中國企業(yè)在香港上市的相關(guān)法律問題課件

推動內(nèi)地中小企業(yè)融資、

促進(jìn)中小企業(yè)多元化上市高層對接會

講題：中國企業(yè)在香港上市融資及私募的相關(guān)法律問題

講者:王珮玲律師(王珮玲律師事務(wù)所創(chuàng)辦人)二零一零年十一月二十日

王珮玲律師事務(wù)所

推動內(nèi)地中小企業(yè)融資、

促進(jìn)中小企業(yè)多元化上市高層對接1《大綱》第一節(jié): 主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件第二節(jié): 中國企業(yè)在香港上市的模式及重組工作第三節(jié): 上市前的準(zhǔn)備工作第四節(jié): 上市時(shí)常見的法律問題第五節(jié): 進(jìn)行私募應(yīng)予注意的事項(xiàng)2《大綱》第一節(jié): 主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件2第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件

》主板

創(chuàng)業(yè)板

盈利要求/市值

新申請人必須符合下列其中一項(xiàng)要求：盈利要求；市值/收入/現(xiàn)金流量要求；或市值/收入要求盈利要求于過去三個完整財(cái)務(wù)年度的總額達(dá)港幣5,000萬元(其中最近財(cái)務(wù)年度的股東應(yīng)占盈利須達(dá)到港幣2,000萬元,在此以前的兩個財(cái)務(wù)年度的股東應(yīng)占盈利合計(jì)須達(dá)到港幣3,000萬元)于上市時(shí)市值至少達(dá)到港幣2億元最少具有兩個財(cái)務(wù)年度的營業(yè)紀(jì)錄于上市時(shí)市值至少達(dá)到港幣1億元于過去兩個財(cái)務(wù)年度的經(jīng)營業(yè)務(wù)所得的凈現(xiàn)金流入總額最少達(dá)港幣2,000萬元

3第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》主板創(chuàng)業(yè)板盈利要求第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》(續(xù))主板

創(chuàng)業(yè)板

盈利要求/市值

市值/收入/現(xiàn)金流量要求俱備不少于三個財(cái)務(wù)年度的業(yè)務(wù)紀(jì)錄

于上市時(shí)市值最少達(dá)20億

于最近的經(jīng)審計(jì)財(cái)務(wù)年度的收入最少達(dá)5億

于過去三個財(cái)務(wù)年度由擬上市的新申請人或其集團(tuán)進(jìn)行的經(jīng)營活動所得的正向現(xiàn)金流量至少合計(jì)達(dá)1億

市值/收入要求俱備不少于三個財(cái)務(wù)年度的業(yè)務(wù)紀(jì)錄于上市時(shí)市值最少達(dá)40億于最近的經(jīng)審計(jì)財(cái)務(wù)年度的收入最少達(dá)5億于上市時(shí)最少須有1000名股東

4第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》(續(xù))主板創(chuàng)業(yè)板盈第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》主板創(chuàng)業(yè)板營業(yè)記錄及管理層

新申請人必須具備不少于3個財(cái)務(wù)年度的營業(yè)記錄。同時(shí)，至少于過去三個財(cái)務(wù)年度內(nèi)管理層有延續(xù)性；及最近一個經(jīng)審核的財(cái)務(wù)年度內(nèi)擁有權(quán)和控制權(quán)維持不變。新申請人必須具備不少于2個財(cái)務(wù)年度的營業(yè)記錄。同時(shí)，至少于過去二個財(cái)務(wù)年度內(nèi)管理層有延續(xù)性；及最近一個完整的財(cái)務(wù)年度內(nèi)擁有權(quán)和控制權(quán)維持不變。最低社會公眾持股量不少于港幣5,000萬元及上市時(shí)社會公眾持股占已發(fā)行股本的25%如上市公司的市值超過100億港元,則占已發(fā)行股本的百份比可減至15-25%不少于港幣3,000萬元及上市時(shí)社會公眾持股占已發(fā)行股本的25%

如上市公司的市值超過100億港元,則占已發(fā)行股本的百份比可減至15-25%5第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》主板創(chuàng)業(yè)板營業(yè)記錄及管第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》主板創(chuàng)業(yè)板股東人數(shù)

社會公眾股東至少應(yīng)有300名;如以符合市值/收入測試申請上市，則上市時(shí)最少應(yīng)有社會公眾股東1,000名而不多于50%的社會公眾持股可由三名最大社會公眾股東實(shí)益持有

社會公眾股東最少應(yīng)有100名而不多于50%的社會公眾持股可由三名最大社會公眾股東實(shí)益持有招股章程中業(yè)務(wù)目標(biāo)聲明

公司必須簡單介紹將來的業(yè)務(wù)發(fā)展計(jì)劃

須提供業(yè)務(wù)目標(biāo)陳述,載列申請人的整體業(yè)務(wù)目標(biāo),并解釋公司如何計(jì)劃于上市當(dāng)年的財(cái)務(wù)年度及其后兩個財(cái)務(wù)年度內(nèi)達(dá)到業(yè)務(wù)目標(biāo)及列明為達(dá)到該等業(yè)務(wù)目標(biāo)預(yù)計(jì)將需要投入的資金

6第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》主板創(chuàng)業(yè)板股東人數(shù)社第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》主板創(chuàng)業(yè)板股份的禁售期控股股東:控股股東不得在公司上市后的6個月內(nèi)出售其招股章程中所列載由其實(shí)益擁有的股份于上市后第二個6個月內(nèi),不得出售其名下股份以致其不再成為控股股東

控股股東:控股股東不得在公司上市后的6個月內(nèi)出售其招股章程中所列載由其實(shí)益擁有的股份于上市后第二個6個月內(nèi),不得出售其名下股份以致其不再成為控股股東競爭業(yè)務(wù)

在招股章程中全面披露控股股東直接或間接與公司的業(yè)務(wù)構(gòu)成競爭或可能構(gòu)成競爭的事實(shí)及該等業(yè)務(wù)的相關(guān)資料,則可繼續(xù)經(jīng)營該等業(yè)務(wù)

只要在上市時(shí)并持續(xù)地作出全面披露,董事、控股股東、主要股東及管理層股東均可經(jīng)營與上市公司有競爭的業(yè)務(wù)

7第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》主板創(chuàng)業(yè)板股份的禁售期

第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》

《業(yè)務(wù)紀(jì)錄期內(nèi)的管理層及股東》

● 基本上相同的管理層,即董事及高級管理人員

● 最近一個財(cái)務(wù)年度基本上相同的股東

*基本上相同的股東*

舉例:

(一) (二) (三)(四) 甲甲乙甲乙丙甲乙

100%

>50%

<50%41%49%10%<50%>50% 公司 (例如公司(例如公司<或>(例如公司(例如 51%)49%)49%)51%)

()(╳)(╳)8

第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》

《

第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》

《營業(yè)記錄的計(jì)算》

假設(shè)新申請人的財(cái)務(wù)年度結(jié)算日為12月31日，并擬于創(chuàng)業(yè)板上市

集團(tuán)內(nèi)首家公

司注冊成立及 最快可呈交該公司開始經(jīng)營日 第一個財(cái)務(wù)年度報(bào)告第二個財(cái)務(wù)年度報(bào)告

上市申請之日2008年2008年2009年 2010年 2011年8月5日 12月31日12月31日 12月31日 (第一季度)

2個財(cái)務(wù)年度營業(yè)記錄注: 業(yè)務(wù)記錄計(jì)算可由新申請人本身或其一家或多于一家附屬公司經(jīng)營計(jì)算,但該等附屬公司或其中間控股公司的董事會及

不少于50%的實(shí)際經(jīng)濟(jì)權(quán)益須由新申請人所控制。

9

第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》

《第二節(jié)：《中國企業(yè)在香港上市的模式及重組工作》《H股》

由中國成立的公司股份制改造為股份有限公司中華人民共和國注冊成立的股份有限公司國有企業(yè)集體企業(yè)民營企業(yè)(選擇性)10第二節(jié)：《中國企業(yè)在香港上市的模式及重組工作》《H股》10H股︰《股份制改造-民營企業(yè)》

圖一

圖二股份制改造基本條件︰1.發(fā)起人符合法定人數(shù)（二人以上二百人以下為發(fā)起人,其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所）；

2.發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達(dá)到法定資最低限額（注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。股份有限公司注冊資本最低限額需高于上述所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定）；

3.出資的形式由過去限制于現(xiàn)金，知識產(chǎn)權(quán)(商標(biāo)、專利)，專有技術(shù)，土地使用權(quán)，實(shí)物資產(chǎn)等增加至包含可以依法轉(zhuǎn)讓、依法用貨幣估價(jià)作價(jià)評估的其它財(cái)產(chǎn)作出資物，例如：股權(quán)和債權(quán)出資,惟貨幣資金出資額不得低于公司注冊資本的30%。

4.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；

5.發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過；

6.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；7.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。60%40%甲乙中國成立的股份有限公司甲乙中國成立的有限責(zé)任公司60%40%11H股︰《股份制改造-民營企業(yè)》H股︰《股份制改造-民營企業(yè)》圖三注︰甲、乙持有的股份為內(nèi)資股社會公眾股東持有的股份為外資股

甲乙中國成立的股份有限公司社會公眾股東12H股︰《股份制改造-民營企業(yè)》圖三注︰甲乙中國成立的股份《H股上市的國內(nèi)相關(guān)規(guī)定》

*創(chuàng)業(yè)板*

1999年9月21日《境內(nèi)企業(yè)申請到香港創(chuàng)業(yè)板上市審批與監(jiān)管指引》第一條︰ -依法設(shè)立股份有限公司 -公司及主要發(fā)起人在最近兩年沒有重大違規(guī) -國家科技部認(rèn)證的高新科技企業(yè)優(yōu)先批準(zhǔn)*主板*

1999年7月14日《境內(nèi)企業(yè)申請到境外上市有關(guān)問題的通知》第1.3條︰ -凈資產(chǎn)不少于4億人民幣

-集資不少于5,000萬美元 -過去1年稅后利潤不少于6,000萬元人民幣 -有增長潛力13《H股上市的國內(nèi)相關(guān)規(guī)定》 *創(chuàng)業(yè)板*13

《海外發(fā)行人》(俗稱“紅籌”)

中國成立的公司轉(zhuǎn)型為

外商獨(dú)資企業(yè)<或>中外合資企業(yè)香港、百慕達(dá)或開曼群島的普通法司法地區(qū)注冊成立的海外發(fā)行人 外商獨(dú)資企業(yè)<或>中外合資企業(yè)民營企業(yè)(轉(zhuǎn)型為外商獨(dú)資企業(yè)/外資占50%以上權(quán)益的中外合資企業(yè))

原中國股東如透過海外公司控股必須準(zhǔn)備境外資金來源，包括境外貸款或引進(jìn)境外投資者

需要注意的重要相關(guān)規(guī)定包括： 于2006年9月生效的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》；及 于2005年11月生效的《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問

題的通知》

14

《海外發(fā)行人》(俗稱“紅籌”)

中國成立的公司轉(zhuǎn)型為《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》于2006年8月10日發(fā)布，并于2006年9月8日生效其中涉及到境內(nèi)企業(yè)或個人將境內(nèi)資產(chǎn)注入境外控股公司并在境外上市的相關(guān)流程：辦理核準(zhǔn)手續(xù)，取得在境外設(shè)立特殊目的公司《中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書》向企業(yè)所在地外匯管理部門申請辦理“境外投資外匯登記手續(xù)”在BVI或開曼或百慕大注冊1至2家直接或間接控股公司，其中一間為上市主體。該等特殊目的公司設(shè)立后，其中一間用于直接收購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)申請收購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)并變更為外商獨(dú)資企業(yè)取得商務(wù)部原則上同意之批函取得中國證監(jiān)會核準(zhǔn)上市的同意文件

15《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》于2006年8月10日發(fā)取得境內(nèi)商務(wù)部外商投資企業(yè)《批準(zhǔn)證書》境內(nèi)公司持《批準(zhǔn)證書》向商務(wù)部辦理“境外投資開辦企業(yè)變更核準(zhǔn)”手續(xù)及向當(dāng)?shù)赝夤芫洲k理“境外投資外匯變更登記”辦理境內(nèi)公司變更登記及取得外商投資企業(yè)《營業(yè)執(zhí)照》及《外匯登記證》（內(nèi)資企業(yè)變更為外資企業(yè)）

申請境外上市及上市上市后向商務(wù)部報(bào)告境外上市情況及融資收入調(diào)回計(jì)劃及取得無加注之《批準(zhǔn)證書》、《營業(yè)執(zhí)照》及《外匯登記證》向中國證監(jiān)會報(bào)告境外上市情況1616

《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題》于2005年10月21日發(fā)布

，并于2005年11月1日生效針對境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司從事投資及融資活動所涉及的跨境資本交易及返程投資的外匯管理問題作出“特殊目的公司”指境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進(jìn)行股權(quán)融資為目的而直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)“返程投資”指境內(nèi)居民通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動，包括購買或置換境內(nèi)企業(yè)中方股權(quán)，在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)及通過該企業(yè)購買或協(xié)議控制境內(nèi)資產(chǎn)、協(xié)議購買境內(nèi)資產(chǎn)及以該項(xiàng)資產(chǎn)設(shè)立外商投資企業(yè)，向境內(nèi)企業(yè)增資17

《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理

《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題》(續(xù))向所在地外匯分局或外匯管理部門申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)書面申請(詳細(xì)說明境內(nèi)企業(yè)基本情況、境外特殊目的公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)以及境外融資安排)境內(nèi)法人/自然人的注冊/身份證明境外融資商業(yè)計(jì)劃書境內(nèi)法人的外匯資金(資產(chǎn))來源核準(zhǔn)批覆和境外投資主管部門的批準(zhǔn)文件境外投資外匯登記證應(yīng)就特殊目的公司的凈資產(chǎn)權(quán)益及其變動狀況辦理境外投資外匯登記變更手續(xù)境內(nèi)居民從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動的外匯收入應(yīng)于獲得之日起180日內(nèi)調(diào)回境內(nèi)發(fā)生增資或減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換、合并或分立、長期股權(quán)或債權(quán)投資、對外擔(dān)保等重大資本變更事項(xiàng)，應(yīng)于30日內(nèi)向外匯管理部門申請外匯登記變更原已設(shè)立的特殊目的公司補(bǔ)辦境外投資外匯登記期限至2006年3月31日18

《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有

<第一步:現(xiàn)有中國成立的內(nèi)資企業(yè)架構(gòu)>

甲

乙

60%40%

中國成立的內(nèi)資企業(yè)

重組為海外控股的基本程序19重組為海外控股的基本程序19<第二步:于境外設(shè)立公司>

<中國境內(nèi)><中國境外>

甲

乙甲

乙60%40%60%40%

策略性投資者

香港公司或

中國成立的內(nèi)資企業(yè)

英屬處女島公司

境外持牌商業(yè)銀行

<及/或>商業(yè)銀行貸款

直接投資或債轉(zhuǎn)股協(xié)議注:必須遵守《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》及《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》。

20<第二步:于境外設(shè)立公司><第三步:收購境內(nèi)企業(yè)權(quán)益后的架構(gòu)>

甲

乙60%40%

策略性投資者

香港公司或英屬處女島公司

外商獨(dú)資企業(yè)境外持牌商業(yè)銀行商業(yè)銀行貸款(注)

<及/或>注：有關(guān)商業(yè)銀行貸款的條款應(yīng)包含還款期限及利息計(jì)算方法等商業(yè)條款，一般以香港公司或英屬處女島公司的股權(quán)作抵押物及/或控股股東的私人擔(dān)保。直接投資或債轉(zhuǎn)股協(xié)議21<第三步:收購境內(nèi)企業(yè)權(quán)益后的架構(gòu)>境外持牌商業(yè)銀行<第四步:向策略性投資者發(fā)股后的架構(gòu)>

甲

乙策略性投資者(如有者)

香港公司或英屬處女島公司外商獨(dú)資企業(yè)商業(yè)銀行貸款

境外持牌商業(yè)銀行

(注)注:向策略性投資者發(fā)股的比例為商業(yè)條款，由原股東與策略性投資者協(xié)商。

22<第四步:向策略性投資者發(fā)股后的架構(gòu)>香港公司或外商獨(dú)<第五步:上市時(shí)的架構(gòu)>

甲

乙策略性投資者(如有者)

公眾股東

上市公司香港公司或英屬處女島公司外商獨(dú)資企業(yè)境外持牌商業(yè)銀行

商業(yè)銀行貸款

23<第五步:上市時(shí)的架構(gòu)>公眾股東上市公司香港公司或外外商獨(dú)資企業(yè)

(假設(shè)引進(jìn)海外投資者)

舉例

甲乙

策略性投資者

社會公眾

≧25%

發(fā)行人(即上市公司)

甲乙

香港或英屬處

60%40% 女島的中介公司

100%

中國成立的內(nèi)資企業(yè)

英屬處女島公司

100%

外商獨(dú)資企業(yè)24外商獨(dú)資企業(yè)

(假設(shè)引進(jìn)海外投資者)

舉例24中外合資企業(yè)

(假設(shè)引進(jìn)海外投資者)舉例

甲乙

策略性投資者

社會公眾

≧25%

發(fā)行人(即上市公司)

100% 香港或英屬處女

島的中介公司丙丁甲乙丙丁

60%40% 100%

中方公司香港或英屬處女島

中方公司香港或英屬處女島

(中方投資者)公司(外方投資者)(中方投資者)公司(外方投資者)<50%>50%<50%>50%

中外合資企業(yè)中外合資企業(yè)25中外合資企業(yè)

(假設(shè)引進(jìn)海外投資者)舉例25《其它重組工作》除上述公司法人地位的重組外，上市前的其它重組工作可能還涉及:

-資產(chǎn)的重組:固定資產(chǎn)，流動資產(chǎn)及無形資產(chǎn)-業(yè)務(wù)重組-經(jīng)營范圍的調(diào)整

-債權(quán)/債務(wù)重組-人力資源重組-稅務(wù)安排

-產(chǎn)權(quán)權(quán)屬問題

26《其它重組工作》除上述公司法人地位的重組外，上市前的其它重組第三節(jié):

《上市前的準(zhǔn)備工作》《委任上市的主要中介機(jī)構(gòu)》主要中介機(jī)構(gòu)

主要職責(zé)

保薦人

-

草擬招股章程,為企業(yè)上市保薦,作為上市申請過程中與香港

律師 聯(lián)交所協(xié)商的主要通道 *公司香港律師 -擬定重組架構(gòu),法律審慎查證工作,起草法律文件 *公司中國律師 -編寫中國法律意見書,(如有需要)向中國證監(jiān)會申請批準(zhǔn)境外

上市

*保薦人/包銷商律師 -招股章程驗(yàn)證工作,起草包銷協(xié)議 *海外律師(適用于紅籌) -于海外司法地區(qū)成立“上市公司”,處理有關(guān)上市公司所在 地的相關(guān)法律問題會計(jì)師 -審計(jì)賬目,出具會計(jì)師報(bào)告 估值師 -出具估值報(bào)告(物業(yè)/機(jī)器) 其它工作方:包銷商、股票過戶登記處、收款銀行、股份托管代理人27第三節(jié):《上市前的準(zhǔn)備工作》《委任上市的主要中介機(jī)構(gòu)》27

第三節(jié)：《上市前的準(zhǔn)備工作》

《法律審慎查證工作》查證內(nèi)容:

- 上市集團(tuán)內(nèi)各公司之組織的合法性- 經(jīng)營所需證照及批準(zhǔn)的完備- 借貸及擔(dān)保狀況- 關(guān)連交易- 稅務(wù)狀況- 訴訟事宜- 重大合約- 保險(xiǎn)- 土地權(quán)益- 其它財(cái)產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)- 競爭對手- 員工環(huán)保措施/規(guī)則遵守理順工作風(fēng)險(xiǎn)披露28第三節(jié)：《上市前的準(zhǔn)備工作》

《法律審慎查證工作》查證第四節(jié)：《上市時(shí)常見的法律問題》股權(quán)結(jié)構(gòu)問題出資的來源/方式產(chǎn)業(yè)政策及經(jīng)營業(yè)務(wù)合法經(jīng)營業(yè)務(wù)的證照土地使用權(quán)問題稅務(wù)及優(yōu)惠問題知識產(chǎn)權(quán)問題社會福利金問題同業(yè)競爭的問題關(guān)聯(lián)交易的問題29第四節(jié)：《上市時(shí)常見的法律問題》29第五節(jié)：《進(jìn)行私募應(yīng)予注意的事項(xiàng)》(一)私募的常見方式直接投資–普通股、優(yōu)先股、認(rèn)股證可換股債券(二)常見的重要商業(yè)條文入股/換股的市盈率/定價(jià)盈利保證股權(quán)比例調(diào)整機(jī)制/換股價(jià)調(diào)整機(jī)制上市要求/退出機(jī)制保證條款(三)法律文件認(rèn)股協(xié)議/債轉(zhuǎn)股協(xié)議股東協(xié)議30第五節(jié)：《進(jìn)行私募應(yīng)予注意的事項(xiàng)》(一)私募的常見方式3聯(lián)絡(luò)方式 ： 王珮玲律師 王珮玲律師事務(wù)所地址 ： 香港中環(huán)康樂廣場一號 怡和大廈三十九樓三九零八A室電話 ： (852)25227002傳真 ： (852)25210177電郵 ： tracyong@.hk31聯(lián)絡(luò)方式 ： 王珮玲律師31

《免責(zé)聲明》以上內(nèi)容為根據(jù)截至2010年10月31日之香港法律及主板和創(chuàng)業(yè)板的《上市規(guī)則》的內(nèi)容編寫。由于以上的內(nèi)容只是選擇性地對某些課題提供資料,并不包含有關(guān)《上市規(guī)則》或其他相關(guān)的香港法律或法例的全部內(nèi)容或具體字彙。閣下或貴企業(yè)于考慮籌劃上市前,必須詳細(xì)閱讀有關(guān)法例及有關(guān)《上市規(guī)則》,并歡迎向本律師事務(wù)所提出咨詢。有關(guān)中國政府部門對中國企業(yè)境外上市的監(jiān)管機(jī)制,有關(guān)法規(guī)及審批程序則應(yīng)向具有從事證券法律業(yè)務(wù)資格的中國律師索取正式意見。以上內(nèi)容并不構(gòu)成本律師事務(wù)所或講者對任何人仕提供法律意見、任何建議或指示。除本律師事務(wù)所于接受正式書面委任并另行出具書面法律意見的情況外,講者及本律師事務(wù)所一概不會對上述內(nèi)容或是次咨詢會中作出的任何陳述、回應(yīng)或演講的內(nèi)容負(fù)上任何法律責(zé)任。王珮玲律師王珮玲律師事務(wù)所

32《免責(zé)聲明》32

推動內(nèi)地中小企業(yè)融資、

促進(jìn)中小企業(yè)多元化上市高層對接會

講題：中國企業(yè)在香港上市融資及私募的相關(guān)法律問題

講者:王珮玲律師(王珮玲律師事務(wù)所創(chuàng)辦人)二零一零年十一月二十日

王珮玲律師事務(wù)所

推動內(nèi)地中小企業(yè)融資、

促進(jìn)中小企業(yè)多元化上市高層對接33《大綱》第一節(jié): 主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件第二節(jié): 中國企業(yè)在香港上市的模式及重組工作第三節(jié): 上市前的準(zhǔn)備工作第四節(jié): 上市時(shí)常見的法律問題第五節(jié): 進(jìn)行私募應(yīng)予注意的事項(xiàng)34《大綱》第一節(jié): 主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件2第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件

》主板

創(chuàng)業(yè)板

盈利要求/市值

新申請人必須符合下列其中一項(xiàng)要求：盈利要求；市值/收入/現(xiàn)金流量要求；或市值/收入要求盈利要求于過去三個完整財(cái)務(wù)年度的總額達(dá)港幣5,000萬元(其中最近財(cái)務(wù)年度的股東應(yīng)占盈利須達(dá)到港幣2,000萬元,在此以前的兩個財(cái)務(wù)年度的股東應(yīng)占盈利合計(jì)須達(dá)到港幣3,000萬元)于上市時(shí)市值至少達(dá)到港幣2億元最少具有兩個財(cái)務(wù)年度的營業(yè)紀(jì)錄于上市時(shí)市值至少達(dá)到港幣1億元于過去兩個財(cái)務(wù)年度的經(jīng)營業(yè)務(wù)所得的凈現(xiàn)金流入總額最少達(dá)港幣2,000萬元

35第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》主板創(chuàng)業(yè)板盈利要求第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》(續(xù))主板

創(chuàng)業(yè)板

盈利要求/市值

市值/收入/現(xiàn)金流量要求俱備不少于三個財(cái)務(wù)年度的業(yè)務(wù)紀(jì)錄

于上市時(shí)市值最少達(dá)20億

于最近的經(jīng)審計(jì)財(cái)務(wù)年度的收入最少達(dá)5億

于過去三個財(cái)務(wù)年度由擬上市的新申請人或其集團(tuán)進(jìn)行的經(jīng)營活動所得的正向現(xiàn)金流量至少合計(jì)達(dá)1億

市值/收入要求俱備不少于三個財(cái)務(wù)年度的業(yè)務(wù)紀(jì)錄于上市時(shí)市值最少達(dá)40億于最近的經(jīng)審計(jì)財(cái)務(wù)年度的收入最少達(dá)5億于上市時(shí)最少須有1000名股東

36第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》(續(xù))主板創(chuàng)業(yè)板盈第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》主板創(chuàng)業(yè)板營業(yè)記錄及管理層

新申請人必須具備不少于3個財(cái)務(wù)年度的營業(yè)記錄。同時(shí)，至少于過去三個財(cái)務(wù)年度內(nèi)管理層有延續(xù)性；及最近一個經(jīng)審核的財(cái)務(wù)年度內(nèi)擁有權(quán)和控制權(quán)維持不變。新申請人必須具備不少于2個財(cái)務(wù)年度的營業(yè)記錄。同時(shí)，至少于過去二個財(cái)務(wù)年度內(nèi)管理層有延續(xù)性；及最近一個完整的財(cái)務(wù)年度內(nèi)擁有權(quán)和控制權(quán)維持不變。最低社會公眾持股量不少于港幣5,000萬元及上市時(shí)社會公眾持股占已發(fā)行股本的25%如上市公司的市值超過100億港元,則占已發(fā)行股本的百份比可減至15-25%不少于港幣3,000萬元及上市時(shí)社會公眾持股占已發(fā)行股本的25%

如上市公司的市值超過100億港元,則占已發(fā)行股本的百份比可減至15-25%37第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》主板創(chuàng)業(yè)板營業(yè)記錄及管第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》主板創(chuàng)業(yè)板股東人數(shù)

社會公眾股東至少應(yīng)有300名;如以符合市值/收入測試申請上市，則上市時(shí)最少應(yīng)有社會公眾股東1,000名而不多于50%的社會公眾持股可由三名最大社會公眾股東實(shí)益持有

社會公眾股東最少應(yīng)有100名而不多于50%的社會公眾持股可由三名最大社會公眾股東實(shí)益持有招股章程中業(yè)務(wù)目標(biāo)聲明

公司必須簡單介紹將來的業(yè)務(wù)發(fā)展計(jì)劃

須提供業(yè)務(wù)目標(biāo)陳述,載列申請人的整體業(yè)務(wù)目標(biāo),并解釋公司如何計(jì)劃于上市當(dāng)年的財(cái)務(wù)年度及其后兩個財(cái)務(wù)年度內(nèi)達(dá)到業(yè)務(wù)目標(biāo)及列明為達(dá)到該等業(yè)務(wù)目標(biāo)預(yù)計(jì)將需要投入的資金

38第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》主板創(chuàng)業(yè)板股東人數(shù)社第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》主板創(chuàng)業(yè)板股份的禁售期控股股東:控股股東不得在公司上市后的6個月內(nèi)出售其招股章程中所列載由其實(shí)益擁有的股份于上市后第二個6個月內(nèi),不得出售其名下股份以致其不再成為控股股東

控股股東:控股股東不得在公司上市后的6個月內(nèi)出售其招股章程中所列載由其實(shí)益擁有的股份于上市后第二個6個月內(nèi),不得出售其名下股份以致其不再成為控股股東競爭業(yè)務(wù)

在招股章程中全面披露控股股東直接或間接與公司的業(yè)務(wù)構(gòu)成競爭或可能構(gòu)成競爭的事實(shí)及該等業(yè)務(wù)的相關(guān)資料,則可繼續(xù)經(jīng)營該等業(yè)務(wù)

只要在上市時(shí)并持續(xù)地作出全面披露,董事、控股股東、主要股東及管理層股東均可經(jīng)營與上市公司有競爭的業(yè)務(wù)

39第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》主板創(chuàng)業(yè)板股份的禁售期

第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》

《業(yè)務(wù)紀(jì)錄期內(nèi)的管理層及股東》

● 基本上相同的管理層,即董事及高級管理人員

● 最近一個財(cái)務(wù)年度基本上相同的股東

*基本上相同的股東*

舉例:

(一) (二) (三)(四) 甲甲乙甲乙丙甲乙

100%

>50%

<50%41%49%10%<50%>50% 公司 (例如公司(例如公司<或>(例如公司(例如 51%)49%)49%)51%)

()(╳)(╳)40

第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》

《

第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》

《營業(yè)記錄的計(jì)算》

假設(shè)新申請人的財(cái)務(wù)年度結(jié)算日為12月31日，并擬于創(chuàng)業(yè)板上市

集團(tuán)內(nèi)首家公

司注冊成立及 最快可呈交該公司開始經(jīng)營日 第一個財(cái)務(wù)年度報(bào)告第二個財(cái)務(wù)年度報(bào)告

上市申請之日2008年2008年2009年 2010年 2011年8月5日 12月31日12月31日 12月31日 (第一季度)

2個財(cái)務(wù)年度營業(yè)記錄注: 業(yè)務(wù)記錄計(jì)算可由新申請人本身或其一家或多于一家附屬公司經(jīng)營計(jì)算,但該等附屬公司或其中間控股公司的董事會及

不少于50%的實(shí)際經(jīng)濟(jì)權(quán)益須由新申請人所控制。

41

第一節(jié)：《主板及創(chuàng)業(yè)板上市主要條件》

《第二節(jié)：《中國企業(yè)在香港上市的模式及重組工作》《H股》

由中國成立的公司股份制改造為股份有限公司中華人民共和國注冊成立的股份有限公司國有企業(yè)集體企業(yè)民營企業(yè)(選擇性)42第二節(jié)：《中國企業(yè)在香港上市的模式及重組工作》《H股》10H股︰《股份制改造-民營企業(yè)》

圖一

圖二股份制改造基本條件︰1.發(fā)起人符合法定人數(shù)（二人以上二百人以下為發(fā)起人,其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所）；

2.發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達(dá)到法定資最低限額（注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。股份有限公司注冊資本最低限額需高于上述所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定）；

3.出資的形式由過去限制于現(xiàn)金，知識產(chǎn)權(quán)(商標(biāo)、專利)，專有技術(shù)，土地使用權(quán)，實(shí)物資產(chǎn)等增加至包含可以依法轉(zhuǎn)讓、依法用貨幣估價(jià)作價(jià)評估的其它財(cái)產(chǎn)作出資物，例如：股權(quán)和債權(quán)出資,惟貨幣資金出資額不得低于公司注冊資本的30%。

4.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；

5.發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過；

6.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；7.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。60%40%甲乙中國成立的股份有限公司甲乙中國成立的有限責(zé)任公司60%40%43H股︰《股份制改造-民營企業(yè)》H股︰《股份制改造-民營企業(yè)》圖三注︰甲、乙持有的股份為內(nèi)資股社會公眾股東持有的股份為外資股

甲乙中國成立的股份有限公司社會公眾股東44H股︰《股份制改造-民營企業(yè)》圖三注︰甲乙中國成立的股份《H股上市的國內(nèi)相關(guān)規(guī)定》

*創(chuàng)業(yè)板*

1999年9月21日《境內(nèi)企業(yè)申請到香港創(chuàng)業(yè)板上市審批與監(jiān)管指引》第一條︰ -依法設(shè)立股份有限公司 -公司及主要發(fā)起人在最近兩年沒有重大違規(guī) -國家科技部認(rèn)證的高新科技企業(yè)優(yōu)先批準(zhǔn)*主板*

1999年7月14日《境內(nèi)企業(yè)申請到境外上市有關(guān)問題的通知》第1.3條︰ -凈資產(chǎn)不少于4億人民幣

-集資不少于5,000萬美元 -過去1年稅后利潤不少于6,000萬元人民幣 -有增長潛力45《H股上市的國內(nèi)相關(guān)規(guī)定》 *創(chuàng)業(yè)板*13

《海外發(fā)行人》(俗稱“紅籌”)

中國成立的公司轉(zhuǎn)型為

外商獨(dú)資企業(yè)<或>中外合資企業(yè)香港、百慕達(dá)或開曼群島的普通法司法地區(qū)注冊成立的海外發(fā)行人 外商獨(dú)資企業(yè)<或>中外合資企業(yè)民營企業(yè)(轉(zhuǎn)型為外商獨(dú)資企業(yè)/外資占50%以上權(quán)益的中外合資企業(yè))

原中國股東如透過海外公司控股必須準(zhǔn)備境外資金來源，包括境外貸款或引進(jìn)境外投資者

需要注意的重要相關(guān)規(guī)定包括： 于2006年9月生效的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》；及 于2005年11月生效的《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問

題的通知》

46

《海外發(fā)行人》(俗稱“紅籌”)

中國成立的公司轉(zhuǎn)型為《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》于2006年8月10日發(fā)布，并于2006年9月8日生效其中涉及到境內(nèi)企業(yè)或個人將境內(nèi)資產(chǎn)注入境外控股公司并在境外上市的相關(guān)流程：辦理核準(zhǔn)手續(xù)，取得在境外設(shè)立特殊目的公司《中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書》向企業(yè)所在地外匯管理部門申請辦理“境外投資外匯登記手續(xù)”在BVI或開曼或百慕大注冊1至2家直接或間接控股公司，其中一間為上市主體。該等特殊目的公司設(shè)立后，其中一間用于直接收購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)申請收購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)并變更為外商獨(dú)資企業(yè)取得商務(wù)部原則上同意之批函取得中國證監(jiān)會核準(zhǔn)上市的同意文件

47《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》于2006年8月10日發(fā)取得境內(nèi)商務(wù)部外商投資企業(yè)《批準(zhǔn)證書》境內(nèi)公司持《批準(zhǔn)證書》向商務(wù)部辦理“境外投資開辦企業(yè)變更核準(zhǔn)”手續(xù)及向當(dāng)?shù)赝夤芫洲k理“境外投資外匯變更登記”辦理境內(nèi)公司變更登記及取得外商投資企業(yè)《營業(yè)執(zhí)照》及《外匯登記證》（內(nèi)資企業(yè)變更為外資企業(yè)）

申請境外上市及上市上市后向商務(wù)部報(bào)告境外上市情況及融資收入調(diào)回計(jì)劃及取得無加注之《批準(zhǔn)證書》、《營業(yè)執(zhí)照》及《外匯登記證》向中國證監(jiān)會報(bào)告境外上市情況4816

《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題》于2005年10月21日發(fā)布

，并于2005年11月1日生效針對境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司從事投資及融資活動所涉及的跨境資本交易及返程投資的外匯管理問題作出“特殊目的公司”指境內(nèi)居民法人或境內(nèi)居民自然人以其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進(jìn)行股權(quán)融資為目的而直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)“返程投資”指境內(nèi)居民通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動，包括購買或置換境內(nèi)企業(yè)中方股權(quán)，在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)及通過該企業(yè)購買或協(xié)議控制境內(nèi)資產(chǎn)、協(xié)議購買境內(nèi)資產(chǎn)及以該項(xiàng)資產(chǎn)設(shè)立外商投資企業(yè)，向境內(nèi)企業(yè)增資49

《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理

《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題》(續(xù))向所在地外匯分局或外匯管理部門申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)書面申請(詳細(xì)說明境內(nèi)企業(yè)基本情況、境外特殊目的公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)以及境外融資安排)境內(nèi)法人/自然人的注冊/身份證明境外融資商業(yè)計(jì)劃書境內(nèi)法人的外匯資金(資產(chǎn))來源核準(zhǔn)批覆和境外投資主管部門的批準(zhǔn)文件境外投資外匯登記證應(yīng)就特殊目的公司的凈資產(chǎn)權(quán)益及其變動狀況辦理境外投資外匯登記變更手續(xù)境內(nèi)居民從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動的外匯收入應(yīng)于獲得之日起180日內(nèi)調(diào)回境內(nèi)發(fā)生增資或減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換、合并或分立、長期股權(quán)或債權(quán)投資、對外擔(dān)保等重大資本變更事項(xiàng)，應(yīng)于30日內(nèi)向外匯管理部門申請外匯登記變更原已設(shè)立的特殊目的公司補(bǔ)辦境外投資外匯登記期限至2006年3月31日50

《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有

<第一步:現(xiàn)有中國成立的內(nèi)資企業(yè)架構(gòu)>

甲

乙

60%40%

中國成立的內(nèi)資企業(yè)

重組為海外控股的基本程序51重組為海外控股的基本程序19<第二步:于境外設(shè)立公司>

<中國境內(nèi)><中國境外>

甲

乙甲

乙60%40%60%40%

策略性投資者

香港公司或

中國成立的內(nèi)資企業(yè)

英屬處女島公司

境外持牌商業(yè)銀行

<及/或>商業(yè)銀行貸款

直接投資或債轉(zhuǎn)股協(xié)議注:必須遵守《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》及《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》。

52<第二步:于境外設(shè)立公司><第三步:收購境內(nèi)企業(yè)權(quán)益后的架構(gòu)>

甲

乙60%40%

策略性投資者

香港公司或英屬處女島公司

外商獨(dú)資企業(yè)境外持牌商業(yè)銀行商業(yè)銀行貸款(注)

<及/或>注：有關(guān)商業(yè)銀行貸款的條款應(yīng)包含還款期限及利息計(jì)算方法等商業(yè)條款，一般以香港公司或英屬處女島公司的股權(quán)作抵押物及/或控股股東的私人擔(dān)保。直接投資或債轉(zhuǎn)股協(xié)議53<第三步:收購境內(nèi)企業(yè)權(quán)益后的架構(gòu)>境外持牌商業(yè)銀行<第四步:向策略性投資者發(fā)股后的架構(gòu)>

甲

乙策略性投資者(如有者)

香港公司或英屬處女島公司外商獨(dú)資企業(yè)商業(yè)銀行貸款

境外持牌商業(yè)銀行

(注)注:向策略性投資者發(fā)股的比例為商業(yè)條款，由原股東與策略性投資者協(xié)商。

54<第四步:向策略性投資者發(fā)股后的架構(gòu)>香港公司或外商獨(dú)<第五步:上市時(shí)的架構(gòu)>

甲

乙策略性投資者(如有者)

公眾股東

上市公司香港公司或英屬處女島公司外商獨(dú)資企業(yè)境外持牌商業(yè)銀行

商業(yè)銀行貸款

55<第五步:上市時(shí)的架構(gòu)>公眾股東上市公司香港公司或外外商獨(dú)資企業(yè)

(假設(shè)引進(jìn)海外投資者)

舉例

甲乙

策略性投資者

社會公眾

≧25%

發(fā)行人(即上市公司)

甲乙

香港或英屬處

60%40% 女島的中介公司

100%

中國成立的內(nèi)資企業(yè)

英屬處女島公司

100%

外商獨(dú)資企業(yè)56外商獨(dú)資企業(yè)

(假設(shè)引進(jìn)海外投資者)

舉例24中外合資企業(yè)

(假設(shè)引進(jìn)海外投資者)舉例

甲乙

策略性投資者

社會公眾

≧25%

發(fā)行人(即上市公司)

100%