董事會決議責成劉某取消該合同，由甲公司買受。乙、丙均認為合同有效，不同意該批貨物轉售甲公司?！景咐?/p>

1、劉某的行為是否構成違法競業(yè)禁止義務

2、甲公司董事會決議是否有法律依據(jù)？

3、甲公司董事會應當如何處罰總經理劉某公司法相關問題課件《公司法》上的競業(yè)禁止義務：

董事、經理不得從事與其任職公司同類的營業(yè)，包括自營或為他人經營此類業(yè)務和擔任有競爭關系的公司的董事等。從事上述活動的，所得收入歸公司所有?！豆痉ā飞系母倶I(yè)禁止義務：◆非法經營同類營業(yè)罪

國有公司、企業(yè)的董事、經理利用職務便利，自己經營或者為他人經營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的（十萬元以上），構成非法經營同類營業(yè)罪，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額特別巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

◆非法經營同類營業(yè)罪3、法定責任：--利用關聯(lián)關系損害公司利益的賠償責任；--執(zhí)行職務時違反法律、行政法規(guī)或公司章程給公司造成損失的賠償責任。公司法相關問題課件《公司法》150條：

董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任?！豆痉ā?50條：一般資產損失的責任：

企業(yè)發(fā)生一般資產損失的，經過查證核實和責任認定后，在依據(jù)國家或者企業(yè)有關規(guī)定要求予以賠償?shù)幕A上，在責任認定年度對直接責任人和主管責任人處以扣發(fā)一定比例的績效薪金（獎金）的經濟處罰，以及警告、記過或者降級（職）等處分。一般資產損失的責任：較大資產損失的責任：

企業(yè)發(fā)生較大資產損失的，經過查證核實和責任認定后，在依據(jù)國家或者企業(yè)有關規(guī)定要求予以賠償?shù)幕A上，在責任認定年度對直接責任人和主管責任人處以扣發(fā)一定比例的績效薪金（獎金）的經濟處罰，以及降級（職）、責令辭職、撤職、解聘或者開除等處分；對分管領導責任人處以扣發(fā)一定比例的績效薪金（獎金）的經濟處罰，以及記過、降級（職）、責令辭職或者撤職等處分。較大資產損失的責任：重大資產損失的責任：企業(yè)發(fā)生重大資產損失的，經過查證核實和責任認定后，在依據(jù)國家或者企業(yè)有關規(guī)定要求予以賠償?shù)幕A上，在責任認定年度對直接責任人和主管責任人處以扣發(fā)一定比例的績效薪金（獎金）、一定期限內不授予新的股權的經濟處罰，以及撤職、解聘或者開除等處分；對分管領導責任人和重要領導責任人處以扣發(fā)一定比例的績效薪金（獎金）、一定期限內不授予新的股權的經濟處罰，以及降級（職）、責令辭職或者撤職等處分。重大資產損失的責任：特別重大資產損失的責任：企業(yè)發(fā)生特別重大資產損失的，經過查證核實和責任認定后，在依據(jù)國家或者企業(yè)有關規(guī)定要求予以賠償?shù)幕A上，在責任認定年度對直接責任人和主管責任人處以扣發(fā)一定比例的績效薪金（獎金）、一定期限內不授予新的股權的經濟處罰，以及解聘或者開除等處分；對分管領導責任人或者重要領導責任人處以扣發(fā)一定比例的績效薪金（獎金）、一定期限內不授予新的股權的經濟處罰，以及撤職、解聘或者開除等處分。特別重大資產損失的責任：關于禁入限制責任的特別規(guī)定：企業(yè)發(fā)生特別重大資產損失，以及連續(xù)發(fā)生重大資產損失的，除對相關責任人處以經濟處罰和行政處分外，應當同時給予禁入限制。國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反規(guī)定，造成國有資產重大損失，被免職的，自免職之日起5年內不得擔任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員；造成國有資產特別重大損失，或者因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序被判處刑罰的，終身不得擔任國有獨資企業(yè)、國有獨資公司、國有資本控股公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。關于禁入限制責任的特別規(guī)定：董事的免責