分包合同及勞務分包合同中的糾紛及預防

分包合同及勞務分包合同中的糾紛及預防

一、建設工程分包合同中的糾紛及預防

（一）承包人合法分包應具備下列條件

1、須經(jīng)發(fā)包人同意。

2、其分包的只能是部分工作，而且是非主體結構的施工。

3、相對人必須具有相應的資質(zhì)條件。

（二）分包合同的主要內(nèi)容

《建設施工專業(yè)分包合同》示范文本，包括協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分，與建設工程施工合同范本相似，內(nèi)容不再例舉。

（三）建設工程分包合同中的常見糾紛及預防

1.因資質(zhì)問題而產(chǎn)生的糾紛：根據(jù)《建筑法》和建設部《建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》等關于建筑施工企業(yè)從業(yè)資格的規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)應具備相應的資質(zhì)，在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)的資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍承攬工程。禁止施工企業(yè)向無質(zhì)資或不具備相應質(zhì)資的企業(yè)分包工程。

2.因履約范圍不清而產(chǎn)生的糾紛：在施工實踐中，總包單位與分包商之間因履約范圍不清而發(fā)生糾紛的現(xiàn)象屢見不鮮。例如：一個分包合同中約定，由總包單位提供垂直運輸設備，但在具體施工時，總包單位只提供汽車吊而不提供塔吊。尤其是在基坑開挖過程中，垂直運輸設備對工期的影響巨大，如果不利用塔吊，分包商很有可能無法完成工期目標，但汽車吊也屬于垂直運輸設備，因此，很難認定總包單位違約。造成履約范圍不清的主要原因是分包合同條款內(nèi)容不規(guī)范、不具體。分包合同訂立的質(zhì)量完全取決于承包人和分包商的合同水平和法律意識。若承包人、分包商的合同水平和法律意識都比較低或差異大時，則訂出的合同內(nèi)容不全，權利義務不均衡。所有這些都在以后施工過程中產(chǎn)生的糾紛埋下伏筆。因此，在訂立分包合同時，應嚴格按照《分包合同示范文本》的條款進行訂立。

3.因轉包而產(chǎn)生的糾紛：轉包是指承包單位承包建設工程，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉給他人或?qū)⑵涑邪娜拷ㄔO工程肢解后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。建設工程轉包被法律所禁止?！逗贤ā?72條，《建筑法》28條，《建設工程質(zhì)量管理條例》25條都規(guī)定禁止轉包工程。施工企業(yè)在轉包工程中的收益如何處理？如果案件沒有訴訟到法院，或者國家建設行政管理部門也沒有發(fā)現(xiàn)違法轉包問題，施工企業(yè)違法轉包的收益可能留在企業(yè)，一旦產(chǎn)生爭議起訴到法院，法院將依據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件的適用法律問題的解釋》4條，《民法通則》134條規(guī)定收繳當事人所取得的非法所得。

二、建設工程勞務分包合同中的糾紛及預防

（一）建設工程勞務分包企業(yè)的資質(zhì)要求

建設部在《建筑業(yè)勞務分包企業(yè)資質(zhì)標準》中對勞務作業(yè)分包的種類及各種類企業(yè)的資質(zhì)標準作出了明確的規(guī)定。其中勞務作業(yè)分包包括13種，即：（1）木工作業(yè)（2）砌筑作業(yè)（3）抹灰作業(yè)（4）石制作（5）油漆作業(yè)（6）鋼筋作業(yè)（7）混凝土作業(yè)（8）腳主架作業(yè)（9）模板作業(yè)（10）焊接作業(yè)（11）水暖電安裝作業(yè)（12）鈑金作業(yè)（13）架線作業(yè)。每種作業(yè)的承包人都分別應具備相應的資質(zhì)等級標準及作業(yè)的具體范圍。例如：一級木工企業(yè)作業(yè)可承擔各類工程的木工作業(yè)分包業(yè)務，但單項業(yè)務合同不得超過企業(yè)注冊資本金的5倍。

根據(jù)以上規(guī)定，建筑企業(yè)項目負責人在授權對外簽定勞務分包合同時，一定要嚴格審查：勞務分包企業(yè)的工商登記、注冊資本、、經(jīng)營范圍、及企業(yè)勞務作業(yè)的資質(zhì)等情況，以免簽定無效的勞務分包合同，產(chǎn)生不必要的勞務分包糾紛。

（二）建設工程勞務分包合同因資質(zhì)問題而無效產(chǎn)生的風險

如果建筑企業(yè)項目部沒嚴格審查或疏忽審查或明知勞務分包企業(yè)無相應的資質(zhì)或超過其相應資質(zhì)應當承擔的勞務作業(yè)的工程量而簽定勞務作業(yè)合同，都將被判定為無效的勞務分包合同。如果勞務分包企業(yè)完成的勞務工程量質(zhì)量合格，自然不會有風險。當由于勞務分包企業(yè)的資質(zhì)原因，造成完成的工程量不合格的，項目部所在的企業(yè)將獨立的向工程發(fā)包人承擔責任。如果在企業(yè)項目部和勞務分包企業(yè)簽定勞務分包合同時，由于雙方在簽定勞務分包合同時，對資質(zhì)問題或超資質(zhì)范圍問題都是明知的，那么根據(jù)《合同法》58條規(guī)定“雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任”的規(guī)定，項目部所在企業(yè)和勞務分包企業(yè)要承擔損失。承擔損失的多少法院要根據(jù)雙方的過錯程度、主客觀原因判定。

（三）建設工程勞務分包合同的主要內(nèi)容

勞務分包合同雖然較建設工程施工合同而言較為簡單，但其自身有一些特殊性。需要特別注意的是，根據(jù)建設部和國家工商行政管理總局于2003年8月發(fā)布的《建設工程施工勞務分包合同標準》范本的內(nèi)容，結合承包人與業(yè)主簽定的施工合同的具體合同。

（四）建設工程勞務分包合同中常見的糾紛和預防

1.總承包企業(yè)或?qū)I(yè)施工企業(yè)與不具備相應資質(zhì)的企業(yè)簽定的勞務分包合同。這樣的合同，根據(jù)《最高人民法院若干審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條和《合同法》等規(guī)定被認定為無效合同。合同無效后的處理：如果勞務分包企業(yè)提供勞務的工程合格，勞務分包企業(yè)依據(jù)《解《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件的適用法律問題的解釋》第2條的規(guī)定，請求勞務費的應當?shù)玫椒芍С帧Ｈ绻麅H僅因勞務分包企業(yè)提供的勞務質(zhì)量不合格引起的工程不合格，勞務分包企業(yè)請求勞務分包合同約定的勞務價款的，將得不到法律支持，并且，還應承擔相應的損失。

2.總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)與勞務分包企業(yè)以勞務分包合同的名義簽訂的實質(zhì)上的工程分包合同。這種合同將依據(jù)合同的實際內(nèi)容及建設施工中的客觀事實，及雙方結算的具體情況，來認定雙方合同關系的本質(zhì)。其中有的可能會被認定為工程分包合同，那么就要按照工程分包合同的權利義務，來重新確認雙方的權利義務。

3.工程分包企業(yè)以勞務分包合同的名義與勞務分包企業(yè)簽訂的實質(zhì)上的工程再分包合同。這種合同將被認定為無效。

工程分包企業(yè)因此種行為取得的利潤將被法院依據(jù)《最高人民法院關于審理建設工