合同法規(guī)及其案例分析課件

第4章合同法規(guī)及其案例分析4.1合同法調(diào)整的范圍及基本原則4.1.1合同的概念與特征1．合同的概念2．合同的法律特征我國《合同法》第2條采用狹義的合同定義:本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其它組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。(1)合同的主體是經(jīng)法律認(rèn)可的自然人、法人和其它組織(2)合同當(dāng)事人的法律地位平等(3)合同是設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議第4章合同法規(guī)及其案例分析4.1合同法調(diào)整的范圍及基本原則我14.1.2合同法的概念與調(diào)整范圍1.合同法的概念廣義的合同法,是指由國家制定的,并由國家強(qiáng)制力保證實施的,調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。憲法、民法通則、合同法、合同法規(guī)、地方性合同法規(guī)、最高人民法院關(guān)于合同法規(guī)的司法解釋以及中國締結(jié)、參加或承認(rèn)的國際條約和國際慣例組成的。狹義的合同法僅指《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)。本書講的合同法是狹義的。4.1.2合同法的概念與調(diào)整范圍1.合同法的概念2《中華人民共和國合同法》九屆人大第二次會議于1999年3月15日通過、公布，自1999年10月1日起施行。

總則

第一章

一般規(guī)定第二章

合同的訂立第三章

合同的效力第四章

合同的履行第五章

合同的變更和轉(zhuǎn)讓第六章

合同的權(quán)利義務(wù)終止第七章

違約責(zé)任第八章

其他規(guī)定分總則、分則、附則三部分，共計二十三章，428條《中華人民共和國合同法》九屆人大第二次會議于1999年3月分3分則

第九章

買賣合同第十章

供用電、水、氣、熱力合同第十一章

贈與合同第十二章

借款合同第十三章

租賃合同第十四章

融資租賃合同第十五章

承攬合同第十六章

建設(shè)工程合同第十七章

運輸合同第十八章

技術(shù)合同第十九章

保管合同第二十章

倉儲合同第二十一章

委托合同第二十二章

行紀(jì)合同第二十三章

居間合同附則分則42.合同法調(diào)整的范圍合同法調(diào)整的范圍是平等主體：法人、經(jīng)濟(jì)組織、自然人之間的買賣、借貸、租賃、贈與等合同關(guān)系。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,適用其它法律的規(guī)定。2.合同法調(diào)整的范圍合同法調(diào)整的范圍是平等主體：法人、經(jīng)濟(jì)組5合同法規(guī)及其案例分析課件6合同法規(guī)及其案例分析課件7當(dāng)事人意思表示一致的基礎(chǔ)上，還必須交付標(biāo)的物或者其他給付義務(wù)的合同是（

）。

A.諾成合同

B.要物合同

C.計劃合同

D.雙務(wù)合同當(dāng)事人雙方相互承擔(dān)對待給付義務(wù)的合同是（

）。A.諾成合同

B.有償合同

C.計劃合同

D.雙務(wù)合同

B

D當(dāng)事人意思表示一致的基礎(chǔ)上，還必須交付標(biāo)的物或者其他給付義務(wù)84.1.3合同法的基本原則

（1）平等原則

《合同法》第3條規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方?！?/p>

（2）自愿原則

《合同法》第4條：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)（3）公平原則

《合同法》第5條：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。”

（4）誠實信用原則

《合同法》第6條：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。”

（５）合法原則

《合同法》第7條：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益?！?.1.3合同法的基本原則94.1.4合同的法律約束力我國《合同法》規(guī)定,依法成立的合同,對當(dāng)事人具法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更和解除合同。所以合同一旦依法成立,即對當(dāng)事人產(chǎn)生約束力,合同的約束力表現(xiàn)為當(dāng)事人必須遵守合同的約定,依法成立的合同是受法律保護(hù)的。合同法規(guī)及其案例分析課件104.2合同的訂立及實例分析4.2.1合同的形式與內(nèi)容（1）口頭形式：對話（2）書面形式：合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（3）其它形式：公證、審批、登記、默示合同三要素：主體（當(dāng)事人）、標(biāo)的、權(quán)利和義務(wù)。依據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同形式中不屬于書面合同形式的是(

)。

A．傳真

B．電子郵件

C．登記

D．信件

C4.2合同的訂立及實例分析（1）口頭形式：對話合同三要素：主11合同的內(nèi)容，就是合同所確定的當(dāng)事人各方的權(quán)利和義務(wù)。大部分由合同當(dāng)事人約定，少數(shù)由法律直接規(guī)定產(chǎn)生。一般包括以下條款：7違約責(zé)任6履行期限、地點和方式5價款或報酬4質(zhì)量3數(shù)量2標(biāo)的1當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所8解決爭議的辦法當(dāng)事人約定的主要條款4.2合同的訂立及實例分析4.2.1合同的形式與內(nèi)容合同的內(nèi)容，就是合同所確定的當(dāng)事人各方的權(quán)利和義務(wù)。大12（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；

（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和13(1)姓名住所(2)標(biāo)的(3)數(shù)量(4)質(zhì)量(5)合同價(固定；可調(diào)；成本＋酬金)(6)資料交付(7)材料設(shè)備(8)撥款結(jié)算(9)竣工驗收(10)質(zhì)保期限(11)雙方補充協(xié)作條款施工合同主要條款（11點）(1)姓名住所施工合同主要條款（11點144.2.2合同的格式條款

是指當(dāng)事人因重復(fù)使用而預(yù)先擬訂的,并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。對格式條款的限制：第一，提供格式條款的一方有提示、說明的義務(wù)，第二，提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的條款無效。第三，對格式條款有兩種以上解釋的應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋；在格式條款和非格式條款不一致時，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。下列有關(guān)格式條款的表述中，錯誤的有(

)。

A.格式條款是經(jīng)雙方協(xié)商采用的標(biāo)準(zhǔn)合同條款

B．提供格式條款方設(shè)置排除對方主要權(quán)利的條款無效

C．當(dāng)格式條款與非格式條款不一致時，應(yīng)采用非格式條款

D.如果對爭議條款有兩種解釋時，應(yīng)做出有利于提供格式條款方的解釋

E．如果對爭議條款有兩種解釋時，應(yīng)做出不利于提供格式條款方的解釋

AD4.2.2合同的格式條款

是指當(dāng)事人因重復(fù)使用而預(yù)先擬訂的,154.2.3要約與承諾1.要約要約是希望和他人訂立合同的意思表示。具備兩個條件：

內(nèi)容具體確定和表明經(jīng)受要約人承諾，要約人受該意思表示的約束。

要約可以撤銷，但附期限的要約不可撤銷和受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷并為此付出代價的要約，不能撤銷。要約的有效條件．要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示——who2．要約必須具有訂立合同的意圖——whattodo3．要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出——tosb4．要約的內(nèi)容必須具體確定——exact5．要約必須送達(dá)到受要約人——arrive4.2.3要約與承諾要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約16概念：要約邀請又稱為要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，其目的在于邀請對方向自己發(fā)出要約。在工程建設(shè)中，工程招標(biāo)即要約邀請，投標(biāo)報價屬于要約，中標(biāo)函則是承諾。（2）要約邀請要約邀請的特點1．要約邀請不具有締約目的。2．發(fā)出要約邀請的當(dāng)事人，可以隨時撤回要約邀請。

3．要約邀請不是合同訂立過程的必經(jīng)階段。4．要約邀請也是具有法律意義的意思表示，特別是當(dāng)要約邀請中包含承諾方法或承諾標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容時。要約邀請的形式寄送的價目表拍賣公告招標(biāo)公告招股說明書商業(yè)廣告概念：（2）要約邀請要約邀請的特點1．要約邀請不具有締約目的17要約與要約邀請的區(qū)別（1）要約一般是向特定人發(fā)出的；而要約邀請是向非特定人發(fā)出的。（2）要約的內(nèi)容是具體確定的；而要約邀請的內(nèi)容沒有這一要求。（3）要約是訂立合同的行為，對要約人有約束力；而要約邀請是訂立合同的預(yù)備行為，對發(fā)要約邀請人不具有約束力。（4）要約是主動的，即是當(dāng)事人自己主動愿意訂立合同的意思表示；而要約邀請是被動的，即是當(dāng)事人希望對方主動向自己提出訂立合同的意思表示。

現(xiàn)實生活中，有時要約和要約邀請非常相似，很難區(qū)分。要約與要約邀請的區(qū)別（1）要約一般是向特定人發(fā)出的；而要約邀18現(xiàn)實生活中，屬于要約邀請的：《合同法》第15條規(guī)定，寄送的價目表（報價單）、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、一般商業(yè)廣告（符合要約規(guī)定的除外）等為要約邀請。現(xiàn)實生活中，屬于要約的：市內(nèi)交通設(shè)立的汽車站、郵筒、出租車、商品上的價格標(biāo)簽、符合要約規(guī)定的商業(yè)廣告、懸賞廣告等為要約?，F(xiàn)實生活中，屬于要約邀請的：19商業(yè)廣告商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營者或服務(wù)提供者承擔(dān)費用通過一定的媒介和形式直接或間接的介紹所推銷的商品或提供的服務(wù)的廣告。第十五條商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。商業(yè)廣告商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營者或服務(wù)提供者承擔(dān)費用通過一定的20依據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列文件中，屬于要約的是(

)。

A．招標(biāo)公告

B．投標(biāo)書

C．寄送的價目表

D．招股說明書不屬于要約與要約邀請的主要區(qū)別是(

)。

A．是否采用書面形式

B．在法律上是否須承擔(dān)責(zé)任

C．內(nèi)容是否具體確定

D.是否明示希望與他人訂立合同

B

A依據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列文件中，屬于要約的是(

21【案例】廣東華城公司在報紙雜志上刊登廣告稱，為紀(jì)念本公司成立50周年，特推出24K黃金項鏈，重10克，每條1000元。廣告介紹了項鏈的特點并附彩色圖形作輔助說明。廣告稱，欲購者匯款至本公司，本公司將在一周內(nèi)將項鏈寄出。廣告三個月內(nèi)有效。北京李某收集項鏈，見廣告后即寄1000元給華城公司。一周后被告知黃金項鏈?zhǔn)窍蘖夸N售，已全部售出。后李某起訴至法院，要求華城公司承擔(dān)違約責(zé)任。問：1.華城公司的廣告是要約還是要約邀請？2.華城公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任嗎？【案例】廣東華城公司在報紙雜志上刊登廣告稱，為紀(jì)念本公司22【參考答案】1.該案中的廣告構(gòu)成了要約，其送達(dá)后即產(chǎn)生效力，相對人即獲得了承諾權(quán)。2.相對人承諾（匯款）后，合同成立，華城公司應(yīng)履行義務(wù)。若不履行，構(gòu)成違約?！緟⒖即鸢浮?3建設(shè)工程合同的訂立招標(biāo)公告評標(biāo)資格預(yù)審招標(biāo)文件投標(biāo)文件招標(biāo)截止日開標(biāo)中標(biāo)定標(biāo)簽訂合同竣工開工保修結(jié)束要約邀請要約承諾訂立合同的程序要約承諾要約邀請投標(biāo)中標(biāo)招標(biāo)合同成立談判簽約建設(shè)工程合同的訂立招標(biāo)公告評標(biāo)資格預(yù)審招標(biāo)文件投標(biāo)文件招標(biāo)截24締約過失責(zé)任違約責(zé)任締約過失責(zé)任投標(biāo)保證金招標(biāo)公告投標(biāo)文件開標(biāo)評標(biāo)定標(biāo)合同簽訂招標(biāo)文件中標(biāo)通知書投標(biāo)招標(biāo)要約邀請要約要約生效后合同成立前合同成立合同執(zhí)行要約的意思表示：不擅自終止招標(biāo)；訂立合同意思表示：不放棄中標(biāo)；不拒絕訂立合同要約要約審查承諾簽訂合同締約過失責(zé)任違約責(zé)任締約過失責(zé)任投標(biāo)保證金招標(biāo)公告投標(biāo)文件開25（3）要約的生效時間：(1)以對話形式作出的要約，即時生效(2)以非對話形式作出的要約，到達(dá)受要約人時生效。A、到達(dá)并不一定要求實際送到受要約人或其代理人的手中，只要送到受要約人能夠控制的地方即為送達(dá)，比如受要約人郵箱、信箱。B、未送達(dá)前要約人可以修改或者撤回要約。(3)此外，《合同法》第十六條對一些特殊的形式作了明確的規(guī)定，要約采用數(shù)據(jù)電文形式，一是收件人指定了特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入特定系統(tǒng)的時間視到達(dá)時間；二是沒有指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間視為到達(dá)時間。（3）要約的生效時間：(1)以對話形式作出的要約，即時生效26（4）要約的撤回與撤銷1．要約的撤回。要約的撤回是指要約人在要約發(fā)出以后，未到達(dá)受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約。2．要約的撤銷。要約的撤銷，是指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅?！逗贤ā返?9條規(guī)定：有下列情形之一的，要約不得撤消。1.要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤消；2.受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤消的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。撤回要約發(fā)出日期要約到達(dá)日期承諾發(fā)出日期2015.4.1日2015.4.8日2015.4.15日取消要約到達(dá)日期撤銷（4）要約的撤回與撤銷1．要約的撤回。要約的撤回是指要約人在27乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。甲公司董事長助理收到乙公司“要約作廢”的函后，忘了交給董事長。第三天甲公司董事長發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個星期，其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么？A.要約已被撤回

B.要約已被撤銷C.甲公司對要約作了實質(zhì)性改變D.甲公司承諾超過了有效期間答案：A乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋又發(fā)出一份“要約作廢”的函件。甲公28（

5）要約失效第一，拒絕要約的通知到達(dá)要約人。第二，要約人依法撤銷要約。第三，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。第四，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。（5）要約失效第一，拒絕要約的通知到達(dá)要約人。29要約人在要約發(fā)生法律效力之前．而取消要約的意思表示是(

)。

A．新要約B．撤回要約C.撤銷要約D．承諾

根據(jù)《合同法》規(guī)定，要約撤回和要約撤銷的主要區(qū)別有(

)。

A.要約撤回和要約撤銷所處法律效力狀態(tài)不同

B.撤回和撤銷的目的不同

C.撤回和撤銷的通知到達(dá)受要約人的時間要求不同

D.受要約人對要約知曉的情況不同

E.對要約人的約束條件不同

B

ACDE要約人在要約發(fā)生法律效力之前．而取消要約的意思表示是(

302.承諾1．承諾的概念根據(jù)我國《合同法》第21條的規(guī)定，所謂承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。

2．承諾應(yīng)具備的條件

（1）承諾必須由受要約人作出。

（2）承諾必須向要約人作出。

（3）承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人

（4）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致2.承諾1．承諾的概念31（2）承諾的方式承諾的方式是指受要約人通過何種具體的表現(xiàn)形式將承諾的意思表示送達(dá)給要約人。我國《合同法》規(guī)定：“承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出,但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為做出承諾的除外。”也就是說,承諾方式原則上是以通知的方式做出,包括口頭、書面等明示的形式。（3）承諾的生效時間

承諾生效的時間,也就是合同成立的時間。《合同法》第26條：承諾需要通知的,承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的,根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求做出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定

。

（4）承諾撤回。所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。（2）承諾的方式承諾的方式是指受要約人通過何種具體的表現(xiàn)形式32《合同法》規(guī)定，要約撤銷的條件是，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在(

)到達(dá)受要約人。A．要約到達(dá)對方之前B．受要約人發(fā)出承諾之后C.受要約人發(fā)出承諾之前D．承諾到達(dá)對方之前受要約人收到要約后，下列行為中是合法承諾的指(

)。A.要約人在規(guī)定期限內(nèi)作出承諾B．要約人超過規(guī)定期限后作出承諾C．第三人在規(guī)定期限內(nèi)作出答復(fù)D．受要約人提出實質(zhì)性的新條件

C

ACA33【案例】某食品加工廠因公司業(yè)務(wù)擴(kuò)大，急需包裝材料，于是向甲、乙兩家包裝材料公司發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需A4型包裝紙，如貴公司有貨，請速來函電，我公司愿派人前去購買?！奔?、乙兩公司在收到函電后，都先后向食品加工廠回復(fù)了函電，在函電中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了A4型包裝紙的價格，而甲公司在發(fā)出函電的同時，派車給食品加工廠送去了5000令A(yù)4型包裝紙。在該批貨物送達(dá)之前，食品加工廠得知乙公司的包裝紙質(zhì)量較好，而且價格合理，因此，向乙公司致電，稱：“我公司愿購買貴公司的10000令A(yù)4型包裝紙，盼速發(fā)貨，運費由我公司承擔(dān)?！痹诎l(fā)出函電的第2天上午，乙公司發(fā)函稱已準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，甲公司將5000令包裝紙運到，食品加工廠告知甲公司，他們已決定購買乙公司的貨物，因此不能購買甲公司的貨物。甲公司認(rèn)為，食品加工廠的拒收貨物行為已構(gòu)成違約，雙方協(xié)商不成，甲公司向法院起訴。[問題]（1）食品加工廠向甲、乙兩公司分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？（2）甲、乙兩公司的復(fù)函行為是什么行為？（3）食品加工廠第二次向乙公司發(fā)函的行為是什么行為？（4）食品加工廠與乙公司之間的買賣合同是否成立？為什么？（5）食品加工廠與甲公司之間的買賣合同是否成立？為什么？（6）食品加工廠有無義務(wù)接受甲公司的包裝紙？本案中甲公司的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？【案例】某食品加工廠因公司業(yè)務(wù)擴(kuò)大，急需包裝材料，于是向34[參考答案]（1）食品加工廠向甲、乙兩公司分別發(fā)函的行為在合同法上屬于要約邀請行為。所謂要約邀請是指僅僅是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，要約邀請人并不受該意思表示的約束。食品加工廠向甲、乙兩公司發(fā)函的內(nèi)容并不包括合同的主要條款，如沒有價格方面的內(nèi)容，可見，食品加工廠只是通過發(fā)函希望別人向自己發(fā)出要約。（2）甲、乙兩公司復(fù)函的行為是要約。根據(jù)《合同法》第14條、15條的規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，而且要約必須內(nèi)容具體、確定，一經(jīng)承諾要約人即受要約的約束，本案中，甲、乙兩公司的復(fù)函行為都告知備有A4型的包裝紙，并告知了價格，內(nèi)容明確具體，因此，他們的行為屬于要約。（3）食品加工廠第二次向乙公司發(fā)函的行為屬于承諾。根據(jù)《合同法》第21條、第30條的規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)和要約的內(nèi)容一致。從本案來看，食品加工廠第二次向乙公司發(fā)函的行為完全符合承諾的條件，屬于承諾行為。[參考答案]（1）食品加工廠向甲、乙兩公司分別發(fā)函的行為在合35（4）食品加工廠與乙公司的買賣合同成立。根據(jù)《合同法》25、26條，承諾需要通知的，承諾通知到達(dá)要約人時生效，承諾生效時合同成立。本案中，乙公司在食品加工廠發(fā)出復(fù)函后第二天就發(fā)函表示準(zhǔn)備發(fā)貨，已表明承諾通知已到達(dá)要約人，因此，食品加工廠與乙公司的買賣合同已經(jīng)成立。（5）食品加工廠與甲公司的買賣合同未成立。如前所述，食品加工廠向甲公司的發(fā)函是要約邀請，并不受其意思表示的拘束。甲公司的復(fù)函是要約而非承諾，食品加工廠對甲公司的要約并未承諾，因此合同未成立。（6）甲公司送貨的行為并非履行合同的行為，因為他們之間的合同未成立，因此食品加工廠也沒有接受甲公司貨物的義務(wù)，因此，甲公司因送貨而受到的損失，只能由自己承擔(dān)。合同法規(guī)及其案例分析課件36【案例】某建筑公司因急需500t直徑12mm螺紋鋼，于2015.3.21分別向某金屬公司、某貿(mào)易公司、某鋼材市場三家經(jīng)營鋼材的企業(yè)發(fā)出函件，稱：“建筑公司急需500噸直徑12mm螺紋鋼，價格2500元/噸以內(nèi)，如有貨，可在4.15前交貨，貨到后10日付清貨款。

貿(mào)易公司于4.15前交貨。”

建筑公司回電：“同意供貨。務(wù)必在4.15前交貨?！辟Q(mào)易公司開始備貨，做履行合同的準(zhǔn)備。

鋼材市場收函后給建筑公司回電，要求將價格每噸調(diào)整為２５１０元。建筑公司未作答復(fù)。

金屬公司收函的當(dāng)日（3.23）給建筑公司回電：“來函收悉，可按來函供貨?！?.30向建筑公司發(fā)運５００t螺紋鋼，4.5貨物抵達(dá)，建筑公司拒收貨物，理由是已與貿(mào)易公司達(dá)成協(xié)議，與金屬公司之間并無協(xié)議。金屬公司堅持要求建筑公司收貨付款，建筑公司于4.10通知貿(mào)易公司終止合同，停止供貨。貿(mào)易公司不同意終止協(xié)議，因貨已發(fā)出，要求按協(xié)議履行。4.15貿(mào)易公司的貨物抵達(dá)，建筑公司收貨。建筑公司仍拒絕接收金屬公司的鋼材，雙方協(xié)商無果，金屬公司向人民法院起訴，要求被告履行協(xié)議，收取原告所供５００噸貨物；判令被告支付貨款１２５萬元；承擔(dān)拒收貨物給原告造成的經(jīng)濟(jì)損失５.５萬元。

被告建筑公司答辯稱：當(dāng)事人之間沒有達(dá)成協(xié)議，不存在合同關(guān)系，因被告發(fā)出的僅僅是一種邀請函，不是要約，原告收函后，發(fā)來的電文是一種要約，被告對原告的要約未承諾。因此，被告不應(yīng)承擔(dān)收貨付款義務(wù)。法院應(yīng)駁回原告的訴訟請求。問題1、被告建筑公司發(fā)出的信函是要約還是要約邀請？問題2、金屬公司與建筑公司的合同是否成立？問題3、本案其余合同是否都成立？問題4、本案如何判決？【案例】某建筑公司因急需500t直徑12mm螺紋鋼，于2037問題1、被告建筑公司發(fā)出的信函是要約還是要約邀請？本案中，建筑公司發(fā)出的函件屬于要約。因為建筑公司發(fā)出的函件，其內(nèi)容具體明確。從函件上可體現(xiàn)出建筑公司在得到對此函件的承諾后，愿受其約束的意思。問題1、被告建筑公司發(fā)出的信函是要約還是要約邀請？38問題2、金屬公司與建筑公司的合同是否成立？成立第二十六條承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。

本案，金屬公司收到函件（要約）后，不僅及時回電承諾建筑公司的要約，且已實際履行了合同，在要約確定的期限內(nèi)向建筑公司供貨。即使金屬公司未向建筑公司回電，在建筑公司要約的期限內(nèi)，按要約中的規(guī)格、數(shù)量等條件供貨，也是一種事實上的承諾（交易習(xí)慣可判斷）。也就是說，受要約人接到要約人的要約后，直接按要約內(nèi)容作出履行行為，無須再作承諾通知。

問題2、金屬公司與建筑公司的合同是否成立？39問題3、本案其余合同是否都成立？貿(mào)易公司的次日回電為承諾。合同成立。鋼材市場的回電（變更價格）屬于新要約。建筑公司未作答復(fù)即沒有承諾。合同不成立。問題4、本案如何判決？法院審理后認(rèn)為：被告發(fā)出的函件，其內(nèi)容具體確定，表明經(jīng)對方承諾，發(fā)函人即受該意思表示約束，因此，被告所發(fā)出的函電應(yīng)是要約；被告受其發(fā)出的要約約束，應(yīng)承擔(dān)原告承諾生效后的合同成立的法律責(zé)任。依照《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條、第一百零七條，判決：１、被告履行接收原告所供５００噸鋼材義務(wù)；２、被告在本判決生效后十日內(nèi)向原告支付貨款１２５萬元；３、被告承擔(dān)因拒絕收貨物給原告造成的經(jīng)濟(jì)損失４.３萬元。問題3、本案其余合同是否都成立？404.2.4合同成立的時間和地點1．合同成立的時間《合同法》第25條規(guī)定:“承諾生效時合同成立?！焙贤喠⒌姆绞?jīng)Q定合同成立的時間。2．合同成立的地點合同成立的地點即承諾生效的地點。根據(jù)承諾的方式和承諾生效時間規(guī)定的不同,合同成立的地點也不同。4.2.4合同成立的時間和地點414.2.5締約過失責(zé)任

（1）概念（2）特點（3）類型締約過失責(zé)任是指在合同訂立過程中,由于當(dāng)事人一方實施了違背誠實信用原則的行為而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任（1）假借訂立合同,惡意進(jìn)行磋商。（2）故意隱瞞事實或提供虛假情況。（3）侵犯對方的商業(yè)秘密,給對方造成損失。（4）其它違背誠實信用原則的行為。，（1）締約過失責(zé)任發(fā)生在合同訂立過程中;（2）一方違背其依據(jù)誠實信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù);（3）造成他人信賴?yán)娴膿p失。4.2.5締約過失責(zé)任

（1）概念42《合同法》中規(guī)定的“締約過失責(zé)任”是指(

)。

A

．訂立合同時，由于本方對合同風(fēng)險估計不足，履行過程中受到的損失應(yīng)由自己負(fù)責(zé)

B．委托代理人訂立合同，由于條款約定不明確導(dǎo)致的損失，應(yīng)由委托人承擔(dān)

C．由于本方授權(quán)簽訂合同代表的失誤而受到的損失，追究代表人締約的過失責(zé)任

D.因訂立合同時對方提供虛假情況而使本方受到損失，要求對方承擔(dān)賠償責(zé)任《合同法》規(guī)定，締約過失責(zé)任屬于(

)責(zé)任。

A．違約B．侵權(quán)C.“先合同義務(wù)”D．無過錯承擔(dān)締約過失的情形（

）。

A.假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商

B.故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況

C.有其他違背誠實信用原則的行為

D．違約、侵權(quán)

E.違反締約中的保密義務(wù)

D

CAB

CE《合同法》中規(guī)定的“締約過失責(zé)任”是指(

)。

A

43甲經(jīng)營金山酒店，顧客爆滿，相鄰的銀海酒店由乙經(jīng)營，生意清淡。乙指使數(shù)十人進(jìn)入金山酒店，2－3人占據(jù)一桌，每桌僅消費10余元。前來金山酒店就餐的顧客見無空桌，遂就近轉(zhuǎn)往銀海酒店。如此數(shù)日，銀海酒店收入大增。乙的行為應(yīng)如何定性？

A．構(gòu)成締約過失

B．構(gòu)成欺詐行為

C．構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>

D．構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為

D甲經(jīng)營金山酒店，顧客爆滿，相鄰的銀海酒店由乙經(jīng)營，生意清淡。44案例:業(yè)主未領(lǐng)規(guī)劃許可證而擅自招標(biāo)負(fù)締約過失責(zé)任

某建設(shè)單位準(zhǔn)備興建沿街門面,與某建筑工程公司簽訂了建筑工程承包合同.之后,承包人將各種設(shè)備、材料運抵工地開始施工.實施過程中,得知該工程不符合城市建設(shè)規(guī)劃,未領(lǐng)取施工規(guī)劃許可證,必須立即停止施工.最后,城市規(guī)劃管理部門對建設(shè)單位作出了行政處罰,處以罰款2萬元,并勒令停止施工,拆除已修建部分.承包人因此蒙受損失,向法院提起訴訟,要求發(fā)包人給予賠償.法院經(jīng)審理認(rèn)為建設(shè)單位應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償承包商因此造成的一切損失。此案例是因為業(yè)主（發(fā)包人）不具備法定條件而擅自發(fā)包導(dǎo)致工程還沒開工就承擔(dān)了締約過失的風(fēng)險損失，這里提請業(yè)主一定要注意避免這種不必要的損失。案例:業(yè)主未領(lǐng)規(guī)劃許可證而擅自招標(biāo)負(fù)締約過失責(zé)任45案例業(yè)主對中標(biāo)出爾反爾負(fù)締約過失責(zé)任2008年5月，長城公司對建設(shè)自己的辦公大樓實施招標(biāo)。A建筑公司以500萬元承包費中標(biāo)。6月8日，雙方正式簽訂了承包合同。在簽字蓋章時A建筑公司名稱與標(biāo)書不符，長城公司負(fù)責(zé)人要求延期簽字蓋章，待董事會討論再決定。同年8月，長城公司決定重新招標(biāo)，B建筑公司以480萬中標(biāo)。長城公司當(dāng)即通知B公司十天后正式簽訂書面合同，并交納首期承包費200萬元。中標(biāo)次日，該管理公司向某公司借款200萬元，利率為11%。來到長城公司準(zhǔn)備簽定書面合同并交納承包款。長城公司告知B，已于兩天前與A建筑公司正式簽約。B訴之法院要求長城公司負(fù)締約過失責(zé)任，賠償借款利息22萬元、投標(biāo)和訂約直接損失2.3萬元。經(jīng)過審理，法院認(rèn)定被告的行為構(gòu)成締約過失。并根據(jù)《民法通則》第61條第1款、《合同法》第42條的規(guī)定，判決被告承擔(dān)原告投標(biāo)、定約的損失9000元，同時駁回原告其他訴訟請求。案例業(yè)主對中標(biāo)出爾反爾負(fù)締約過失責(zé)任2008年5月，長46案例業(yè)主未經(jīng)批準(zhǔn)的項目進(jìn)行招標(biāo)負(fù)締約過失責(zé)任某市擬建機(jī)場,成立了建設(shè)項目法人,在項目建議書、可行性研究報告、設(shè)計任務(wù)書等經(jīng)上級管理部門審核后,報國務(wù)院、國家計委審批并向國務(wù)院計劃管理部門申請國家重大工程立項.審批過程中,項目法人以公開招標(biāo)方式與3家中標(biāo)的施工單位簽訂了《建設(shè)工程總承包合同》,約定由該3家施工單位共同為機(jī)場工程承包商,承包形式為一次包干,估算工程總價20億元.但合同簽訂后,國家計劃管理部門公布該工程為國家重大建設(shè)工程項目,批準(zhǔn)的投資計劃為17億元.因此,該計劃下達(dá)后,項目法人馬上要求施工單位修改合同,降低包干造價,施工單位不同意,項目法人訴至法院,要求解除合同.法院審理認(rèn)為該承包合同成立,但不生效.按《合同法》規(guī)定,一般情況下,合同成立即生效,除法律法規(guī)另有規(guī)定.在某些特殊情況下,合同成立了但并不生效,必須履行相關(guān)手續(xù)如登記、批準(zhǔn)等之后,合同才生效.該合同標(biāo)的是國家投資的重大建設(shè)工程項目,其工程造價必須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)部門審批后,才可簽訂合同.因此,該合同違背國家投資計劃而無效.獲得國家相關(guān)部門審批同意是發(fā)包方的義務(wù),機(jī)場項目法人負(fù)有締約過失責(zé)任,須賠償施工單位因項目法人的締約過失而造成的損失。案例業(yè)主未經(jīng)批準(zhǔn)的項目進(jìn)行招標(biāo)負(fù)締約過失責(zé)任某市擬建機(jī)場,成47案例業(yè)主因更換班子中斷招標(biāo)負(fù)締約過失責(zé)任某高校綜合實驗大樓，于2008年3月公開招標(biāo)，招標(biāo)文件確定的投標(biāo)截止時間和開標(biāo)時間是2008年5月30日。共有8家投標(biāo)人按照招標(biāo)文件的要求提交了各自的投標(biāo)文件和投標(biāo)保證金80萬元。但直至2009年1月，招標(biāo)人仍未通知開標(biāo)，各投標(biāo)人為此都進(jìn)行了交涉，事后才得知該高校法定代表人和領(lǐng)導(dǎo)班子成員都被更換，班子內(nèi)部對應(yīng)當(dāng)按照原定招標(biāo)方案開標(biāo)，還是進(jìn)行重新設(shè)計和重新招標(biāo)意見不一，爭執(zhí)不下。正在這時，其中一家投標(biāo)人因反復(fù)交涉無果，向法院提起訴訟，要求判決招標(biāo)人承擔(dān)締約過失責(zé)任。退還投標(biāo)保證金80萬元，并賠償利息、投標(biāo)費用和延期開標(biāo)造成的損失共計30萬元。法院經(jīng)審理支持原告的訴訟請求判令此高校，判決生效之日退還投標(biāo)保證金，并賠償由被告的締約過失造成的原告損失28.8萬元。案例業(yè)主因更換班子中斷招標(biāo)負(fù)締約過失責(zé)任某高校綜合實驗48案例：李某經(jīng)營的飯館準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓，其價格比較優(yōu)惠。劉某有購買的想法，并與李某進(jìn)行了商談。此時，陳某也有一飯館要轉(zhuǎn)讓，他得知此事后，想讓劉某買自己開辦的飯館，于是故意以商談購買李某的飯館為由向李某作出意思表示，并進(jìn)行了長時間的談判。而陳某則暗地里與劉某簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議。隨后，陳某找借口不與李某簽訂購買飯館合同，造成李某飯館賣不出去，最終被迫以較低的價格賣給別人。此后，當(dāng)李某得知陳某的所作所為之后，認(rèn)為自己在飯館的轉(zhuǎn)讓過程中所遭受的損失完全是由于陳某的行為造成的，要求陳某賠償損失，陳某不同意。在遭到拒絕后，李某向法院提起訴訟。問題：李某的訴訟請求能否得到人民法院的支持？案例：李某經(jīng)營的飯館準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓，其價格比較優(yōu)惠。劉某有購買的想49【參考答案】所謂締約過失責(zé)任，是指在合同訂立過程中，因當(dāng)事人一方的過錯給對方造成損害時，有過錯的一方當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。它是一種在締結(jié)合同中產(chǎn)生的、以誠信原則為法律基礎(chǔ)的、以補償對方損失為后果的民事責(zé)任。根據(jù)上述分析，本案中，陳某在沒有訂立合同的真實意思的情況下，假借訂立合同的名義與李某進(jìn)行了長時間談判，致使李某與第三方協(xié)商未獲成功，遭受了不應(yīng)有的損失，違背了誠實信用原則。根據(jù)《合同法》第四十二條的規(guī)定，陳某要承擔(dān)締約過失責(zé)任，應(yīng)當(dāng)就李某所遭受的損失進(jìn)行賠償。【參考答案】所謂締約過失責(zé)任，是指在合同訂立過程中，因當(dāng)事人504.3合同的效力及實例分析1．合同的效力2.合同生效的條件合同的效力又稱合同的法律效力，是法律賦予依法成立的合同具有約束當(dāng)事人乃至第三人的強(qiáng)制力。（1）當(dāng)事人須有締約能力。（2）意思表示真實（3）不違反法律和社會公共利益。（4）合同的形式合法。4.3合同的效力及實例分析1．合同的效力51是指附條件的合同和附期限的合同，所附條件和期限即為合同的附款，它們控制合同效力的發(fā)生和消滅?！逗贤ā返?5條規(guī)定當(dāng)事人為了自己的利益，不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就時，視為條件成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就時，視為條件不成就。4.3.2合同的生效時間及附款合同1.合同的生效時間合同生效的一般原則是依法成立的合同,自成立時生效。如果合同生效附加了條件或期限,則合同在符合所附條件時生效或在所附期限到來時生效或失效。2.附款的合同是指附條件的合同和附期限的合同，所附條件和期限即為合同的附款524.3.3無權(quán)代理表見代理與表見代表1．無權(quán)代理2．表見代理3．表見代表行為人在無權(quán)代理的情況下（無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止）以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立合同，相對人“有理由”相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為叫表見代理。表見代理行為有效。法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道超越權(quán)限的以外，該代表行為稱表見代表，表見代表行為有效。4.3.3無權(quán)代理表見代理與表見代表行為人在無權(quán)代理的情況下53案例：常鑫瓷質(zhì)磚有限公司委托公司干部羅新在蘇州市設(shè)立辦事處，并租用一間倉庫。價值20余萬元的瓷質(zhì)磚存放在蘇州倉庫內(nèi)。羅新結(jié)識蘇州市鋼銅雕刻有限公司的負(fù)責(zé)人陳鴻玉相識，聯(lián)營未獲同意。羅新又結(jié)識蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行承包人賈金龍，進(jìn)行過業(yè)務(wù)洽談，生意未做成。2010.1.20羅新準(zhǔn)備回九江過春節(jié)，考慮到春節(jié)期間蘇州會有已訂合同的客戶要求發(fā)貨，委托陳鴻玉代為保管貨物及幫助發(fā)貨。陳鴻玉與賈金龍：蘇州市鋼銅雕刻有限公司的名義與蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行簽訂了一份代銷常鑫公司瓷質(zhì)磚協(xié)議，并于2010年2月3日至5日從羅新租用的倉庫中運走價值人民幣101836.25元的多種規(guī)格的瓷質(zhì)磚。蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行僅付給陳鴻玉貨款28500元，且該款已被陳鴻玉用于開辦公司。常鑫瓷質(zhì)磚有限公司向江西省九江市中級人民法院遞交了起訴狀。原告常鑫瓷質(zhì)磚有限公司以代理權(quán)糾紛起訴，要求被告羅新、陳鴻玉及第三人蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行賠償損失。

問題：人民法院能否支持原告的訴訟請求？為什么？案例：常鑫瓷質(zhì)磚有限公司委托公司干部羅新在蘇州市設(shè)立辦事處，54【參考答案】

被告陳鴻玉與第三人所簽訂的代銷瓷質(zhì)磚協(xié)議，是在其無權(quán)代理(超越代理權(quán))的情況下簽訂的，所以該協(xié)議依法無效。且雙方均知道協(xié)議標(biāo)的物——瓷質(zhì)磚系原告所有，為被告羅新所保管，

因此在返還標(biāo)的物的同時，雙方應(yīng)連帶承擔(dān)賠償責(zé)任。

被告羅新擅自將倉庫鑰匙交給陳鴻玉，違反了企業(yè)內(nèi)部制度規(guī)定，系嚴(yán)重失職行為，不屬超越代理權(quán)行為，應(yīng)由企業(yè)內(nèi)部處理。江西省九江市中級人民法院作出判決：(1)

被告陳鴻玉與第三人蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行簽訂的代銷瓷質(zhì)磚協(xié)議無效。

(2)

第三人蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行應(yīng)返還原告價值101836.25元瓷質(zhì)磚并承擔(dān)利息損失9783.9元，被告陳鴻玉負(fù)連帶清償責(zé)任。于本判決生效之日起10日內(nèi)執(zhí)行。

(3)

被告羅新作為原告企業(yè)職工，其失職行為可由原告按照企業(yè)內(nèi)部有關(guān)規(guī)定給予處理。

案件訴訟費7500元，由被告陳鴻玉負(fù)擔(dān)4000元，第三人蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行負(fù)擔(dān)3500元?！緟⒖即鸢浮?/p>

被告陳鴻玉與第三人所簽訂的代銷瓷質(zhì)磚協(xié)議，是在55

[點評]本案是一起無權(quán)代理(超越代理權(quán))行為引發(fā)的糾紛。被告陳鴻玉受羅新的委托代為保管和幫助發(fā)貨，也就是說陳鴻玉的代理權(quán)是保管貨物和發(fā)貨，其他行為必須經(jīng)過授權(quán)方同意才能實施。其與第三人蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行簽訂代銷協(xié)議，顯然是超越了代理權(quán)限。且被代理人事后沒有追認(rèn)。

第三人蘇州市保達(dá)貿(mào)易商行曾與被告羅新洽談過生意，知道羅新是受原告委托來蘇州開展業(yè)務(wù)的，且第三人與被告陳鴻玉相識，亦明知陳鴻玉沒有代銷瓷質(zhì)磚的代理權(quán)。

至于被告羅新擅自將倉庫鑰匙交給他人，請他人代管貨物，是一種失職行為，不屬轉(zhuǎn)代理，法院不作處理是恰當(dāng)?shù)摹?/p>

[點評]本案是一起無權(quán)代理(超越代理權(quán))行為引發(fā)的糾紛。564.3.4效力待定合同及類型1．效力待定合同的概念2．效力待定合同的類型效力待定的合同,是指合同欠缺有效要件,能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力尚未確定,只有經(jīng)過有權(quán)人的追認(rèn),才能化欠缺有效要件為符合有效要件,發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力。有權(quán)人在一定期間內(nèi)不予追認(rèn),合同歸于無效。（1）限制行為能力人訂立的合同。（2）無代理權(quán)人以他人名義訂立的合同。（3）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同。4.3.4效力待定合同及類型1．效力待定合同的概念2．效力574.3.5無效合同及可撤銷可變更合同基本特征就是違反法律或者社會公共利益。（1）重大誤解訂立的合同。（2）顯失公平訂立的合同。（3）一方以欺詐、脅迫的訂立的合同。1．無效合同2.可變更、可撤銷合同

3.可變更、可撤銷合同種類又稱為相對無效的合同,是指欠缺合同有效要件,一方當(dāng)事人有權(quán)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更或撤銷的合同。4.3.5無效合同及可撤銷可變更合同基本特征就是違反法律或者584.3.5無效合同及可撤銷可變更合同4．撤銷權(quán)的行使和消滅當(dāng)事人通過訴訟或仲裁方式變更或撤銷；要變更的，法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷；有權(quán)撤銷的當(dāng)事人知道撤銷是由而在一年內(nèi)未行駛，撤銷權(quán)消滅；有撤銷權(quán)當(dāng)事人知道撤銷是由后，可以明確表示或以行為放棄撤銷權(quán)。4.3.5無效合同及可撤銷可變更合同4．撤銷權(quán)的行使和消滅當(dāng)595.合同無效或被撤銷的法律后果無效的合同或者被撤銷的合同自始無效。部分無效且不影響其他部分效力的合同,其他部分仍然有效。《合同法》第53條規(guī)定：“如果合同中有造成對方人身傷害及因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款，該條款無效，但并不影響其他條款的有效性?！绷硗?，合同中有關(guān)解決爭議方法的條款具有獨立性，合同無效、被撤銷或者終止，不影響該條款的效力。對于無效合同和可撤銷合同的處理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同無效的具體情況以及當(dāng)事人過錯的有無和大小，分別作出如下處理。(1)返還財產(chǎn)或折價賠償。返還財產(chǎn)是指合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還。如果財產(chǎn)已不存在，無法返還的應(yīng)當(dāng)折價賠償。(2)賠償損失。合同被確認(rèn)無效或宣布撤銷后，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，如果雙方都有過錯，應(yīng)當(dāng)按照責(zé)任的主次、輕重，分別承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失中與其責(zé)任相當(dāng)?shù)姆蓊~。(3)財產(chǎn)歸收國家所有或者返還集體、第三人對于當(dāng)事人惡意串通，故意訂立損害國家、集體或者第三人利益的合同，因此取得的財產(chǎn)應(yīng)收歸國家所有或者返還集體、第三人。5.合同無效或被撤銷的法律后果無效的合同或者被撤銷的合同自始60施工合同中的承包人到材料供應(yīng)商處去購買水泥，由于水泥標(biāo)號不清楚而將425號的水泥當(dāng)作525號水泥購入。該買賣合同沒有仲裁條款，發(fā)現(xiàn)問題后，承包人應(yīng)(

)。

A．向人民法院起訴，要求確認(rèn)該合同無效

B．向人民法院起訴，要求撤銷該合同

C．向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，要求確認(rèn)該合同無效

D．向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，要求撤銷該合同根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，屬于可變更、可撤消的合同的是（

）合同。

A．以欺詐、脅迫的手段訂立損害國家利益

B．以合法形式掩蓋非法目的

C.因重大誤解訂立或訂立時顯失公平

D．惡意串通，損害國家、集體或第三人利益

甲將工程機(jī)械借給乙使用，乙卻將該工程機(jī)械賣給丙。依據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，乙丙之間買賣工程機(jī)械合同的效力是(

)。

A．有效B.效力待定C．無效D．可變更或撤銷B

C

B

施工合同中的承包人到材料供應(yīng)商處去購買水泥，由于水泥標(biāo)號不清614.4合同的履行及實例分析4.4.1合同履行的原則與規(guī)則（1）全面履行原則。（2）協(xié)作履行的原則。

（1）質(zhì)量要求不明確的,按國標(biāo)、行標(biāo)履行或按通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的標(biāo)準(zhǔn)履行。（2）價款或者報酬不明確的,按市場價格履行或按政府定價或指導(dǎo)價履行。（3）履行地點不明確的,在接受貨幣一方所在地履行;在不動產(chǎn)所在地履行;在履行義務(wù)一方所在地履行。（4）履行期限不明確的,債務(wù)人可以隨時履行（5）履行方式不明確的,按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（6）履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的,由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。（7）交付期限價格調(diào)整時,按照交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的,遇到價格上漲時,按照原價格執(zhí)行;價格下降時,按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的,遇到價格上漲時,按照新價格執(zhí)行;價格下降時,按照原價格執(zhí)行。4.4合同的履行及實例分析4.4.1合同履行的原則與規(guī)則（162【案例】原告：某省B建筑公司；被告：某省A房地產(chǎn)公司。2008年11月22日某省A房地產(chǎn)公司就一住宅建設(shè)項目進(jìn)行公開招標(biāo)，該省B建筑公司與其他三家建筑公司共同參加了投標(biāo)。結(jié)果由B建筑公司中標(biāo)。2008年12月14日，A房地產(chǎn)公司就該項工程建設(shè)向B建筑公司發(fā)出中標(biāo)通知書，其中載明：工程建筑面積74781平方米，中標(biāo)價格8000萬元人民幣，要求于12月25日簽訂工程承包合同，12月28日開工。中標(biāo)通知書發(fā)出后，B建筑公司按A房地產(chǎn)公司的要求提出，為抓緊工期，應(yīng)該先做好施工準(zhǔn)備，后簽工程合同。A房地產(chǎn)公司也就同意了這個意見。之后，B建筑公司進(jìn)入了施工現(xiàn)場，平整了場地，將打樁樁架運入現(xiàn)場，并配合A房地產(chǎn)公司在12月28日打了兩根樁，完成了項目的開工儀式。但是，工程開工后，還沒有等到正式簽訂承包合同，雙方就因為對合同內(nèi)容的意見不一發(fā)生了爭議。A房產(chǎn)公司要求B建筑公司將工程中的一個專項工程分包給自己信賴的C公司，而B建筑公司以招標(biāo)文件沒有要求必須分包而拒絕。2009.3.1，A房產(chǎn)公司明確函告B建筑公司：將“另行落實施工隊伍?！睙o可奈何的B建筑公司只得訴至工程所在地中級人民法院。在法庭上B建筑公司指出，A房地產(chǎn)公司既已發(fā)出中標(biāo)通知書，就表明招投標(biāo)過程中的要約已經(jīng)承諾，按招投標(biāo)文件和《施工合同示范文本》的有關(guān)規(guī)定，簽訂工程承包合同是A房地產(chǎn)公司的法定義務(wù)。因此，B建筑公司要求A房產(chǎn)公司繼續(xù)履行合同，并賠償損失560萬元。但A房地產(chǎn)公司辯稱：雖然已發(fā)了中標(biāo)通知書，但這個文件并無合同效力,且雙方的合同尚未簽訂,因此雙方還不存在合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,A房地產(chǎn)公司有權(quán)另行確定合同相對人。[問題]

（1）投標(biāo)行為的法律性質(zhì)是什么？為什么？（2）發(fā)出中標(biāo)通知書這一行為的法律性質(zhì)是什么？為什么？(3)由于沒有訂立合同,雙方都有一定損失,雙方損失應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)?為什么？【案例】原告：某省B建筑公司；被告：某省A房地產(chǎn)公司。20063參考答案

（1）投標(biāo)行為的法律性質(zhì)是要約。原因在于，招標(biāo)行為符合要約的概念和條件。投標(biāo)的內(nèi)容具體明確，因為投標(biāo)意味著對招標(biāo)文件的接受，再加上投標(biāo)文件的內(nèi)容，可以確定合同的全部內(nèi)容，因此，投標(biāo)行為將使合同內(nèi)容具體確定。同時，投標(biāo)人表明一旦中標(biāo)，將受投標(biāo)文件約束，表現(xiàn)為中標(biāo)后將按照投標(biāo)文件訂立合同，且往往以投標(biāo)保證金作為保證，因此，也符合“表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束”這一條件。參考答案（1）投標(biāo)行為的法律性質(zhì)是要約。原因在于，招標(biāo)行為64參考答案（2）發(fā)出中標(biāo)通知書這一行為的法律性質(zhì)是承諾。由于投標(biāo)人投標(biāo)的過程為要約，那么招標(biāo)人在對各投標(biāo)人的投標(biāo)文件進(jìn)行嚴(yán)格評審，確定某一投標(biāo)人為中標(biāo)人之后，向其發(fā)出的中標(biāo)通知書即為對投標(biāo)人要約的承諾。因為中標(biāo)通知書的發(fā)出意味著招標(biāo)人接受了投標(biāo)人的投標(biāo)文件，即中標(biāo)通知書是受要約人（招標(biāo)人）同意要約（投標(biāo)文件）的意思表示。而投標(biāo)文件又意味著對招標(biāo)文件的接受，兩者的內(nèi)容構(gòu)成了明確具體的合同內(nèi)容。參考答案（2）發(fā)出中標(biāo)通知書這一行為的法律性質(zhì)是承諾。由于投65參考答案

（3）由于沒有訂立合同，雙方都有一定損失?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第四十五條規(guī)定：“中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任?！钡谒氖鶙l規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同?！币虼耍绻p方最終沒有簽訂合同，則應(yīng)當(dāng)有一方對此承擔(dān)法律責(zé)任。在正常的情況下，合同的內(nèi)容都應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件和投標(biāo)文件中體現(xiàn)出來。但是，在這一過程中，招標(biāo)人處于主動地位，投標(biāo)人只是按照招標(biāo)文件的要求編制投標(biāo)文件。如果投標(biāo)文件不符合招標(biāo)文件的要求，則應(yīng)當(dāng)是廢標(biāo)。因此，一旦出現(xiàn)招標(biāo)文件和投標(biāo)文件都沒有約定合同內(nèi)容的情況，應(yīng)當(dāng)屬于招標(biāo)文件的缺陷。此時的處理原則可以適用《合同法》第六十一條和六十二條的規(guī)定：第一，雙方協(xié)議補充；第二，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；第三，適用《合同法》第六十二條的規(guī)定。就本案而言，一般情況下，承包人（B建筑公司）應(yīng)當(dāng)自己完成發(fā)包的全部工作內(nèi)容，承包的內(nèi)容進(jìn)行分包則為特殊情況；況且，我國立法并不鼓勵發(fā)包人指定分包。因此，不進(jìn)行分包是一般的理解。從另一角度看，一般情況下不進(jìn)行分包是交易習(xí)慣。因此，如果A房地產(chǎn)公司拒絕簽訂合同則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。參考答案（3）由于沒有訂立合同，雙方都有一定損失。《招664.4.2合同履行中的抗辯權(quán)1.同時履行抗辯權(quán)2.后履行抗辯權(quán)3.不安抗辯權(quán)一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對方履行債務(wù)不符合約定時,有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),有先后履行順序,先履行一方未履行的,后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求;先履行一方履行債務(wù)不符合約定的,后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的當(dāng)事人,有確切證據(jù)證明后履行一方有未來不履行或者無力履行合同的情形時,可以中止履行。先履行一方可以中止履行4.4.2合同履行中的抗辯權(quán)一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行67同時履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)（先履行抗辯權(quán)）適用條件共同點(1)由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的對價給付債務(wù)(1)由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的對價給付債務(wù)(1)由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的對價給付債務(wù)不同點(2)合同中未約定履行的順序(3)對方當(dāng)事人沒有履行債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù)(4)對方的對價給付是可能履行的義務(wù)。(2)合同中約定了履行的順序(3)應(yīng)當(dāng)先履行合同的當(dāng)事人沒有履行債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù)(4)應(yīng)當(dāng)先履行的對價給付是可能履行的義務(wù)。(2)合同中約定了履行的順序(3)應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行；①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；③喪失商業(yè)信譽；④有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。有權(quán)行使方雙方當(dāng)事人均可行使后履行義務(wù)的一方當(dāng)事人有權(quán)行使先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人有權(quán)行使采取的措施拒絕履行拒絕履行中止履行并及時通知對方其他對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。同時履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)（先履行抗辯權(quán)）適共同點68根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，對于無效合同或者被撤銷的合同，其中仍具有法律效力的是獨立存在的有關(guān)（

）的條款。

A．違約責(zé)任B．履行期限和地點

C．質(zhì)量保修范圍D.解決爭議方式某設(shè)備制造訂購合同，約定訂購方先支付合同總價10％作為預(yù)付款。訂購方在支付預(yù)付款前獲得確切證據(jù)證明制造方經(jīng)營狀況惡化，訂購方未按時支付預(yù)付款，這是訂購方行使的(

)。

A.不安抗辯權(quán)B.同時履行抗辯權(quán)C.后履行抗辯權(quán)D.合同中止履行的權(quán)利D

A

根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，對于無效合同或者被撤銷的合同，其中69[案例]甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺價值1000萬元的精密機(jī)床閑置。該公司董事長王某與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機(jī)床作價950萬元，甲公司于10月31日之前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保，乙公司予以拒絕。又過了1個月，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況進(jìn)一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：（1）甲公司股東會決議規(guī)定，對精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股東會特別決議；（2）甲公司的機(jī)床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管費50萬元。11月5日，甲公司將機(jī)床提走并約定10天內(nèi)付保管費，丙公司可對該機(jī)床行使留置權(quán)?，F(xiàn)丙公司要求對該機(jī)床行使留置權(quán)。[問題]（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？（3）甲公司能否解除合同？為什么？（4）丙公司能否行使留置權(quán)？為什么？[案例]甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺價值1000萬元的精密機(jī)床閑置。70【參考答案】（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同有效。因為根據(jù)《合同法》第50條的規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效，屬于表見代表。雖然甲公司董事長王某轉(zhuǎn)讓機(jī)床的行為不符合該公司股東會的決議規(guī)定，屬于超越權(quán)限的行為，但由于相對人乙公司并不知道也不應(yīng)當(dāng)知道其合同的簽訂超越了王某的權(quán)限，所以該合同是有效的。（2）甲公司中止履行合同的理由成立。因為根據(jù)《合同法》第68條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況惡化的，可以中止履行，屬于不安抗辯權(quán)。（3）甲公司可以解除合同。因為根據(jù)《合同法》第69條的規(guī)定，當(dāng)事人依法中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。（4）丙公司不能行使留置權(quán)。因為根據(jù)《擔(dān)保法》的留置權(quán)的法定要件之一是債權(quán)人對留置物的占有。而本題中丙公司已經(jīng)喪失了對機(jī)床的占有。因此不能行使留置權(quán)?！緟⒖即鸢浮浚?）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同有效。因為714.4.3合同履行中的代位權(quán)債權(quán)人的代位權(quán),是指債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),而危害到債權(quán)人的權(quán)利時,債權(quán)人可以取代債務(wù)人的地位,行使債務(wù)人的權(quán)利。債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(一)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法；(二)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；(三)債務(wù)人的債權(quán)已到期；(四)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)?！逗贤ā返?3條“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外?！薄按粰?quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！薄逗贤ā方忉?一)第12條專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金。安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。4.4.3合同履行中的代位權(quán)債權(quán)人的代位權(quán),是指債務(wù)人怠于行724.4.4合同履行中的撤銷權(quán)債權(quán)人的撤銷權(quán),是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。4.4.4合同履行中的撤銷權(quán)債權(quán)人的撤銷權(quán),是指因債務(wù)人放棄73案例：某信托投資公司與神豐公司于2009年1月簽訂一份借款合同，約定該投資公司借款300萬元給神豐公司，期限自合同訂立之日起至2009年10月底。直到2010年1月，神豐公司仍未歸還此筆借款。經(jīng)查賬，神豐公司賬上資金僅有80萬元，不足以清償借款。又獲悉，神豐公司曾借款300萬元給宏發(fā)公司，約定2009年7月還款，遲遲未還，也未見神豐公司催討。投資公司于是向法院起訴，請求以自己的名義行使神豐公司對宏發(fā)公司的債權(quán)。法院審理過程中，又有申泰公司主張自己的權(quán)利，提出神豐公司欠該公司100萬元，若投資公司代位獲償，該300萬元由投資公司與申泰公司按比例獲償。

問題：人民法院應(yīng)如何處理該項糾紛？案例：某信托投資公司與神豐公司于2009年1月簽訂一份借款合74【案例評析】本案例中信托投資公司訴請法院要求行使神豐公司對宏發(fā)公司債權(quán)的行為符合債權(quán)人代位權(quán)的條件，法院應(yīng)支持信托投資公司保全其債權(quán)的行為。信托投資公司行使代位權(quán)所獲的300萬元作為神豐公司全部債務(wù)的總擔(dān)保，信托投資公司并不享有優(yōu)先受償權(quán)，申泰公司可以從中和投資公司按比例受償。神豐公司總資金380元，總債務(wù)400萬元，380/400=0.95;信托投資公司得到：0.95*300=285萬元；申泰公司得到：0.95*100=95萬元?！景咐u析】754.4.5合同履行中的擔(dān)保是指合同的當(dāng)事人雙方為了使合同能夠得到全面按約履行，根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)雙方協(xié)商一致而采取的一種具有法律效力的保護(hù)措施。具有從屬性和預(yù)防性特點。

1.保證2.抵押3.質(zhì)押4.留置5.定金4.4.5合同履行中的擔(dān)保761.保證(1)概念：是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的法律行為。保證是保證債權(quán)債務(wù)履行的手段，是隨著債權(quán)債務(wù)合同的從合同，保證與其保證的債權(quán)同時存在，債權(quán)消滅時，保證責(zé)任也消滅。

(2)保證人

(3)保證合同(4)保證方式(5)保證責(zé)任范圍及保證期間

保證責(zé)任是指債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人依據(jù)保證合同的約定所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。保證人代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)；保證人負(fù)責(zé)賠償損失。保證人應(yīng)對包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償和實現(xiàn)債權(quán)的費用的全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

一般保證的擔(dān)保人與債權(quán)人末約定保證期間的，保證期間為主債權(quán)履行期間屆滿之日起六個月。債權(quán)人末在合同約定和法律規(guī)定的保證期間內(nèi)主張權(quán)利（仲裁或訴訟），保證人免除保證責(zé)任。

國家機(jī)關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院、社會團(tuán)體、法人的分支機(jī)構(gòu)不得作為保證人1)被保證的主債權(quán)種類、數(shù)量；

2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限；

3)保證的方式；

4)保證擔(dān)保的范圍；

5)保證的期間；

6)雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。

一是一般保證，二是連帶保證

1.保證(1)概念：是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行772.抵押(1)概念：抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對特定財產(chǎn)(主要是不動產(chǎn))的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)或以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。設(shè)定抵押的債務(wù)人或者第三人稱抵押人，接受抵押的債權(quán)人稱抵押權(quán)人。

(2)可以和禁止抵押的財產(chǎn)

(3)抵押合同(4)抵押的效力

抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。抵押合同另有約定的，按照約定。

1)抵押人所有的房屋和其他地上定著物；2)抵押人所有的機(jī)器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；3)抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；

4)抵押人依法有權(quán)處分的國有的機(jī)器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；

5)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；6)依法可以抵押的其他財產(chǎn)。

1)被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額；2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限；3)抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或者使用權(quán)權(quán)屬；4)抵押擔(dān)保的范圍5)當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項。

2.抵押(1)概念：抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對特定財783.質(zhì)押

(1)概念：是指債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利轉(zhuǎn)移債權(quán)人占有，用以擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)，當(dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)時，債權(quán)人依法有權(quán)就該動產(chǎn)或權(quán)利優(yōu)先得到清償?shù)膿?dān)保法律行為。

(2)質(zhì)押的種類

1)動產(chǎn)質(zhì)押

2)權(quán)利質(zhì)押

1）動產(chǎn)質(zhì)押

2）權(quán)利質(zhì)押兩種。

動產(chǎn)質(zhì)押的概念

動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)姆尚袨椤?/p>

權(quán)利質(zhì)押的概念

權(quán)利質(zhì)押是指出質(zhì)人將其法定的可以質(zhì)押的權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人，以擔(dān)保質(zhì)權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)的法津行為。

3.質(zhì)押

(1)概念：是指債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利轉(zhuǎn)移794.留置(1)概念：是指合同當(dāng)事人一方依據(jù)法律規(guī)定或合同約定，占有合同中對方的財產(chǎn)，有權(quán)留置以保護(hù)自身合法利益的法律行為。因保管合同、倉儲合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。法律規(guī)定可以留置的其他合同，債權(quán)人也享有留置權(quán)。

(2)留置合同、

(3)留置擔(dān)保的范圍

(4)留置權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)P93(5)留置權(quán)的實現(xiàn)

合同當(dāng)事人雙方為調(diào)整債權(quán)、債務(wù)關(guān)系應(yīng)簽訂留置合同，以保障債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益。債權(quán)人為留置權(quán)人，債務(wù)人為留置人。

留置擔(dān)保包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金，留置物保管費用和為實現(xiàn)留置權(quán)的費用。

施工合同是否屬于留置合同4.留置(1)概念：是指合同當(dāng)事人一方依據(jù)法律規(guī)定或合同約80質(zhì)押和留置的區(qū)別

1、性質(zhì)不同，留置為法定擔(dān)保，質(zhì)押為約定擔(dān)保2、標(biāo)的物不同，留置物必須與主債務(wù)有關(guān)聯(lián)性，不涉及第三人財產(chǎn)，質(zhì)押不受此限制。3、占有標(biāo)的物的原因不同。在留置關(guān)系中，債權(quán)人最初占有債務(wù)人的動產(chǎn)是為履行主債的需要，只是在約定的期限屆滿時，債務(wù)人仍未履行義務(wù)，債權(quán)人才變?yōu)榱糁脵?quán)人，質(zhì)押人占有質(zhì)物的原因是為了擔(dān)保主債權(quán)的實現(xiàn)。4、行使條件不同，留置權(quán)的實現(xiàn)受催告期的限制，質(zhì)押行使沒有這種約束。5、消滅原因不同，留置權(quán)人一旦喪失對留置物的占有，留置權(quán)即消滅，質(zhì)押喪失對質(zhì)物的占有，并不當(dāng)然導(dǎo)致質(zhì)押的消滅。

6、質(zhì)押適用于幾乎各種類型的合同，而留置一般主要適用于保管合同、運輸合同、加工承攬合同。質(zhì)押可質(zhì)押動產(chǎn)和權(quán)利，而留置只適用于動產(chǎn)。質(zhì)押和留置的區(qū)別1、性質(zhì)不同，留置為法定擔(dān)保，質(zhì)押為約定815.定金(1)概念：是指合同當(dāng)事人一方為了證明合同的成立和擔(dān)保合同的履行，在按合同規(guī)定應(yīng)給付的款額內(nèi)，向?qū)Ψ筋A(yù)先給付一定數(shù)額的貨幣。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。

(2)定金合同

(3)定金數(shù)額的限制(4)定金的效力當(dāng)事人采用定金方式作擔(dān)保時，應(yīng)簽訂書面合同。定金合同從實際交付定金之日起生效。當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的的20%。給付方：無權(quán)返還；收受方：雙倍返還5.定金(1)概念：是指合同當(dāng)事人一方為了證明合同的成立82合同法規(guī)及其案例分析課件83一、合同的變更

二、合同的轉(zhuǎn)讓

三、合同的終止

4.5合同的變更轉(zhuǎn)讓與終止廣義的合同變更包括合同內(nèi)容的變更和合同主體的變更。而狹義的合同變更只包括合同內(nèi)容的變更。是指合同當(dāng)事人一方將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。合同的終止,又稱合同的消滅,是指合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系因一定法律事實的出現(xiàn)而不復(fù)存在。我國《合同法》規(guī)定了合同終止的七種情形。一、合同的變更4.5合同的變更轉(zhuǎn)讓與終止廣義的合同變更844.5.1合同的變更

1.合同變更的特點2.合同變更的條件(1)原已存在著合同關(guān)系。(2)合同的變更在原則上必須經(jīng)過當(dāng)事人協(xié)商一致。(3)合同的變更必須遵循法定的程序和方式。(4)合同變更使合同內(nèi)容發(fā)生變化。3.合同變更的法律效力（1）合同變更需當(dāng)事人協(xié)商一致。（2）合同變更在原合同履行完畢之前進(jìn)行。（3）合同變更是部分變更而不是全部變更。（1）變更合同的協(xié)議生效后，原合同的效力即終止。（2）合同的變更只對合同未履行的部分有效，但當(dāng)事人另有約定的，從其約定。（3）合同的變更不影響當(dāng)事人請求損害賠償?shù)臋?quán)利，即合同的變更并不難免除當(dāng)事人的損害賠償責(zé)任。（4）當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。4.5.1合同的變更

1.合同變更的特點2.合同變更的條件(85【案例】2005.3.14，原告某貿(mào)易公司和被告某新聯(lián)公司簽訂了一份購銷合同：由貿(mào)易公司供給新聯(lián)公司日產(chǎn)電視機(jī)3000臺，電視機(jī)單價2400元，總貨款720萬元，交貨日期為2005.5.5，交貨地點為貿(mào)易公司倉庫；新聯(lián)公司應(yīng)付定金216萬元，貨到后驗收，付款提貨。合同簽訂后，新聯(lián)公司于當(dāng)年3.16開出支票，付給貿(mào)易公司定金50萬元。由于定金未全部付清，貿(mào)易公司經(jīng)辦人只開了一張臨時收據(jù)，寫明當(dāng)其余定金交清后，一并開出正式收據(jù)。爾后，新聯(lián)公司因經(jīng)費緊張，于2005.3.29致函貿(mào)易公司，要求變更合同。貿(mào)易公司收函后，其業(yè)務(wù)科長在來函上批示：同意變更，但具體事宜應(yīng)請示公司總經(jīng)理。后主辦人員將此批示內(nèi)容告知新聯(lián)公司。雙方未再次就此進(jìn)行協(xié)商。5.2，貿(mào)易公司電告新聯(lián)公司“貨將到”。但新聯(lián)公司沒有前往辦理提貨手續(xù)。5.5，貿(mào)易公司再次電告新聯(lián)公司，3000臺電視機(jī)已到貨，要求其前來提貨。而新聯(lián)公司則稱；本公司已經(jīng)與貴公司同意電視機(jī)數(shù)量由原來3000臺減至1000臺，因此，只同意提1000臺，其余由貿(mào)易公司自行處理。5.25，貿(mào)易公司又以書面形式通知新聯(lián)公司，可以將電視機(jī)數(shù)量減至2500臺，但新聯(lián)公司仍不同意。為此，貿(mào)易公司起訴至法院，要求對方承擔(dān)違約責(zé)任。本案應(yīng)如何處理?為什么?【案例】2005.3.14，原告某貿(mào)易公司和被告某新聯(lián)公司簽86【參考答案】貿(mào)易公司與新聯(lián)公司的購銷合同有效成立。在合同尚未履行之前，新聯(lián)公司因經(jīng)費緊張，致函貿(mào)易公司要求變更合同，貿(mào)易公司收函后業(yè)務(wù)科長同意變更，但具體事宜應(yīng)請示公司總經(jīng)理，表明雙方協(xié)議變更合同未協(xié)商一致，視為未變更。合同法第77條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同?！薄爱?dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明的，推定未變更?！焙髞黼p方又協(xié)商將電視機(jī)數(shù)量減至2500臺，但新聯(lián)公司仍不同意。合同未變更，合同當(dāng)事人就應(yīng)按原合同履行，新聯(lián)公司不能履行合同，構(gòu)成實際違約。應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，支付違約金，并應(yīng)繼續(xù)履行。根據(jù)合同法第107條，“當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行，采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！薄緟⒖即鸢浮抠Q(mào)易公司與新聯(lián)公司的購銷合同有效成立。在合同尚未874.5.2合同的轉(zhuǎn)讓及其轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容一、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓二、合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)三、合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)

4.5.2合同的轉(zhuǎn)讓及其轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容一、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓881、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概