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行政法復(fù)習(xí)提綱行政法復(fù)習(xí)提綱行政法復(fù)習(xí)提綱xxx公司行政法復(fù)習(xí)提綱文件編號:文件日期:修訂次數(shù):第1.0次更改批準(zhǔn)審核制定方案設(shè)計,管理制度第一章1、行政:是組織的一種職能,任何組織(包括國家)要生存和發(fā)展,都必須有相應(yīng)的機(jī)構(gòu)和人員行使執(zhí)行、管理職能(行政職能)。2、行政包括公行政與私行政。公行政包括國家行政與其他非國家的公共組織行政。非國家的公共組織,如公會、婦聯(lián)等社會團(tuán)體,律師協(xié)會、醫(yī)師協(xié)會等行業(yè)組織,村民委員會、居民委員會等基層群眾性自治組織的行政。P2非國家行政主要指私行政,即私人企業(yè)、組織、團(tuán)體的執(zhí)行、管理活動。國家行政又有形式行政與實質(zhì)行政之分。3、現(xiàn)代行政法之所以將國家行政機(jī)關(guān)以外的社會公權(quán)力組織實施的公行政也納入其調(diào)整范圍,現(xiàn)代行政法學(xué)之所以將之納入其研究范圍,主要原因見P34、行政法學(xué)的研究對象是公行政,主要是國家行政、形式行政。國家行政是行政法的基本調(diào)整對象,從而是行政法學(xué)的基本研究對象。5、公權(quán)力包括國家公權(quán)力(強(qiáng))、國際公權(quán)力(弱)和社會公權(quán)力(弱)。國家公權(quán)力包括國家立法權(quán)(最重要)、國家行政權(quán)(最主要)和國家司法權(quán)。6、行政法不同于行政。所謂行政國家,是指資本主義社會發(fā)展到一定階段以后,由于科技的進(jìn)步和生產(chǎn)關(guān)系的調(diào)整導(dǎo)致了社會經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展,而社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展又同時導(dǎo)致了大量的社會矛盾和社會問題的產(chǎn)生。7、20世紀(jì)行政新擴(kuò)充的領(lǐng)域主要包括P98、行政國家的異化,也稱“政府失靈”,主要表現(xiàn)為A對民主、自由和人權(quán)的威脅。B腐敗和濫用權(quán)力。C官僚主義和效率低下(帕金森定律)。D人、財、物資源的大量浪費。E人的生存能力和創(chuàng)造能力的退化。P10帕金森定律:在行政管理中,行政機(jī)構(gòu)會像金字塔一樣不斷增多,行政人員會不斷膨脹,每個人都很忙,但組織效率越來越低下,又稱為“金字塔上升”現(xiàn)象。9、到20世紀(jì)后期,大多數(shù)“行政國家”陸續(xù)逐步過渡到“有限政府”。這種過渡的一般途徑是①轉(zhuǎn)變和縮減政府職能、限制行政權(quán)。②規(guī)范行政行為,控制行政權(quán)。③加強(qiáng)社會自治,轉(zhuǎn)化行政權(quán)。P1110、行政法作為一個獨立的法律部門,是伴隨著行政國家的產(chǎn)生而產(chǎn)生的。行政法雖然是關(guān)于行政或調(diào)整行政的,然而不是有了行政就有了行政法。P1211、行政國家產(chǎn)生是行政法產(chǎn)生和發(fā)展的基本原因,而行政發(fā)產(chǎn)生和發(fā)展是法治國家形成的基本條件。法治國家時代的重要標(biāo)志是行政法。P1212、行政法的主要流派及理論P14①管理論:“治民法”,“官治法”,主張保障國家和社會公益。②控權(quán)論:控制政府權(quán)力,主張保障私人權(quán)利和自由。③平衡論:試圖在私人利益和公共利益之間找到平衡點。13、行政法的內(nèi)容是由行政法的調(diào)整對象決定的。行政法的調(diào)整對象是行政關(guān)系。行政關(guān)系主要包括:行政管理關(guān)系、行政法制監(jiān)督關(guān)系、行政救濟(jì)關(guān)系、內(nèi)部行政關(guān)系。P1814、行政法學(xué)是法學(xué)的分支學(xué)科。行政法學(xué)是研究行政法現(xiàn)象的法學(xué)學(xué)科。行政法學(xué)是一門正在發(fā)展中的法學(xué)學(xué)科。第二章1、法源界定為各法律部門法的表現(xiàn)形式,亦即各法律部門法律規(guī)范的來源、出處。行政法法源即指行政法的表現(xiàn)形式,亦即行政法法律規(guī)范的來源、出處。例如:憲法、正式法律、行政法規(guī)和規(guī)章等。2、行政法的制定法法源(正式法源):憲法與法律,地方性法規(guī)與自治條例、單行條例,行政立法,條約與協(xié)定。3、行政法的非制定法法源(只做參考):法律解釋、判例、習(xí)慣和慣例、行政法理、行政法的基本原則。4、我國是成文法國家,無論是行政法還是其他法律部門,其正式法源一般都為制定法源,在非制定法法源中,只承認(rèn)法律解釋的法律效力。5、在我國,判例不具有法的效力,但經(jīng)最高人民法院審判委員會審定,登載于《最高人民法院公報》的案例對審判實踐有重要的指導(dǎo)作用。第三章1、行政法的實體性基本原則:①依法行政原則②信賴保護(hù)原則⑤比例原則2、行政法的程序性基本原則①正當(dāng)法律程序原則第五章1、行政法主體:是指行政法調(diào)整的各種行政關(guān)系的參加人——組織和個人。如國家行政機(jī)關(guān),作為行政法制監(jiān)督主體的其他國家機(jī)關(guān)等。2、在實際行政法律關(guān)系中,雙方主體既可以是組織,亦可以是個人。有時,某一方的主體可以同時包括組織和個人。3、行政法主體是指行政法律關(guān)系中權(quán)利義務(wù)的承受者,不包括所有行政法律關(guān)系的參與人。4、行政法主體=行政法律關(guān)系主體≠行政關(guān)系主體5、行政法主體包括行政主體,行政主體包括行政機(jī)關(guān)。6、行政主體是行政法主體中最重要的一種,行政機(jī)關(guān)是行政主體中最重要的一種。7、行政主體包括行政機(jī)關(guān),法律、法規(guī)授權(quán)的組織和其他公權(quán)力組織。8、行政組織法的主要內(nèi)容:a國家行政機(jī)關(guān)的性質(zhì)和法律地位b國家行政機(jī)關(guān)的組成和結(jié)構(gòu)c國家行政機(jī)關(guān)的職權(quán)d國家行政機(jī)關(guān)設(shè)立、變更、撤銷的程序e國家行政機(jī)關(guān)的基本活動原則和制度9、就整體而言,行政組織法體系應(yīng)包括中央行政組織法和地方組織法兩大部分。10、中央行政組織法只有一個《國務(wù)院組織法》,地方行政組織法有一個《地方組織法》。第六章1、行政機(jī)關(guān):是指依憲法或行政組織法的規(guī)定而設(shè)置的行使國家行政職能的國家機(jī)關(guān)。2、行政機(jī)關(guān)的性質(zhì):1)執(zhí)行機(jī)關(guān),相對于國家權(quán)力機(jī)關(guān)。2)行政主體,相對于行政相對人。3、行政機(jī)關(guān)的特征:1)行使國家行政職權(quán),管理國家行政事務(wù)2)行政機(jī)關(guān)在組織體系上實行領(lǐng)導(dǎo)——從屬制3)行政機(jī)關(guān)在決策體制上一般實行首長負(fù)責(zé)制4)行政機(jī)關(guān)行使職能通常是主動的、經(jīng)常的、不間斷的5)行政機(jī)關(guān)最經(jīng)常、最直接、最廣泛地與個人、組織打交道4、派出行政機(jī)關(guān)與被派出行政機(jī)關(guān)(重點,請看書P122)區(qū)別)派出機(jī)關(guān):屬于獨立的行政主體,可以以自己的名義行為和由其自身對自己的行為負(fù)責(zé)。我國具體的派出機(jī)關(guān)有:地區(qū)行署、區(qū)公所、街道辦事處。派出機(jī)構(gòu):不是獨立的行政主體,不能以自己的名義行為和由其自身對自己的行為負(fù)責(zé),而是以派出機(jī)關(guān)的名義行為,并由派出機(jī)關(guān)對其行為負(fù)責(zé),除非有法律、法規(guī)的專門規(guī)定。我國具體的派出機(jī)構(gòu)有公安派出所、工商派出所。5、行政機(jī)關(guān)的一般職責(zé):1)保障國家安全2)維護(hù)社會秩序3)保障和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展4)保障和促進(jìn)文化進(jìn)步5)健全和發(fā)展社會保障與社會福利6)保護(hù)和改善人類生活環(huán)境與生態(tài)環(huán)境6、行政機(jī)關(guān)的主要職權(quán):1)行政立法權(quán)2)行政命令權(quán)3)行政處理權(quán)4)行政監(jiān)督權(quán)5)行政裁決權(quán)6)行政強(qiáng)制權(quán)7)行政處罰權(quán)7、行政機(jī)關(guān)的主要管理手段:1)制定規(guī)范和發(fā)布命令、禁令2)編制和執(zhí)行計劃、規(guī)劃3)設(shè)定和實施行政許可4)征收稅費、財政資助和征收、征用財產(chǎn)5)調(diào)查統(tǒng)計和發(fā)布經(jīng)濟(jì)、社會信息6)處理和裁決爭議、糾紛7)采取行政強(qiáng)制措施8)實施行政裁制9)締結(jié)行政合同10)提供行政指導(dǎo)8、我國現(xiàn)行行政機(jī)關(guān)的體系:1)中央行政機(jī)關(guān):國務(wù)院和國務(wù)院的工作部門(部、委、行、署、局等)2)一般地方行政機(jī)關(guān):分三級:省、直轄市人民政府,縣、縣級市及市(指下設(shè)區(qū)、縣的市)轄區(qū)人民政府,鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府。3)民族自治地方行政機(jī)關(guān)4)特別行政區(qū)的行政機(jī)關(guān)第七章其他行政主體第一節(jié)其他行政主體概述其他行政主體的含義所謂“其他行政主體”是指行政機(jī)關(guān)以外的行使一定行政職能的法律、法規(guī)授權(quán)的組織和其他社會公權(quán)力組織。其他行政主體的種類其他行政主體主要有兩大類別:一類為法律、法規(guī)授權(quán)的組織;另一類為其他社會公權(quán)力組織。(137頁)第二節(jié)法律、法規(guī)授權(quán)的組織法律、法規(guī)授權(quán)的組織的含義法律、法規(guī)授權(quán)的組織是指具體法律、法規(guī)授權(quán)而行使特定行政職能的非國家行政機(jī)關(guān)組織。首先,法律、法規(guī)授權(quán)的組織是指非國家行政機(jī)關(guān)的組織。其次,法律。法規(guī)授權(quán)的組織行使的是特定行政職能而非一般行政職能。第三,法律、法規(guī)授權(quán)的組織行使的職能為具體法律、法規(guī)所授,而非行政組織法所授。被授權(quán)組織的條件合范圍目前法律、法規(guī)沒有明確規(guī)定被授權(quán)組織的條件。根據(jù)行政法的基本原則和一般法理,相應(yīng)組織應(yīng)具備下述條件,法律、法規(guī)才能授權(quán)其行使一定的行政職能:其一,相應(yīng)組織應(yīng)與所授權(quán)行使的行政職能無利害關(guān)系。其二,相應(yīng)組織應(yīng)具備了解和掌握與所行使行政職能有關(guān)的法律、法規(guī)和有關(guān)技術(shù)知識的工作人員。其三,相應(yīng)組織應(yīng)具備所授行政職能行使所需要的基本設(shè)備和條件。其四,對于某些特別行政職能,被授予組織還應(yīng)具備某些特別的條件,如保密、技術(shù)、安全、技術(shù)、經(jīng)驗以及工作人員的特殊素質(zhì)要求等。根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)授權(quán)的情況,可大致歸納為下述幾類:基層群眾性自治組織是指城市和農(nóng)村按居民居住的地區(qū)設(shè)立的居民委員會和村民委員會。行業(yè)組織是現(xiàn)代社會發(fā)展最快、最廣泛的社會公權(quán)力組織。工青婦等社會團(tuán)體法律、法規(guī)授權(quán)共青婦等社會團(tuán)體行使某種行政職能,辦理一定行政事務(wù)的情況是大量的、常見的。事業(yè)與企業(yè)組織法律、法規(guī)授權(quán)事業(yè)組織行使特定行政職能的情況是較多的。相對于事業(yè)組織來說,法律、法規(guī)較少授權(quán)企業(yè)組織行使行政權(quán)。行政機(jī)關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和派出機(jī)構(gòu)被授予組織的法律地位被授權(quán)組織的法律地位體現(xiàn)在下述三個方面被授權(quán)組織在行使法律、法規(guī)所授行政職能時,是行政主體,具有與行政機(jī)關(guān)基本相同的法律地位被授權(quán)組織以自己名義行使法律、法規(guī)所授職能,并由其本身就行使所授職能的行為對外承擔(dān)法律責(zé)任被授權(quán)組織在非行使行政職能的場合,不享有行政權(quán),不具有行政主體的地位第三節(jié)其他社會公權(quán)力組織其他社會公權(quán)力組織的含義是指法律、法規(guī)未授權(quán)行使公權(quán)力情況下的社會公權(quán)力組織。其他社會公權(quán)力組織的行政主體資格(144頁)三、其他社會公權(quán)力組織的范圍就實際情況而言,“其他社會公權(quán)力組織”的范圍要大于被法律、法規(guī)授權(quán)的社會公權(quán)力組織的范圍。第四節(jié)行政委托情形下的行政主體行政委托概述本節(jié)研究的“行政委托”不是行政機(jī)關(guān)的相互委托,而是指行政機(jī)關(guān)委托行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)以外的社會公權(quán)力組織或私權(quán)利組織行使某種行政職能、辦理某種行政事務(wù)。受委托組織的含義是指受行政機(jī)關(guān)委托行使一定行政職能的非國家行政機(jī)關(guān)的組織,首先,受委托的組織不是行政機(jī)關(guān),也不是其他國家機(jī)關(guān)。其次,受委托的組織僅能根據(jù)委托行使一定行政職能,而不能行使一般的行政職能。再次,受委托的組織行使一定的行政職能是基于行政機(jī)關(guān)的委托,而非基于法律、法規(guī)的授權(quán)。最后,受委托組織與委托行政機(jī)關(guān)的關(guān)系不同于行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的委托、代理關(guān)系。受委托組織的條件合和范圍受委托組織應(yīng)是依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織。受委托組織具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和任務(wù)的工作人員。受委托組織履行受委托職能需要進(jìn)行檢查或者技術(shù)鑒定的,它應(yīng)有條件組織進(jìn)行相應(yīng)的技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定。受委托組織的法律地位受委托組織不是行政主體,它行使一定行政職能必須以委托行政機(jī)關(guān)的名義,且由委托行政機(jī)關(guān)對其行為向外部承擔(dān)法律責(zé)任。受委托組織的主要權(quán)利和義務(wù)有:(147頁)第八章公務(wù)員第一節(jié)公務(wù)員的概念:《中華人民共和國公務(wù)員法》規(guī)定:本法所稱公務(wù)員,是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。公務(wù)員可以從三個方面闡述:我國公務(wù)員是指依法履行公職的人員我國公務(wù)員是指納入國家行政編制、由國家財政負(fù)擔(dān)工資福利的人員我國公務(wù)員包括執(zhí)政黨和參政黨機(jī)關(guān)以及公共社會社團(tuán)中履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負(fù)擔(dān)工資福利的人員公務(wù)員任用的主要方式:選任、考任、聘任、調(diào)任四種用人單位未經(jīng)法定方式和程序任用公務(wù)員是非法的,所授予的公務(wù)員資格是無效的。公務(wù)員分類:西方國家,公務(wù)員通常非為政務(wù)類公務(wù)員和業(yè)務(wù)類公務(wù)員。我國公務(wù)員分為一般職務(wù)公務(wù)員和特別職公務(wù)員。此外根據(jù)公務(wù)員職位的性質(zhì)、特點和管理需要,《公務(wù)員法》將我國公務(wù)員劃分為管理類、專業(yè)技術(shù)類和政執(zhí)法三個類別公務(wù)員的法律地位(這里是重點,由于太多太亂了,麻煩大家看書本P151頁)第二節(jié)公職關(guān)系公職關(guān)系:公務(wù)員因擔(dān)任公職、執(zhí)行公務(wù)而與作為公權(quán)力主體的機(jī)關(guān)或組織發(fā)生的法律關(guān)系。公職關(guān)系屬于內(nèi)部行政法律關(guān)系,是內(nèi)部行政法律關(guān)系的一種。公職關(guān)系從屬于外部行政關(guān)系,是因外部行政關(guān)系而產(chǎn)生的關(guān)系。公職關(guān)系的產(chǎn)生(重點)考任:國家通過競爭考試的方式錄用公務(wù)員。競爭考試是法治國家錄用公務(wù)員的最基本的方式。選任:國家通過選舉(包括公民直接選舉和通過人民代表大會間接選舉)的方式產(chǎn)生公務(wù)員。聘任:聘任指機(jī)關(guān)通過與擬任公務(wù)員的公民簽訂聘任合同的方式任用公務(wù)員。調(diào)任:行政機(jī)關(guān)將行政系統(tǒng)外部(如國有企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體和群眾團(tuán)體等)的人員直接調(diào)任入行政機(jī)關(guān)任職。公職關(guān)系大致可以分為兩個方面:其一是行政機(jī)關(guān)對公務(wù)員管理而產(chǎn)生的關(guān)系,即人事管理關(guān)系;其二是公務(wù)員從行政機(jī)關(guān)獲取工資福利待遇而產(chǎn)生的關(guān)系,即具有一定特殊性的勞動關(guān)系。公務(wù)員主管部門對公務(wù)員的管理主要有5項制度:考核、獎勵、懲戒(書P156)、晉升、回避(書P157)公職關(guān)系的消滅:公務(wù)員退休、公務(wù)員辭職、公務(wù)員辭退、公務(wù)員死亡、開除第九章行政相對人概念:行政相對人是指行政管理法律關(guān)系中與行政主體相對應(yīng)的另一方當(dāng)事人,即行政主體行政行為影響其利益的個人、組織。首先,行政相對人是指處在行政管理法律關(guān)系中的個人、組織。其次,行政相對人是指行政管理法律關(guān)系中與行政主體相對應(yīng)的另一方當(dāng)事人的個人、組織。再次,行政相對人是指在行政管理法律關(guān)系中,其權(quán)益受到行政主體行政行為影響的個人、組織。行政相對人的分類:(一)個人相對人與組織相對人(個人相對人不一定是單個的個人,在一定的具體行政法律關(guān)系中,行政主體行為可能涉及多個個人。只要這些個人不構(gòu)成一定的組織體,相互之間無組織上的聯(lián)系,即使這些個人數(shù)量再多,他們?nèi)匀粸閭€人相對人,而非組織相對人。)(行政相對人組織主要是指各種具體法人地位的企業(yè)組織、事業(yè)組織和社會團(tuán)體,包括在我國取得法人資格的外國企、事業(yè)組織。)(二)直接相對人與間接相對人(直接的可以提起行政訴訟,間接的不能無條件提起)(三)作為行為的相對人與不作為的行為相對人(四)抽象相對人與具體相對人(五)授益相對人與侵權(quán)相對人法律地位:首先,行政相對人是行政主體行政管理的對象;其次,行政相對人也是行政管理的參與人;再次,行政相對人在行政救濟(jì)法律關(guān)系和行政法制監(jiān)督關(guān)系中可以轉(zhuǎn)化為救濟(jì)對象和監(jiān)督主體。行政相對人的權(quán)利(一)申請權(quán)(二)參與權(quán)(三)知情權(quán)(四)正當(dāng)程序權(quán)(五)批評、建議權(quán)(六)申訴、控告、檢舉權(quán)(七)申請復(fù)議權(quán)(八)提起行政訴訟權(quán)(九)請求國家賠償、補(bǔ)償(十)抵制違法行政行為權(quán)十一章:行政行為概訴二、行政行為的特征(P177)(一)行政行為的時代特征1、行政行為的服務(wù)性2、行政行為的從屬法律性(二)行政行為的法律特征1、行政行為的單方性2、行政行為的強(qiáng)制性3、行政行為的無償性第二節(jié)行政行為的分類(P179)抽象行政行為和具體行政行為;兩者的區(qū)別是:行政行為以行政相對人是否特定為標(biāo)準(zhǔn),可以分為抽象行政行為和具體行政行為。處于已經(jīng)發(fā)生的法律事實中的行政相對人是特定的行政相對人,而處于將來可能發(fā)生的法律事實中的行政相對人則是不特定行政相對人。抽象行政行為是指行政主體對不特定行政相對人所作的行政行為。具體行政行為是指行政主體針對特定行政相對人所做的行政行為。二、羈束行政行為與自由裁量行政行為;羈束行政行為是指行政主體對行政法規(guī)范的適用沒有靈活性的行政行為,自由裁量行政行為則是指行政主體對行政法規(guī)范的適用具有靈活性的行政行為。依職權(quán)行政行為和應(yīng)申請行政行為;五、授益行政行為和不利行政行為;六、要式行政行為和非要式行政行為;七、作為行政行為和不作為行政行為;九、內(nèi)部行政行為和外部行政行為;第十二章抽象行政行為二、抽象行政行為的范圍(二)、我國的抽象行政行為的范圍(P200—202看)三、抽象行政行為的合法要件1、職權(quán)合法2、內(nèi)容合法3、程序和形式合法在我國,抽象行政行為除了行政立法行為以外,還有制定其他行政規(guī)范性文件的行為。對制定其他行政規(guī)范性文件的合法性要求,目前還沒有統(tǒng)一的規(guī)定。在個別部門和地方所發(fā)布的其他行政規(guī)范性文件制定程序的規(guī)定中,也基本體現(xiàn)了職權(quán)合法,內(nèi)容合法和程序合法要件。行政立法行為行政立法的概念(P204)首先,行政立法的主體是國家行政機(jī)關(guān),而不是國家權(quán)力機(jī)關(guān)、國家司法機(jī)關(guān)或其他組織。其次,行政立法應(yīng)依法進(jìn)行。行政立法的主體、權(quán)限、程序均由法定。再次,行政立法是一種立法活動。行政立法的最終結(jié)果,表現(xiàn)為適用于不特定公民、法人或其他社會組織的普遍性規(guī)則,及行政法規(guī)和規(guī)章。二、行政立法的分類(P207)(一)職權(quán)立法和授權(quán)立法根據(jù)行政立法權(quán)的取得方式,可將行政立法分為職權(quán)立法和授權(quán)立法。職權(quán)立法是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)憲法和組織法所賦予的行政立法權(quán)所進(jìn)行的立法活動。授權(quán)立法是指行政機(jī)關(guān)根據(jù)單行法律和法規(guī)或授權(quán)決議所授予的立法權(quán)而進(jìn)行的立法。執(zhí)行性立法和創(chuàng)制性立法根據(jù)行政立法的功能,可分為執(zhí)行性立法和創(chuàng)制性立法執(zhí)行性立法是指行政機(jī)關(guān)為了執(zhí)行或?qū)崿F(xiàn)特定法律和法規(guī)或者上級行政機(jī)關(guān)其他行政規(guī)范性文件的規(guī)定而進(jìn)行的立法。創(chuàng)制性立法是指行政機(jī)關(guān)為了填補(bǔ)法律和法規(guī)的空白或者變通法律和法規(guī)的規(guī)定以實現(xiàn)行政職能而進(jìn)行的立法。(三)中央立法和地方立法根據(jù)立法的主體,可分為中央行政立法和地方行政立法。中央立法是指中央行政機(jī)關(guān)依法制定和發(fā)布行政法規(guī)和規(guī)章制度的活動,在全國范圍都具有法律效率。地方立法是指地方行政機(jī)關(guān)依法制定和發(fā)布規(guī)章的活動。只能在本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生法律效力。三、行政立法原則(P208)1、民主立法原則;2、法制統(tǒng)一原則3、可操作性原則四、行政立法的程序(P210)(二)行政法規(guī)、規(guī)章草案的審查和審議(主體、內(nèi)容、處理意見)行政法規(guī)和規(guī)章的草案起草完畢后,一般要交由行政立法主體的法制機(jī)構(gòu)進(jìn)行審查。行政法規(guī)草案的審查由國務(wù)院法制辦公式進(jìn)行,規(guī)章草案的審查由相應(yīng)行政主體的法制機(jī)構(gòu)進(jìn)行。審查的主要內(nèi)容包括:該項行政立法的必要性和可行性,該項草案在內(nèi)容上的合法性和該項立法在權(quán)限上的合法性,該草案的必要條款是否完備及在內(nèi)容、結(jié)構(gòu)和文字上是否具有科學(xué)性,所需的實施細(xì)則草案是否已經(jīng)擬定及是否與本草案相一致。行政法規(guī)和規(guī)章草案送審稿有下列情形之一的,法制機(jī)構(gòu)可以緩辦或退回起草部門:制定行政法規(guī)的基本條件上不成熟,或有關(guān)部門對送審稿規(guī)定的主要制度存在較大爭議,起草部門未與有關(guān)部門協(xié)商的,或上報審稿不符合《行政法規(guī)制定程序條例》《規(guī)章制定程序條例》所要求的形式和程序條件的。(三)行政法規(guī)、規(guī)章的發(fā)布經(jīng)審議通過的行政法規(guī)、規(guī)章,應(yīng)由行政立法主體的行政首長簽署命令發(fā)布,并刊載于相應(yīng)媒體。指定其他行政規(guī)范性文件行為其他行政規(guī)范性文件的概念(P212)其他行政規(guī)范性文件,是指行政機(jī)關(guān)及被授權(quán)組織為實施法律和執(zhí)行政策,在法定權(quán)限內(nèi)制定的除行政法規(guī)和規(guī)章以外的決定、命令等普遍性行為規(guī)則的總稱。1、制定主體2、制定程序3、名稱4、性質(zhì)二、其他行政規(guī)范性文件的種類(P213)(一)創(chuàng)制性文件1、依職權(quán)的創(chuàng)制性文件2、依授權(quán)的創(chuàng)制性文件(二)解釋性文件1、法定解釋性文件2、自主解釋性文件(三)指導(dǎo)性文件三、其他行政規(guī)范性文件的法律地位(P218)(一)其他行政規(guī)范性文件并非都是法源(二)其他行政規(guī)范性文件都是“依據(jù)”(三)其他行政規(guī)范性文件的位階國務(wù)院和規(guī)章制定主體制定的非法源性的其他行政規(guī)范性文件與法律規(guī)范間的效力關(guān)系。國務(wù)院制定的非法源性的其他行政規(guī)范性文件與法律規(guī)范間的效力關(guān)系規(guī)章制定主體制定的非法源性的其他行政規(guī)范性文件與法律規(guī)范間的效力關(guān)系非法源性的其他行政規(guī)范性文件違反法律規(guī)范和上級其他行政規(guī)范性文件的處理第十三章具體行政行為一、具體行政行為的合法要件有以下幾個:P2301、行為主體合法2、行為權(quán)限合法3、行為內(nèi)容合法4、行為程序合法5、行為形式合法二、具體行政行為的錯誤有以下幾種:P231(了解)1、誤寫和誤算。2、表述不明。3、機(jī)械故障。三、具體行政行為錯誤的更正:P234(了解)1、更正的原則:法律史上,存在著兩種極端的原則,主觀主義原則和客觀主義原則?,F(xiàn)代學(xué)者認(rèn)為,法律行為的解釋應(yīng)當(dāng)堅持一客觀主義為主、以主觀主義為補(bǔ)充的原則。2、更正的機(jī)關(guān):具體行政行為更正的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)是做出該行為的行政主體。3、更正的方式:除法律有特別規(guī)定外,行政主體對要式具體行政行為的更正應(yīng)當(dāng)采用法律對該行為所規(guī)定的方式。4、更正的效力:具體行政行為更正的直接效果,就是消除了所存在的意思表示錯誤,權(quán)利義務(wù)按經(jīng)更正的具體行政行為確定,有關(guān)爭議按經(jīng)更正的具體行政行為審查、解決。四、具體行政行為的違法:P236(了解)1、明顯輕微的違法2、重大而明顯的違法五、具體行政行為的效力內(nèi)容:P240(重點)1、公定力:指具體行政行為一經(jīng)成立,不論是否合法,即具有被推定為合法而要求所有機(jī)關(guān)、組織、或個人表示尊重的一種法律效力。2、確定力:指已生效具體行政行為對行政主體和行政相對人所具有的不受任意改變的法律效力。包括形式確定力和實質(zhì)確定力。3、約束力:指已生效具體行政行為所具有的約束和限制行政主體和行政相對人行為的法律效力。4、執(zhí)行力:指已生效的具體行政行為要求行政主體和行政相對人對其內(nèi)容予以實現(xiàn)的法律效力。六、具體行政行為的生效和失效問題:P245(重點)1、生效時間:一般為告知之時或附款規(guī)定之時。2、執(zhí)行力的追溯:具體行政行為原則上不具有追溯力,但是在能夠保證法律秩序的安定性、具體行政行為具有可預(yù)見性并有利于相對人的條件下,也可以具有追溯力。追溯力僅限于執(zhí)行力,而不包括公定力、確定力和約束力。3、效力的延遲:效力延遲的情況主要包括實效告知錯誤、附款規(guī)定、不可抗力。4、效力的終止:包括非法終止、合法終止。5、失效時間:包括內(nèi)容已實現(xiàn)、期限屆滿、無效、撤銷、廢止和其他失效情形。第十四章行政處理(一)——依申請行政行為一,依申請行政行為的概念是指行政主體只有在相對人申請的條件下方能作出,沒有相對人的申請,行政主體便不能主動作出的行政行為。包括:行政許可、行政給付、行政獎勵、行政確認(rèn)、行政裁決等。二、行政許可的種類(一)學(xué)理上的行政許可分類方法1,一般許可和特別許可;2,排他性許可和非排他性許可;3,獨立證書許可和附文件許可;4,權(quán)利性許可和附義務(wù)的行政許可。(二)實定法上的行政許可類型1,一般許可;2,特許;3,認(rèn)可;4,核準(zhǔn);5,登記三、行政許可的作用(一)積極作用1,有利于加強(qiáng)國家對社會經(jīng)濟(jì)活動進(jìn)行宏觀管理,實現(xiàn)從直接管理到間接管理的過度,協(xié)調(diào)行政主體和行政相對人之間的關(guān)系。2,有利于保護(hù)廣大消費者及人民大眾的權(quán)益,制止不法經(jīng)營,維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序和生活秩序。3,有利于保護(hù)并合理分配和利用有限的社會、經(jīng)濟(jì)資源,搞好生態(tài)平衡,避免資源、財力及人力的浪費。4,有利于控制進(jìn)出口貿(mào)易,發(fā)展民族經(jīng)濟(jì),保持國內(nèi)市場的穩(wěn)定。5,有利于消除危害社會公共安全的因素,保障社會經(jīng)濟(jì)活動有一個良好的環(huán)境。(二)消極作用1,行政管理人員利用行政許可權(quán)貪污腐敗、魚肉人民以及行政許可重疊交叉的現(xiàn)象日益增多。2,行政許可是建立在一般禁止的基礎(chǔ)上的制度。會導(dǎo)致被許可人失去積極的競爭或進(jìn)取精神,使其停滯不前,沒有危機(jī)感。四、《行政許可法》所確立的基本制度和原則(一)依法設(shè)定和實施行政許可,建設(shè)“有限政府”(二)信息公開、公平合理、一視同仁(三)便民第一、辦事高效、優(yōu)質(zhì)服務(wù)(四)保障相對人的陳述權(quán)、申辯權(quán)和尋求救濟(jì)權(quán)(五)確立對行政許可相對人的信賴保護(hù)原則(六)規(guī)范和約束權(quán)力,保障法制統(tǒng)一(七)建立監(jiān)督檢查制度,實行民主制約五、行政給付的概念所謂行政給付,亦稱行政物質(zhì)幫助,是指行政主體在公民年老、疾病或者喪失勞動能力等情況下,以及在公民下崗、失業(yè)、低經(jīng)濟(jì)收入或者遭受天災(zāi)、人禍等特殊情況下,根據(jù)申請人的申請,依照有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章或者政策的規(guī)定,賦予其一定的物質(zhì)權(quán)益或者與物質(zhì)有關(guān)的授益性行政行為。首先,行政給付是一種授益性行政行為,是行政主體向行政相對人給付金錢或者實物的授益性行政行為。其次,行政給付是依申請的行政行為。再次,行政給付的對象是特定的行政相對人。最后,行政給付是依法做出的行政行為。六、行政給付的種類(一)撫恤金(二)特定人員離退休金(三)社會救濟(jì)、福利金(四)自然災(zāi)害救濟(jì)金及救濟(jì)物資七、行政獎勵的概念行政獎勵是指行政主體為了表彰先進(jìn)、激勵后進(jìn),充分調(diào)動和激發(fā)人們的積極性和創(chuàng)造性,依照法定條件和程序,對為國家、人民和社會作出突出貢獻(xiàn)或者模范的遵紀(jì)守法的行政相對人,給予物質(zhì)的或者精神的獎勵的具體行政行為。首先,行政獎勵的主體是行政主體。其次,行政獎勵的對象是貢獻(xiàn)突出或者模范遵紀(jì)守法的組織或者個人。再次,行政獎勵是行政主體實施的不具有強(qiáng)制執(zhí)行的具體行政行為。最后,行政獎勵是一種法定的行政行為。八、行政獎勵的種類與形式根據(jù)不同的法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,行政獎勵的內(nèi)容和形式體現(xiàn)如下:(一)精神方面的權(quán)益,即給予受獎人某種榮譽(yù),如授予“勞動模范”等榮譽(yù)稱號、通報表揚、通令嘉獎、記功,發(fā)給獎狀、榮譽(yù)證書、獎?wù)碌?。(二)物質(zhì)方面的權(quán)益,即發(fā)給獎金或者各種獎品。(三)職務(wù)方面的權(quán)益,即予以晉級或者晉職。九、行政裁決的概念所謂行政裁決,是指行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)范的授權(quán),對當(dāng)事人之間發(fā)生的、與行政管理活動密切相關(guān)的、與合同無關(guān)的民事糾紛進(jìn)行審查,并作出裁決的行政行為。十、行政裁決的種類(一)權(quán)屬糾紛裁決(二)侵權(quán)糾紛的裁決(三)損害賠償糾紛的裁決第十五章行政處理(二)——依職權(quán)行政行為第一節(jié)依職權(quán)行政行為概述依職權(quán)行政行為具有下述特征:(一)法定性(二)強(qiáng)制性(三)主動性(四)及時、迅捷性(五)侵權(quán)救濟(jì)性。P293第三節(jié)行政命令一、行政命令的種類P303行政命令的分類1、分為形式意義上的行政命令和實質(zhì)意義上的行政命令。形式意義上的行政命令——指一切使用“令”作為形式或者名稱的命令,如授權(quán)令、執(zhí)行令、禁止令、任免令、公告令、委任令等。實質(zhì)意義上的行政命令——指行政主體依法要求行政相對人為或者不為一定行為的意思表示。不拘泥于其形式和名稱,既可以是書面形式,也可以是口頭方式,還可以是動作方式;其名稱通常用“命令”(如“某某政府命令”),但在實踐中也可能并不用“命令”名稱,而用“布告”、“指示”或者“通知”等名稱。其內(nèi)容只涉及相對人的義務(wù),而不涉及相對人的權(quán)利。2、分為作為命令和不作為命令。是按其行政命令所規(guī)定的義務(wù)內(nèi)容,分為作為義務(wù)和不作為義務(wù)來進(jìn)行分類的。責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為(作為命令的典型)1、改正違法行為,包括停止違法行為,積極主動地協(xié)助行政處罰實施機(jī)關(guān)調(diào)查取證,取消違法行為所造成的不良后果,造成損害的,則要依法承擔(dān)民事責(zé)任,依法予以賠償。而有些違法行為的改正需要一定的時間,如拆除違法建筑物、治理已經(jīng)被污染的環(huán)境、補(bǔ)種毀壞的樹木等,故應(yīng)責(zé)令限期改正。責(zé)令改正或者限期改正與行政處罰的關(guān)系:不同:1、概念有別。2、性質(zhì)及內(nèi)容不同。3、形式不同。4、角度不同。聯(lián)系:1、起因相同。2、目的一致。3、同步進(jìn)行。第四節(jié)行政征收P305行政征收——指行政主體憑借國家行政權(quán),根據(jù)國家和社會公共利益的需要,依法向行政相對人強(qiáng)制地、無償?shù)卣魇斩悺①M或者實物的行政行為。行政征收的特征:強(qiáng)制性、無償性、法定性。行政征收的種類:(一)稅(1、按照征稅對象的不同,分為流轉(zhuǎn)稅、資源稅、收益所得稅、財產(chǎn)稅、行為稅五種。2、按照稅收支配權(quán)的不同,分為中央稅、地方稅和中央地方共享稅。3、目的:調(diào)節(jié)資源分配和收入分配、各行各業(yè)協(xié)調(diào)發(fā)展。4、只能由國家特定的行政機(jī)關(guān)——稅務(wù)機(jī)關(guān)和海關(guān)負(fù)責(zé)征收。)(二)費第五節(jié)行政處罰(重點)P309行政處罰,是指行政主體為達(dá)到對違法者予以懲戒,促使其以后不再犯,有效實施行政管理,維護(hù)公共利益和社會秩序,保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益的目的,依法對行政相對人違法行政法律規(guī)范尚未構(gòu)成犯罪的行為(違反行政管理秩序的行為),給予人身的、財產(chǎn)的、名譽(yù)的及其他形式的法律制裁的行政行為。行政處罰的特征:(一)行政處罰的主體是行政主體,實施行政處罰必須依據(jù)法定權(quán)限。(二)行政處罰是針對有違反行政法律規(guī)范行為的行政相對人的制裁。(三)行政處罰的目的注重對違法者予以懲戒和教育。(四)行政處罰是一種行政制裁。行政處罰的種類人身罰(亦稱自由罰,是限制或者剝奪違法者人身自由的行政處罰。)形式:1、行政拘留。2、勞動教育。3、驅(qū)逐出境、禁止進(jìn)境或者出境、限期出境。(二)財產(chǎn)罰(是指特定的行政機(jī)關(guān)或者法定的其他組織強(qiáng)迫違法者交納一定數(shù)額的金錢或者一定數(shù)量的物品,或者限制、剝奪其某種財產(chǎn)權(quán)的處罰。)形式:1、罰款。2、沒收。(三)行為罰(亦稱能力罰,是限制或者剝奪行政違法者某些特定行為能力和資格的處罰。)形式:1、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)。2、暫扣或者吊銷許可證、執(zhí)照。(四)申誡罰(亦稱精神罰或者影響聲譽(yù)罰,是執(zhí)行機(jī)關(guān)向違法者發(fā)出警戒,申明其有違法行為,通過對其名譽(yù)、榮譽(yù)、信譽(yù)等施加影響,引起其精神上的警惕,使其不再違法的處罰形式。形式:1、警告。2、通報批評。4、行政處罰的原則(一)處罰法定的原則。(二)處罰公正、公開的原則。(三)處罰與教育相結(jié)合的原則。(四)保障相對人權(quán)利的原則。(五)職能分離的原則。(六)一事不再罰的原則。5、行政處罰的程序分為行政處罰決定程序和行政處罰執(zhí)行程序。行政處罰的決定程序簡易程序簡易程序的概念:簡易程序,也稱當(dāng)場處罰程序,是指國家行政機(jī)關(guān)或者法律、法律授權(quán)的組織對符合法定條件的行政處罰事項,當(dāng)場作出行政處罰決定的處罰程序。適用簡易程序的條件①違法事實確鑿;②有法定依據(jù);③較小數(shù)額罰款或者警告的行政處罰。簡易程序的內(nèi)容表明身份②確認(rèn)違法事實,說明處罰理由和依據(jù)③制作行政處罰決定書④行政處罰決定書的交付⑤備案一般程序一般程序的概念:一般程序,或者稱為普通程序,是指除法律特別規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用簡易程序和聽證程序的以外,行政處罰通常所應(yīng)適用的程序。一般程序的特征適用的范圍廣②較簡易程序嚴(yán)格、復(fù)雜③同時作為聽證程序的前提程序
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