合同法講座培訓(xùn) 課件

合同法講座

天信集團(tuán)公司新疆財經(jīng)學(xué)院法學(xué)系副教授兼新疆星河律師事務(wù)所律師彭春蓮合同法講座天信集團(tuán)公司新疆財經(jīng)學(xué)院法學(xué)系副教授兼新疆星河1提綱一、關(guān)于合同法的幾點(diǎn)說明二、合同訂立過程中應(yīng)注意的問題三、合同履行中的若干重要規(guī)則四、合同法分則提綱一、關(guān)于合同法的幾點(diǎn)說明2一、關(guān)于合同法的幾點(diǎn)說明1999年3月15日由九屆全國人大二次會議通過的《合同法》，已于1999年10月1日正式實(shí)施。原來的三部合同法同時廢止?，F(xiàn)行合同法是一部統(tǒng)一的合同法。一、關(guān)于合同法的幾點(diǎn)說明1999年3月15日由九屆3《經(jīng)濟(jì)合同法》(1981年)

《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》(1985年)

《技術(shù)合同法》(1987年)

以上三部合同法同時廢止

《經(jīng)濟(jì)合同法》(1981年)

《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》(1984

為什么要廢止原來的三部合同法而制定統(tǒng)一的合同法？(三個原因)1、交易活動的市場規(guī)則不統(tǒng)一帶來的不協(xié)調(diào)和矛盾日益突出；統(tǒng)一合同法有利于同國際接軌；

為什么要廢止原來的三部合同法而制定統(tǒng)一的合同法？(三52、交易安全的保障機(jī)制不完善,債權(quán)人利益的保護(hù)在原合同法中體現(xiàn)的不充分；新合同法所規(guī)定的代位權(quán)、撤銷權(quán)等新制度有突破；

2、交易安全的保障機(jī)制不完善,債權(quán)人利益的保護(hù)在原合同63、法定無效合同過多，不利于交易安全；應(yīng)根據(jù)意思自治原則，擴(kuò)大任意性規(guī)范的范圍；3、法定無效合同過多，不利于交易安全；應(yīng)根據(jù)意思自治原7現(xiàn)行合同法的突出特點(diǎn)是：1.條文多2.制度新3.理論深4.語言難度高5.適用面廣現(xiàn)行合同法的突出特點(diǎn)是：8據(jù)統(tǒng)計:我國每年訂立大約40億份合同,其中發(fā)生合同糾紛法院受理的有300萬份.據(jù)統(tǒng)計:我國每年訂立大約40億份合同,其中發(fā)生合同糾9二、關(guān)于合同訂立過程中應(yīng)注意的問題二、關(guān)于合同訂立過程中應(yīng)注意的問題10關(guān)于合同條款

合同條款是合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文。

關(guān)于合同條款

合同條款是合11

合同法未對合同應(yīng)當(dāng)具有的條款作出強(qiáng)行規(guī)定，只是推薦性地建議，這與原合同法不同。合同法未對合同應(yīng)當(dāng)具有的條款作出強(qiáng)行規(guī)定，只是推薦性12

合同一般包括以下條款：

（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）標(biāo)的;

（3）數(shù)量；

（4）質(zhì)量；

（5）價款或者報酬；

（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；

（7）違約責(zé)任；

（8）解決爭議的方法。

合同一般包括以下條款：

（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住13

在實(shí)務(wù)中，合同條款約定不明確而導(dǎo)致糾紛發(fā)生并造成損失的案例較多。例如：違約責(zé)任條款存在的問題較多

在實(shí)務(wù)中，合同條款約定不明確而導(dǎo)致糾紛發(fā)生并造成損失的14違約責(zé)任以違約金為主要形式。

違約金是指合同當(dāng)事人一方由于不履行合同或者履行合同不符合約定時，按照合同的約定，向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的貨幣。

違約責(zé)任以違約金為主要形式。

違約金是指合同15違約金性質(zhì)：1、約定性

2、補(bǔ)償性

3、懲罰性

違約金性質(zhì)：16注意：違約金責(zé)任適用中的兩個特殊問題:1.約定的違約金過分低于造成的損失，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

注意：違約金責(zé)任適用中的兩個特殊問題:172.違約金與定金只能選用而不能并用。當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。2.違約金與定金只能選用而不能并用。18讓我們來分析一個案例:新市區(qū)殘疾人聯(lián)合會與許某某房屋租賃合同糾紛案.讓我們來分析一個案例:19讓我們來分析一份合同在違約責(zé)任方面的規(guī)定有無不妥之處:第十條違約責(zé)任:本合同一經(jīng)簽定就具有法律效力,雙方必須嚴(yán)格履行本合同約定的義務(wù),如違約,則依照我國<<合同法>>追究法律責(zé)任.讓我們來分析一份合同在違約責(zé)任方面的規(guī)定有無不妥之處:20違約責(zé)任的這種可約定性可以避免事后確定違約責(zé)任可能發(fā)生的困難，但該種約定應(yīng)限制在法律許可的范圍內(nèi)。違約責(zé)任的這種可約定性可以避免事后確定違約責(zé)任可能發(fā)21面對技術(shù)人員“跳槽”，企業(yè)如何通過加強(qiáng)合同管理防止因“人才流動”而導(dǎo)致的企業(yè)商業(yè)秘密泄露？面對技術(shù)人員“跳槽”，企業(yè)如何通過加強(qiáng)合同管理防止22措施：（一）可以與特定技術(shù)人員在合同中約定競業(yè)限制條款；約定有關(guān)人員在離開單位后一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系或其他利害關(guān)系的其他單位任職，也不能自營與原單位有競爭關(guān)系的同類業(yè)務(wù)。措施：23約定競業(yè)限制條款要求：1、單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補(bǔ)償費(fèi)；（否則---顯失公平可能導(dǎo)致競業(yè)限制條款無效）2、競業(yè)限制最長不得超過三年；約定競業(yè)限制條款要求：24（二）采取有效的、明示的保密措施；如：訂立保密協(xié)議、建立保密制度、采用保密技術(shù)及采用合理的保密方法等；單位未采取適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧嘘P(guān)技術(shù)信息能夠從公開渠道得到，則可以使用，不構(gòu)成侵權(quán)；（二）采取有效的、明示的保密措施；如：訂立保密協(xié)議、建立25二、關(guān)于合同履行過程中的若干規(guī)則

(一)關(guān)于合同保全(代位權(quán)和撤銷權(quán))(二)關(guān)于合同履行中的抗辯權(quán)(三)關(guān)于格式合同（四）關(guān)于合同效力

二、關(guān)于合同履行過程中的若干規(guī)則

(一)關(guān)于合同保全26(一)關(guān)于合同保全

(主要涉及代位權(quán)和撤銷權(quán))1.代位權(quán):代位權(quán)制度的建立為解決“三角債”這一老大難問題提供了一個途徑.(一)關(guān)于合同保全

(主要涉及代位權(quán)和撤銷權(quán))27債權(quán)人債務(wù)人(債權(quán)人)次債務(wù)人(債務(wù)人)債權(quán)人債務(wù)人28

所謂代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的制度.

所謂代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害29代位權(quán)行使的條件及有關(guān)規(guī)定:a.債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)代位權(quán);“怠于”如何理解？是指債務(wù)人即不履行到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張到期債權(quán)。代位權(quán)行使的條件及有關(guān)規(guī)定:30b.對債權(quán)人造成損害；（對債權(quán)人造成損害是指債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)）b.對債權(quán)人造成損害；31c.不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)；專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。c.不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)；32d.債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。e.提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。即：次債務(wù)人住所地法院管轄。d.債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。33f.代位權(quán)訴訟的主體列位債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。f.代位權(quán)訴訟的主體列位34(一)關(guān)于合同保全

(主要涉及代位權(quán)和撤銷權(quán))2.撤銷權(quán):撤銷權(quán)制度的建立為解決“惡意逃債”問題提供了一個途徑.(一)關(guān)于合同保全

(主要涉及代位權(quán)和撤銷權(quán))35讓我們先來看一則案例：新疆商震汽車運(yùn)輸有限公司派其駕駛員張勇執(zhí)行運(yùn)輸任務(wù)，途中在浙江寧波市發(fā)生特大交通事故，5死4重傷。死傷者親屬要求賠償200萬元。（接后）讓我們先來看一則案例：36商震公司是個注冊資金只有150萬的運(yùn)輸企業(yè)，主要財產(chǎn)就是10輛大型冷藏車。為逃避法院執(zhí)行，商震公司緊急召開董事會，并作出決議：將其他9輛車無償轉(zhuǎn)讓給新疆大華機(jī)械運(yùn)輸有限公司。（接后）商震公司是個注冊資金只有150萬的運(yùn)輸企業(yè)，主要財產(chǎn)就37新疆大華公司得知商震公司發(fā)生特大交通事故后，對商震公司的處境十分理解，表示愿給予配合。兩公司遂達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并辦理了過戶手續(xù)。（接后）新疆大華公司得知商震公司發(fā)生特大交通事故后，對商震公司38浙江寧波市法院作出判決：判令商震公司賠償各項費(fèi)用計160萬。在本案執(zhí)行過程中法院及受害人（債權(quán)人）得知商震公司將車轉(zhuǎn)讓給大華公司的事實(shí)。浙江寧波市法院作出判決：判令商震公司賠償各項費(fèi)用計1639本案受害人（債權(quán)人）能否行使撤銷權(quán)？如何行使撤銷權(quán)？本案受害人（債權(quán)人）能否行使撤銷權(quán)？如何行使撤銷權(quán)？40債權(quán)人債務(wù)人（轉(zhuǎn)讓人）受益人（受讓人）債權(quán)人債務(wù)人受益人（受讓人）41撤銷權(quán)是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為的一種制度。撤銷權(quán)是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財42債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為的制度。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，43行使撤銷權(quán)的條件及有關(guān)規(guī)定：

a.提起撤銷權(quán)訴訟,由被告住所地人民法院管轄。行使撤銷權(quán)的條件及有關(guān)規(guī)定：44

b.提起撤銷權(quán)訴訟時只以債務(wù)人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。b.提起撤銷權(quán)訴訟時只以債務(wù)人為被告，未將受益人或者受45c.

債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；c.債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，46d.撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。d.撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)47代位權(quán)和撤銷權(quán)為解決“三角債”和“惡意逃債”問題提供了一個有效的途徑。代位權(quán)和撤銷權(quán)為解決“三角債”和“惡意逃債”問題提供48(二)關(guān)于合同履行中的抗辯權(quán)

（主要是不安抗辯權(quán)）

不安抗辯權(quán)是在有先后履行順序的合同中，為了維護(hù)交易安全，保護(hù)先履行一方的利益，減少應(yīng)當(dāng)先履行一方的風(fēng)險而設(shè)立的一種制度。(二)關(guān)于合同履行中的抗辯權(quán)

（主要是不安抗辯權(quán)）49不安抗辯權(quán)又稱中止履行權(quán)或拒絕權(quán)，是大陸法系的一項特殊制度。其立法目的在于，根據(jù)合同訂立后客觀情況的變化，公平地權(quán)衡雙方的利益，不安抗辯權(quán)又稱中止履行權(quán)或拒絕權(quán)，是大陸法系的501、行使不安抗辯權(quán)的適用條件：

應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；1、行使不安抗辯權(quán)的適用條件：51（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；52

同時具備以上四個條件的情況下，應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人可主張不安抗辯權(quán)。同時具備以上四個條件的情況下，應(yīng)當(dāng)先53

2、先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)時，應(yīng)承擔(dān)兩項附隨義務(wù)：（1）通知義務(wù)；（2）舉證義務(wù)

2、先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)時，應(yīng)承擔(dān)兩項附543、不安抗辯權(quán)經(jīng)有效行使，發(fā)生如下法律效果：（1）先履行一方有中止履行的權(quán)利；（2）先履行一方有要求后履行一方提供適當(dāng)擔(dān)保的權(quán)利；（3）先履行一方有合同解除權(quán)；3、不安抗辯權(quán)經(jīng)有效行使，發(fā)生如下法律效果：55（三）關(guān)于格式條款格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式條款在現(xiàn)代社會被大量使用，如運(yùn)輸部門、自來水公司、保險公司等。（三）關(guān)于格式條款格式條款是當(dāng)事人為了重56對一些與不特定當(dāng)事人經(jīng)常從事同類型交易的締約當(dāng)事人，格式條款節(jié)約了締約成本，也便于管理，故有其合理性。對一些與不特定當(dāng)事人經(jīng)常從事同類型交易的締約當(dāng)事人57對格式條款的限制性規(guī)定（4點(diǎn)）：1、應(yīng)當(dāng)遵循公平原則；2、提示和說明的義務(wù)；即：采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款；按照對方的要求，對該條款予以說明。對格式條款的限制性規(guī)定（4點(diǎn)）：583、提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

3、提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對594、對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。（1）對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。（2）非格式條款優(yōu)于格式條款4、對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以60（四）合同的效力頒行統(tǒng)一合同法的原因之一就是原合同法規(guī)定的無效合同太多，不利于交易安全；應(yīng)根據(jù)意思自治原則，擴(kuò)大任意性規(guī)范的范圍。（四）合同的效力頒行統(tǒng)一合同法的原因之一就是61現(xiàn)行合用法縮小了無效合同的范圍。根據(jù)合同是否具備有效要件，可把合同分為：1、有效合同2、無效合同3、可撤銷可變更合同4、效力待定合同現(xiàn)行合用法縮小了無效合同的范圍。根據(jù)合同是否具備有效要62合同的生效要件：1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；2、意思表示真實(shí)；3、不違反法律和社會公共利益；4、內(nèi)容必須確定和可能；合同的生效要件：63合同無效的種類：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益；5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。合同無效的種類：64有些合同中規(guī)定了一些免責(zé)條款，合同法規(guī)定下列免責(zé)條款無效：1、造成對方人身傷害的；2、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。有些合同中規(guī)定了一些免責(zé)條款，合同法規(guī)定下列免責(zé)條款無65可撤銷可變更合同

1、重大誤解；2、顯失公平；3、欺詐；4、脅迫；5、乘人之危；

可撤銷可變更合同66撤銷權(quán)行使的條件和要求：

1、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅；2、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅；撤銷權(quán)行使的條件和要求：67效力待定合同：是指欠缺有效要件，合同能否發(fā)生預(yù)期的法律效力尚未確定，只有經(jīng)過有權(quán)人的追認(rèn)，才能發(fā)生預(yù)期的法律效力，當(dāng)事人在一定期間內(nèi)不于追認(rèn)，合同便歸于無效的合同。效力待定合同：68效力待定合同的種類（3類）：1、限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

效力待定合同的種類（3類）：692、行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

2、行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以703、無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。3、無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處71（五）合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓是合同權(quán)利人或義務(wù)人將其權(quán)利或義務(wù)讓與合同外第三人的情形。（五）合同的轉(zhuǎn)讓72債權(quán)人債務(wù)人（通知義務(wù)）（征得同意義務(wù)）

第三人債權(quán)人債務(wù)人第三人73合同債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

合同債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓74讓我們看一則案例：新疆天匯貿(mào)易有限公司于1998年取得了800畝耕地30年的經(jīng)營權(quán)，由于管理不善，經(jīng)營5年來累計負(fù)債80萬，分別為電費(fèi)、水費(fèi)、種子費(fèi)、民工勞務(wù)費(fèi)、打井費(fèi)等。天匯公司現(xiàn)欲轉(zhuǎn)讓該耕地。（接后）讓我們看一則案例：75天匯公司與某私營業(yè)主劉強(qiáng)協(xié)商后簽定了如下協(xié)議：甲方：天匯公司乙方：劉強(qiáng)一、甲方將800畝可耕地25年經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方，包括機(jī)井，配套農(nóng)機(jī)具、庫房等在內(nèi)；天匯公司與某私營業(yè)主劉強(qiáng)協(xié)商后簽定了如下協(xié)議：76二、劉強(qiáng)承擔(dān)甲方經(jīng)營5年來所負(fù)債務(wù)80萬元；三、本合同簽定之日起，以上債務(wù)與甲方無關(guān)，由乙方負(fù)責(zé)償還；四、違約責(zé)任:任何一方如違約,則依照我國<<合同法>>追究法律責(zé)任.甲方蓋章乙方簽名2004年6月10日二、劉強(qiáng)承擔(dān)甲方經(jīng)營5年來所負(fù)債務(wù)80萬元；77分析：1、本案債務(wù)人天匯公司將債務(wù)全部轉(zhuǎn)移給第三人劉強(qiáng)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。未經(jīng)債權(quán)人同意，該轉(zhuǎn)讓無效；2、違約責(zé)任約定不明確（全是廢話）；分析：78關(guān)于合同法分則合同法分則涉及15個有名合同，重點(diǎn)是1、買賣合同，2、借款合同3、租賃合同4、贈與合同

難點(diǎn)是5、融資租賃合同關(guān)于合同法分則合同法分則涉及15個有名合同，79一、買賣合同買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。

出賣人————買受人一、買賣合同買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受80（一）買賣合同的共同特征：1、是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同；2、是諾成合同；不以實(shí)物的交付為成立要件；3、是雙務(wù)合同；4、是不要式合同；5、是有償合同；（一）買賣合同的共同特征：81出賣人的義務(wù)：1、向買受人交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)；2、承擔(dān)標(biāo)的物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，即：保證標(biāo)的物不存在缺陷或其他不符合約定的品質(zhì)問題，也不會有任何第三方對標(biāo)的物提出權(quán)利要求。出賣人的義務(wù)：82買受人的義務(wù)：1、支付價款；2、接受標(biāo)的物；買受人的義務(wù)：83（二）關(guān)于買賣合同標(biāo)的物

范圍的規(guī)定1、標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或出賣人有權(quán)處分；（二）關(guān)于買賣合同標(biāo)的物

84無權(quán)處分的行為不一定必然無效，在下列兩種情況下有效：（1）所有權(quán)人追認(rèn)或無處分權(quán)人事后取得處分權(quán)；（2）根據(jù)善意取得制度而有效；無權(quán)處分的行為不一定必然無效，在下列兩種情況下有85《貫徹民法通則若干問題的意見》第89條規(guī)定了善意取得制度，第三人善意、有償取得該財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三人合法權(quán)益。“善意”是不知道或不應(yīng)知道出賣人無權(quán)處分；“有償”是支付了對價；但是，贓物、遺失物、走私物、不動產(chǎn)均不適用善意取得?！敦瀼孛穹ㄍ▌t若干問題的意見》第89條規(guī)定了善意取得制度862、禁止或限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依法律、行政法規(guī)規(guī)定。如：武器、文物2、禁止或限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依法律、行政法規(guī)規(guī)定。87（三）標(biāo)的物風(fēng)險負(fù)擔(dān)這里的風(fēng)險是指標(biāo)的物因不可歸責(zé)于任何一方當(dāng)事人的事由而遭受的各種意外損失，如被竊、火災(zāi)、沉船、滲漏、破碎、受潮、發(fā)霉等。標(biāo)的物風(fēng)險負(fù)擔(dān)規(guī)則就是解決由誰承擔(dān)該風(fēng)險的問題。（三）標(biāo)的物風(fēng)險負(fù)擔(dān)這里的風(fēng)險是指標(biāo)的物因88讓我們分析一則案例：烏魯木齊市飛達(dá)商場與上海自行車廠簽定合同購進(jìn)其新設(shè)計的500輛特種自行車。上海自行車廠按合同約定應(yīng)在2004年3月10日前辦好托運(yùn)手續(xù)。上海自行車廠準(zhǔn)時按約辦妥了火車托運(yùn)手續(xù)。（接后）讓我們分析一則案例：89沒想到，在運(yùn)輸途中，火車因泥石流在陜西境內(nèi)發(fā)生部分傾覆，400輛自行車完全被毀，100輛完好，但因搶險時夜間無人照看被盜?，F(xiàn)問：自行車損毀的風(fēng)險責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？沒想到，在運(yùn)輸途中，火車因泥石流在陜西境內(nèi)發(fā)生部分傾覆，4090風(fēng)險負(fù)擔(dān)的規(guī)則在買賣合同中主要表現(xiàn)為風(fēng)險轉(zhuǎn)移問題。這與違約責(zé)任規(guī)則的功能不同。結(jié)果：債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)原因——由一方當(dāng)事人原因?qū)е隆`約責(zé)任原因—非由一方當(dāng)事人原因?qū)е隆m用風(fēng)險負(fù)擔(dān)的規(guī)則。風(fēng)險負(fù)擔(dān)的規(guī)則在買賣合同中主要表現(xiàn)為風(fēng)險轉(zhuǎn)移問題。這與91

風(fēng)險負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。即：以交付為轉(zhuǎn)移的時間和條件風(fēng)險負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物92（1）運(yùn)輸途中標(biāo)的物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。（1）運(yùn)輸途中標(biāo)的物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移93（2）當(dāng)事人一方違約對風(fēng)險轉(zhuǎn)移的影響：因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。（2）當(dāng)事人一方違約對風(fēng)險轉(zhuǎn)移的影響：94（3）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。（3）標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)的，不影響因出95（四）特種買賣1、分期付款買賣分期付款的買受人未支付到期價款的金額達(dá)到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。

（四）特種買賣1、分期付款買賣962、試用買賣試用買賣的當(dāng)事人可以約定標(biāo)的物的試用期間。沒有約定或者約定不明確，由出賣人確定。試用期間屆滿，買受人對是否購買標(biāo)的物未作表示的，視為購買。2、試用買賣97二、借款合同

借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。

借款人————貸款人

二、借款合同借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還98關(guān)于借款合同的幾個新規(guī)定1、借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計算利息。關(guān)于借款合同的幾個新規(guī)定992、借款人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付利息。對此沒有約定或者約定不明確的，則按下列規(guī)則：a.借款期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付；b.借款期間一年以的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿一年時支付，c.剩余期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付。

2、借款人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付利息。對此沒有約定或者約1003、借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款的期間計算利息。

3、借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)1014、自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。約定利息的，利率不得違反國家有關(guān)限制利率的規(guī)定。（目前是不得超過銀行同期貸款利率的4倍）4、自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明102三、租賃合同租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。

出租人————承租人三、租賃合同租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收103出租人的義務(wù)：1、出租人應(yīng)當(dāng)按照約定將租賃物交付承租人，并在租賃期間保持租賃物符合約定的用途。2、出租人應(yīng)當(dāng)履行租賃物的維修義務(wù)。出租人的義務(wù)：104承租人的義務(wù)：1、承租人應(yīng)當(dāng)妥善保管租賃物，因保管不善造成租賃物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。2、承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付租金。3、租賃期間屆滿，承租人應(yīng)當(dāng)返還租賃物。

承租人的義務(wù)：105關(guān)于借款合同的幾個新規(guī)定1、租賃期限不得超過二十年。超過二十年的，超過部分無效。關(guān)于借款合同的幾個新規(guī)定1062、租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。（買賣不破租賃）

2、租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同1073、出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。3、出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當(dāng)在出賣之前的合理期限內(nèi)通108

四、贈與合同

(一)贈與合同是當(dāng)事人一方作出無償?shù)匕沿敭a(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)給他方的意思表示，他方表示受領(lǐng)而成立的合同。贈與人—————受贈人。四、贈與合同(一)贈與合同是當(dāng)事人一方作109（二）贈與合同具有以下特征：1、贈與合同為諾成合同和不要式合同2、贈與合同為無償合同3、贈與合同為單務(wù)合同，僅贈與人負(fù)有義務(wù)而受贈人不負(fù)有義務(wù)。（二）贈與合同具有以下特征：110（三）贈與人的義務(wù)及責(zé)任：1、給付義務(wù)（贈與人負(fù)有將標(biāo)的物交付于受贈人的義務(wù)，若贈與的是不動產(chǎn)，贈與人有進(jìn)行移轉(zhuǎn)登記之義務(wù)。）（三）贈與人的義務(wù)及責(zé)任：111

贈與合同不履行給付義務(wù)的責(zé)任程度較有償合同為輕，即贈與人僅就其故意或重大過失對于受贈人負(fù)有責(zé)任，對輕過失不負(fù)責(zé)任。(見我國<合同法)第189條、第191條第2款）

112

2、瑕疵擔(dān)保責(zé)任贈與為無償合同，故贈與人所負(fù)的擔(dān)保責(zé)任應(yīng)比有償合同輕。贈與人原則上不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，只在其故意不告知瑕疵或保證無瑕疵的情形下，才負(fù)擔(dān)保責(zé)任。

2、瑕疵擔(dān)保責(zé)任113（四）贈與的撤銷對于贈與之撤銷，在贈與為不要式合同的立法例中，有任意撤銷與法定撤銷之分。（四）贈與的撤銷114任意撤銷，是指贈與合同成立后贈與人可以基于自己的意思而撤銷贈與。對任意撤銷的限制——①標(biāo)的物已經(jīng)交付或登記的，不得撤銷；②履行道德義務(wù)性質(zhì)的贈與不得撤銷；任意撤銷，是指贈與合同成立后贈與人可以基于自己的115法定撤銷，是指在法定事由出現(xiàn)時享有撤銷權(quán)的人撤銷贈與。法定撤銷須有法定事由，只要具備法定事由，不論贈與物是否已交付或登記，有撤銷權(quán)者即可主張撤銷。

法定撤銷，是指在法定事由出現(xiàn)時享有撤銷權(quán)的人撤116法定事由：(1)受贈人對于贈與人或其近親屬有嚴(yán)重侵害行為

(2)受贈人對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行的；

(3)受贈人不履行贈與合同約定義務(wù)的

法定事由：117撤銷權(quán)的期間和行使。贈與人的撤銷權(quán)的除斥期間為1年，自贈與人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起算(我國<合同法)第192條第2款。（撤銷權(quán)性質(zhì)上為形成權(quán)，故其享有和行使有除斥期間的限制。）撤銷權(quán)的期間和行使。118（五）贈與的履行拒絕即：贈與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以不再履行贈與義務(wù)。（五）贈與的履行拒絕119五、融資租賃合同（難點(diǎn)）

(一)融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。五、融資租賃合同（難點(diǎn)）(一)融資租賃合同是出120融資租賃合同涉及三種合同關(guān)系：1、出租人和承租人間的融資租賃合同關(guān)系；2、承租人和出租人之間的購物委托協(xié)議關(guān)系；3、出租人和出賣人之間的買賣合同關(guān)系。融資租賃合同涉及三種合同關(guān)系：121例如：中國南方航空公司欲從美國購進(jìn)一批波音747客機(jī)，由于缺少資金，就從中國信托投資公司融資，由信托投資公司作為買方按照南方航空公司要求與美國飛機(jī)制造廠簽定買賣合同，由美國飛機(jī)制造廠直接將飛機(jī)交付中國南方航空公司使用（接后）例如：中國南方航空公司欲從美國購進(jìn)一批波音747客機(jī)，122（接前）中國南方航空公司依據(jù)與信托投資公司簽定的租賃合同，向信托投資公司交納租賃費(fèi)。這是一個對三方都有利的合同。（接前）中國南方航空公司依據(jù)與信托投資公司簽定的租賃合同，向123由于融資租賃合同涉及三方當(dāng)事人和兩個合同，但其既不同于買賣合同，又不同于租賃合同，所以具有復(fù)雜性和特殊性。由于融資租賃合同涉及三方當(dāng)事人和兩個合同，但其既不同于124（二）融資租賃合同的特征：1、融資租賃合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)使用權(quán)合同2、融資租賃合同屬于雙務(wù)、有償合同3、融資租賃合同為諾成、要式合同（二）融資租賃合同的特征：125

(三)融資租賃合同與租賃合同的區(qū)別1、傳統(tǒng)的租賃合同，其租賃物總是在合同簽訂時就已經(jīng)存在并為出租人直接控制，且往往已被出租人或他人利用過。而融資租賃合同的標(biāo)的物(即租賃物)，很少在合同簽訂時就已為出租人所控制，出租人得用自己資金去同出賣人換取。且這種租賃物往往是全新的，在此之前，一般未被他人利用過。(三)融資租賃合同與租賃合同的區(qū)別126

2、傳統(tǒng)的租賃，租期屆滿，出租人一般收回租賃物。而在融資租賃合同中，租賃期限屆滿，承租人具有選擇權(quán)，即承租人有權(quán)續(xù)訂租賃合同，或者將租賃物返還給出租人，或者支付合理代價取得租賃物所有權(quán)。在通常情況下，承租人多會作后一種選擇。而這后一種選擇，恰恰是傳統(tǒng)租賃合同所不具備的。2、傳統(tǒng)的租賃，租期屆滿，出租人一般收回租賃物127

(四)融資租賃合同與借款合同的區(qū)別借款合同，出借人所提供的是“融資”服務(wù)，且借用人“借款還錢”融資租賃合同則不同，是“借物還錢”，出租人提供以“融物”代替“融資’’的服務(wù)，使承租人在獲得租賃物使用權(quán)的同時，實(shí)際上也取得了經(jīng)營業(yè)務(wù)所必須的資金。如有必要，承租人還可以將租賃物買下來。(四)融資租賃合同與借款合同的區(qū)別128

(五)融資租賃合同與分期付款買賣合同的區(qū)別：分期付款的買賣，標(biāo)的物所有權(quán)歸買受人所有；融資租賃合同，租賃物的所有權(quán)不屬于承租人。(五)融資租賃合同與分期付款買賣合同的區(qū)別：129（六）融資租賃合同中承租人的主要義務(wù)：

1、租賃物的受領(lǐng)義務(wù)2、租賃物的使用、保管、維修和保險義務(wù)3、支付租金的義務(wù)4、選擇通知的義務(wù)（租賃期限屆滿，承租人享有選擇權(quán)，即有權(quán)選擇回購、續(xù)租或退租）

（六）融資租賃合同中承租人的主要義務(wù)：130（七）出租人（買受人）的義務(wù)：1、應(yīng)保證承租人對租賃物的占有和使用；2、不得擅自變更買賣合同的內(nèi)容；（即由承租人確定出賣人、購買租賃物的條件和具體要求，出租人按該要求購買租賃物；）（七）出租人（買受人）的義務(wù)：131

六、承攬合同

承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人接受工作成果并給付報酬的合同。定作人承攬人定作物六、承攬合同承攬合同是承攬人按照定作132承攬合同具有以下法律特征：1．承攬合同的標(biāo)的是要通過承攬人的承攬行為來完成的工作成果，其具有特殊性。2．承攬合同是承攬人以自己的技術(shù)、設(shè)備和勞力獨(dú)立完成工作的合同。

承攬合同具有以下法律特征：1333．承攬合同是移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)的合同。4．承攬合同是以留置擔(dān)保為合同履行擔(dān)保的合同。5．承攬合同是雙務(wù)、有償、諾成合同。3．承攬合同是移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)的合同。134承攬人所應(yīng)承擔(dān)的主要義務(wù)：1．按照合同的約定完成工作。2．承攬人應(yīng)親自完成工作。3．對定作人提供原材料的檢驗(yàn)、保管和誠實(shí)使用義務(wù)。承攬人所應(yīng)承擔(dān)的主要義務(wù)：1354．保密義務(wù)。承攬人不得擅自留存工作成果的復(fù)制品或技術(shù)資料。5．接受監(jiān)督檢查的義務(wù)。6．通知義務(wù)。7．工作成果的交付義務(wù)。8．共同承攬人的連帶責(zé)任。4．保密義務(wù)。承攬人不得擅自留存工作成果的復(fù)制品或技術(shù)資料136定作人所應(yīng)承擔(dān)的主要義務(wù)：1．按照約定提供原材料、零配件、圖紙、技術(shù)資料的義務(wù)。2．接受工作成果的義務(wù)。3．協(xié)助義務(wù)。4．給付報酬和費(fèi)用的義務(wù)。定作人所應(yīng)承擔(dān)的主要義務(wù)：137承攬人的留置權(quán)：在承攬合同約定的報酬和原材料價款的支付期限屆滿而定作人未按約定支付時，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)。承攬人的留置權(quán)：138

留置經(jīng)過一定的時間，定作人仍未支付的，承攬人有權(quán)將定作物變賣，以所得價款優(yōu)先清償其報酬和費(fèi)用。如果定作物的變價亦不足以清償承攬人的報酬和費(fèi)用的，承攬人仍有權(quán)向定作人追償不足的部分。留置經(jīng)過一定的時間，定作人仍未支付的，承攬人有權(quán)將定作139

在承攬合同關(guān)于留置權(quán)的規(guī)定中，“約定優(yōu)于法定”，即：承攬人對工作成果的留置權(quán)，也可由當(dāng)事人通過在合同中約定加以排除，即通過約定，排除承攬人對工作成果享有留置權(quán)。在承攬合同關(guān)于留置權(quán)的規(guī)定中，“約140

七、建設(shè)工程合同

建設(shè)工程合同是勘察單位、設(shè)計單位、施工單位與建設(shè)單位為完成某項工程項目的勘察、設(shè)計、施工、安裝工作而簽訂的合同。主體：承包方（勘察、設(shè)計、施工單位）發(fā)包方或委托方（建設(shè)單位）七、建設(shè)工程合同建設(shè)工程合同是勘察141建設(shè)工程合同的特征：1．合同標(biāo)的是建設(shè)工程項目，并非一般的加工定作物。2．承包方要受到嚴(yán)格的主體條件限制。3．合同的內(nèi)容比加工承攬合同要廣泛得多。4．國家對建設(shè)工程承包合同實(shí)行更加嚴(yán)格的管理和監(jiān)督。建設(shè)工程合同的特征：142承包方除了應(yīng)具備注冊資本等條件外，還應(yīng)取得相應(yīng)的資質(zhì)證書并獲得合法的營業(yè)執(zhí)照。具備上述條件的建筑單位，在簽訂建設(shè)工程合同時不得超越其資質(zhì)等級許可從事的建設(shè)工程項目范圍，否則，其簽訂的合同無效。

承包方除了應(yīng)具備注冊資本等條件外，還應(yīng)取得相應(yīng)的資質(zhì)143建設(shè)工程合同的訂立建設(shè)工程質(zhì)量是百年大計，為此(《建筑法》第19條)強(qiáng)制要求建設(shè)工程合同的簽訂須以招標(biāo)發(fā)包方式進(jìn)行，只有那些不適于招標(biāo)發(fā)包的，才可以采取直接發(fā)包方式。

建設(shè)工程合同的訂立144建設(shè)工程承包合同的訂立須經(jīng)過招標(biāo)、投標(biāo)及定標(biāo)三個過程（以招標(biāo)發(fā)包方式）：1、招標(biāo)——招標(biāo)公告在一般情況下為要約邀請2、投標(biāo)——其在性質(zhì)上一般為要約3、定標(biāo)——經(jīng)過開標(biāo)、評標(biāo)兩個環(huán)節(jié)選定中標(biāo)者建設(shè)工程承包合同的訂立須經(jīng)過招標(biāo)、投標(biāo)及定標(biāo)三個過程145招標(biāo)人選定中標(biāo)者，對投標(biāo)內(nèi)容表示完全接受的，即為承諾；如果對其投標(biāo)內(nèi)容不完全接受，則其定標(biāo)的意思表示僅為選擇合同相對人，建設(shè)工程合同的成立及其內(nèi)容，轉(zhuǎn)由招標(biāo)人與選中的投標(biāo)人以談判的方式確定。招標(biāo)人選定中標(biāo)者，對投標(biāo)內(nèi)容表示完全接受的，即為承諾146建設(shè)單位不得將建筑工程肢解發(fā)包！（所謂肢解發(fā)包，是指將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。）建筑工程的總發(fā)包或分項發(fā)包，是合法的，并不為法律所禁止。建設(shè)單位不得將建筑工程肢解發(fā)包！147

八、運(yùn)輸合同．

運(yùn)輸合同是指承運(yùn)人將旅客及行李或者貨物從起運(yùn)點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或運(yùn)費(fèi)的合同。八、運(yùn)輸合同．運(yùn)輸合同是指承運(yùn)人將旅客及行李或者貨物從起148運(yùn)輸合同具有以下特征：1．運(yùn)輸合同的標(biāo)的是承運(yùn)人的運(yùn)送行為。2．運(yùn)輸合同為雙務(wù)有償合同。3．運(yùn)輸合同多為定式合同。多為表格式和票證式。

運(yùn)輸合同具有以下特征：149

1、客運(yùn)合同是承運(yùn)人將旅客及行李運(yùn)抵目的地，旅客支付票款的合同。2、貨運(yùn)合同是承運(yùn)人將托運(yùn)人托運(yùn)的貨物按時、安全運(yùn)抵目的地，托運(yùn)人或收貨人支付運(yùn)費(fèi)的合同。3、多式聯(lián)運(yùn)合同是以至少兩種不同的運(yùn)輸方式，由多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人將貨物安全送達(dá)目的地，托運(yùn)人或收貨人支付運(yùn)費(fèi)的合同。

1、客運(yùn)合同是承運(yùn)人將旅客及行李運(yùn)抵目的地，旅客支付150九、保管合同

保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。（又稱寄存合同、寄托合同）保管人寄存人九、保管合同保管合同是保管人保管寄存人交付的保管151保管合同具有以下特征：1．保管合同一般為實(shí)踐合同。2．保管合同既可為有償合同，也可為無償合同。3．保管合同為不要式合同。保管合同具有以下特征：152十、倉儲合同

倉儲合同是保管人儲存并保管存貨人交付的倉儲物，存貨人支付倉儲費(fèi)的合同。保管人存貨人十、倉儲合同倉儲合同是保管人儲存并保管存貨人交付的倉153倉儲合同的特征：1．保管人須為有倉儲設(shè)施并專事倉儲保管業(yè)的人。2．倉儲合同保管對象為動產(chǎn)。3．倉儲合同為諾成合同。。4．倉儲合同為雙務(wù)有償合同、不要式合同。倉儲合同的特征：154十一、委托合同

委托合同是當(dāng)事人約定一方為他方處理事務(wù)的合同。委托人受托人

意義在于合理利用他人的技能和勞力為自己謀幸福，解除人們事必躬親的煩憂。十一、委托合同委托合同是當(dāng)事人約定一方155委托合同的特征：1．以處理委托人的事務(wù)為目的。2．以雙方當(dāng)事人的信任為基礎(chǔ)。3．受托人既可以用委托人的名義，也可以用自己的名義處理委托事務(wù)。4．是諾成及不要式合同。5．既可以是有償也可以是無償合同。委托合同的特征：156特殊委托合同——轉(zhuǎn)委托轉(zhuǎn)委托即受托人將受托事務(wù)的全部或者部分再轉(zhuǎn)托第三人(次受托人)處理的一種委托形式。根據(jù)《合同法)第400條的規(guī)定，轉(zhuǎn)委托即使征得委托人的同意，受托人仍需就第三人的選任及其對第三人的指示承擔(dān)責(zé)任，如果受托人選任和指示不當(dāng)而造成委托人損失，受托人亦應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。特殊委托合同——轉(zhuǎn)委托157十二、行紀(jì)合同

行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報酬的合同。行紀(jì)人委托人

十二、行紀(jì)合同行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委158

行紀(jì)合同具有以下法律特征：：1．行紀(jì)人是接受他人委托，專門從事動產(chǎn)、有價證券買賣的商人。2．行紀(jì)人以自己的名義與第三人實(shí)施法律行為。3．行紀(jì)人為委托人的利益與第三人實(shí)施法律行為。4．行紀(jì)合同為雙務(wù)有償合同、諾成合同、不要式合同。行紀(jì)合同具有以下法律特征：：159十三、居間合同

居間合同也稱中介合同，是當(dāng)事人一方為他方報告訂約的機(jī)會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，他方支付報酬的合同。委托人居間人十三、居間合同居間合同也稱中介合同，是160居間具有幾個特征：1．居間合同為獨(dú)立的有名契約。2．居間是為他人報告訂約機(jī)會或充任訂約媒介，因而居間以勞務(wù)給付為標(biāo)的，故而屬于一種特別的勞務(wù)合同。3．居間是諾成、有償及不要式合同。居間具有幾個特征：161十四、技術(shù)合同

技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。十四、技術(shù)合同技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓162技術(shù)合同有以下幾方面的特征：1、合同的標(biāo)的是一種無形財產(chǎn)。2．合同的履行具有特殊性。3．技術(shù)合同是雙務(wù)、有償合同。

技術(shù)合同有以下幾方面的特征：163技術(shù)合同有以下四大類型：(一)技術(shù)開發(fā)合同(二)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同(三)技術(shù)咨詢合同(四)技術(shù)服務(wù)合同技術(shù)合同有以下四大類型：164十五、供用水、電、氣、熱力合同

供用水、電、氣、熱力合同作為持續(xù)性供貨合同具有不同于普通買賣合同的多種特殊性。

十五、供用水、電、氣、熱力合同供用水、電、165

供用水、電、氣、熱力合同，具有以下特征：1．債務(wù)總量的不確定性，甚至每一次的債務(wù)量也不確定。2．債務(wù)履行的持續(xù)性。3．標(biāo)的物的特殊性。是日常生活的必需品，國家實(shí)行壟斷經(jīng)營，對其價格實(shí)行嚴(yán)格控制。

供用水、電、氣、熱力合同，具有以下特征：166供用水、電、氣、熱力合同的特殊效力：供給方負(fù)有先行給付的義務(wù)，所以無同時履行抗辯權(quán)；當(dāng)供給方給付后，如果需用方遲延給付價金時，供貨方有權(quán)拒絕次期給付。供用水、電、氣、熱力合同的特殊效力：167合同法講座

天信集團(tuán)公司新疆財經(jīng)學(xué)院法學(xué)系副教授兼新疆星河律師事務(wù)所律師彭春蓮合同法講座天信集團(tuán)公司新疆財經(jīng)學(xué)院法學(xué)系副教授兼新疆星河168提綱一、關(guān)于合同法的幾點(diǎn)說明二、合同訂立過程中應(yīng)注意的問題三、合同履行中的若干重要規(guī)則四、合同法分則提綱一、關(guān)于合同法的幾點(diǎn)說明169一、關(guān)于合同法的幾點(diǎn)說明1999年3月15日由九屆全國人大二次會議通過的《合同法》，已于1999年10月1日正式實(shí)施。原來的三部合同法同時廢止?，F(xiàn)行合同法是一部統(tǒng)一的合同法。一、關(guān)于合同法的幾點(diǎn)說明1999年3月15日由九屆170《經(jīng)濟(jì)合同法》(1981年)

《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》(1985年)

《技術(shù)合同法》(1987年)

以上三部合同法同時廢止

《經(jīng)濟(jì)合同法》(1981年)

《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》(198171

為什么要廢止原來的三部合同法而制定統(tǒng)一的合同法？(三個原因)1、交易活動的市場規(guī)則不統(tǒng)一帶來的不協(xié)調(diào)和矛盾日益突出；統(tǒng)一合同法有利于同國際接軌；

為什么要廢止原來的三部合同法而制定統(tǒng)一的合同法？(三1722、交易安全的保障機(jī)制不完善,債權(quán)人利益的保護(hù)在原合同法中體現(xiàn)的不充分；新合同法所規(guī)定的代位權(quán)、撤銷權(quán)等新制度有突破；

2、交易安全的保障機(jī)制不完善,債權(quán)人利益的保護(hù)在原合同1733、法定無效合同過多，不利于交易安全；應(yīng)根據(jù)意思自治原則，擴(kuò)大任意性規(guī)范的范圍；3、法定無效合同過多，不利于交易安全；應(yīng)根據(jù)意思自治原174現(xiàn)行合同法的突出特點(diǎn)是：1.條文多2.制度新3.理論深4.語言難度高5.適用面廣現(xiàn)行合同法的突出特點(diǎn)是：175據(jù)統(tǒng)計:我國每年訂立大約40億份合同,其中發(fā)生合同糾紛法院受理的有300萬份.據(jù)統(tǒng)計:我國每年訂立大約40億份合同,其中發(fā)生合同糾176二、關(guān)于合同訂立過程中應(yīng)注意的問題二、關(guān)于合同訂立過程中應(yīng)注意的問題177關(guān)于合同條款

合同條款是合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文。

關(guān)于合同條款

合同條款是合178

合同法未對合同應(yīng)當(dāng)具有的條款作出強(qiáng)行規(guī)定，只是推薦性地建議，這與原合同法不同。合同法未對合同應(yīng)當(dāng)具有的條款作出強(qiáng)行規(guī)定，只是推薦性179

合同一般包括以下條款：

（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）標(biāo)的;

（3）數(shù)量；

（4）質(zhì)量；

（5）價款或者報酬；

（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；

（7）違約責(zé)任；

（8）解決爭議的方法。

合同一般包括以下條款：

（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住180

在實(shí)務(wù)中，合同條款約定不明確而導(dǎo)致糾紛發(fā)生并造成損失的案例較多。例如：違約責(zé)任條款存在的問題較多

在實(shí)務(wù)中，合同條款約定不明確而導(dǎo)致糾紛發(fā)生并造成損失的181違約責(zé)任以違約金為主要形式。

違約金是指合同當(dāng)事人一方由于不履行合同或者履行合同不符合約定時，按照合同的約定，向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的貨幣。

違約責(zé)任以違約金為主要形式。

違約金是指合同182違約金性質(zhì)：1、約定性

2、補(bǔ)償性

3、懲罰性

違約金性質(zhì)：183注意：違約金責(zé)任適用中的兩個特殊問題:1.約定的違約金過分低于造成的損失，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

注意：違約金責(zé)任適用中的兩個特殊問題:1842.違約金與定金只能選用而不能并用。當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。2.違約金與定金只能選用而不能并用。185讓我們來分析一個案例:新市區(qū)殘疾人聯(lián)合會與許某某房屋租賃合同糾紛案.讓我們來分析一個案例:186讓我們來分析一份合同在違約責(zé)任方面的規(guī)定有無不妥之處:第十條違約責(zé)任:本合同一經(jīng)簽定就具有法律效力,雙方必須嚴(yán)格履行本合同約定的義務(wù),如違約,則依照我國<<合同法>>追究法律責(zé)任.讓我們來分析一份合同在違約責(zé)任方面的規(guī)定有無不妥之處:187違約責(zé)任的這種可約定性可以避免事后確定違約責(zé)任可能發(fā)生的困難，但該種約定應(yīng)限制在法律許可的范圍內(nèi)。違約責(zé)任的這種可約定性可以避免事后確定違約責(zé)任可能發(fā)188面對技術(shù)人員“跳槽”，企業(yè)如何通過加強(qiáng)合同管理防止因“人才流動”而導(dǎo)致的企業(yè)商業(yè)秘密泄露？面對技術(shù)人員“跳槽”，企業(yè)如何通過加強(qiáng)合同管理防止189措施：（一）可以與特定技術(shù)人員在合同中約定競業(yè)限制條款；約定有關(guān)人員在離開單位后一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系或其他利害關(guān)系的其他單位任職，也不能自營與原單位有競爭關(guān)系的同類業(yè)務(wù)。措施：190約定競業(yè)限制條款要求：1、單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補(bǔ)償費(fèi)；（否則---顯失公平可能導(dǎo)致競業(yè)限制條款無效）2、競業(yè)限制最長不得超過三年；約定競業(yè)限制條款要求：191（二）采取有效的、明示的保密措施；如：訂立保密協(xié)議、建立保密制度、采用保密技術(shù)及采用合理的保密方法等；單位未采取適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧?，有關(guān)技術(shù)信息能夠從公開渠道得到，則可以使用，不構(gòu)成侵權(quán)；（二）采取有效的、明示的保密措施；如：訂立保密協(xié)議、建立192二、關(guān)于合同履行過程中的若干規(guī)則

(一)關(guān)于合同保全(代位權(quán)和撤銷權(quán))(二)關(guān)于合同履行中的抗辯權(quán)(三)關(guān)于格式合同（四）關(guān)于合同效力

二、關(guān)于合同履行過程中的若干規(guī)則

(一)關(guān)于合同保全193(一)關(guān)于合同保全

(主要涉及代位權(quán)和撤銷權(quán))1.代位權(quán):代位權(quán)制度的建立為解決“三角債”這一老大難問題提供了一個途徑.(一)關(guān)于合同保全

(主要涉及代位權(quán)和撤銷權(quán))194債權(quán)人債務(wù)人(債權(quán)人)次債務(wù)人(債務(wù)人)債權(quán)人債務(wù)人195

所謂代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的制度.

所謂代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害196代位權(quán)行使的條件及有關(guān)規(guī)定:a.債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)代位權(quán);“怠于”如何理解？是指債務(wù)人即不履行到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張到期債權(quán)。代位權(quán)行使的條件及有關(guān)規(guī)定:197b.對債權(quán)人造成損害；（對債權(quán)人造成損害是指債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)）b.對債權(quán)人造成損害；198c.不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)；專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。c.不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)；199d.債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。e.提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。即：次債務(wù)人住所地法院管轄。d.債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。200f.代位權(quán)訴訟的主體列位債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。f.代位權(quán)訴訟的主體列位201(一)關(guān)于合同保全

(主要涉及代位權(quán)和撤銷權(quán))2.撤銷權(quán):撤銷權(quán)制度的建立為解決“惡意逃債”問題提供了一個途徑.(一)關(guān)于合同保全

(主要涉及代位權(quán)和撤銷權(quán))202讓我們先來看一則案例：新疆商震汽車運(yùn)輸有限公司派其駕駛員張勇執(zhí)行運(yùn)輸任務(wù)，途中在浙江寧波市發(fā)生特大交通事故，5死4重傷。死傷者親屬要求賠償200萬元。（接后）讓我們先來看一則案例：203商震公司是個注冊資金只有150萬的運(yùn)輸企業(yè)，主要財產(chǎn)就是10輛大型冷藏車。為逃避法院執(zhí)行，商震公司緊急召開董事會，并作出決議：將其他9輛車無償轉(zhuǎn)讓給新疆大華機(jī)械運(yùn)輸有限公司。（接后）商震公司是個注冊資金只有150萬的運(yùn)輸企業(yè)，主要財產(chǎn)就204新疆大華公司得知商震公司發(fā)生特大交通事故后，對商震公司的處境十分理解，表示愿給予配合。兩公司遂達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并辦理了過戶手續(xù)。（接后）新疆大華公司得知商震公司發(fā)生特大交通事故后，對商震公司205浙江寧波市法院作出判決：判令商震公司賠償各項費(fèi)用計160萬。在本案執(zhí)行過程中法院及受害人（債權(quán)人）得知商震公司將車轉(zhuǎn)讓給大華公司的事實(shí)。浙江寧波市法院作出判決：判令商震公司賠償各項費(fèi)用計16206本案受害人（債權(quán)人）能否行使撤銷權(quán)？如何行使撤銷權(quán)？本案受害人（債權(quán)人）能否行使撤銷權(quán)？如何行使撤銷權(quán)？207債權(quán)人債務(wù)人（轉(zhuǎn)讓人）受益人（受讓人）債權(quán)人債務(wù)人受益人（受讓人）208撤銷權(quán)是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為的一種制度。撤銷權(quán)是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財209債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為的制度。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，210行使撤銷權(quán)的條件及有關(guān)規(guī)定：

a.提起撤銷權(quán)訴訟,由被告住所地人民法院管轄。行使撤銷權(quán)的條件及有關(guān)規(guī)定：211

b.提起撤銷權(quán)訴訟時只以債務(wù)人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。b.提起撤銷權(quán)訴訟時只以債務(wù)人為被告，未將受益人或者受212c.

債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；c.債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，213d.撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。d.撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)214代位權(quán)和撤銷權(quán)為解決“三角債”和“惡意逃債”問題提供了一個有效的途徑。代位權(quán)和撤銷權(quán)為解決“三角債”和“惡意逃債”問題提供215(二)關(guān)于合同履行中的抗辯權(quán)

（主要是不安抗辯權(quán)）

不安抗辯權(quán)是在有先后履行順序的合同中，為了維護(hù)交易安全，保護(hù)先履行一方的利益，減少應(yīng)當(dāng)先履行一方的風(fēng)險而設(shè)立的一種制度。(二)關(guān)于合同履行中的抗辯權(quán)

（主要是不安抗辯權(quán)）216不安抗辯權(quán)又稱中止履行權(quán)或拒絕權(quán)，是大陸法系的一項特殊制度。其立法目的在于，根據(jù)合同訂立后客觀情況的變化，公平地權(quán)衡雙方的利益，不安抗辯權(quán)又稱中止履行權(quán)或拒絕權(quán)，是大陸法系的2171、行使不安抗辯權(quán)的適用條件：

應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；1、行使不安抗辯權(quán)的適用條件：218（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；219

同時具備以上四個條件的情況下，應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人可主張不安抗辯權(quán)。同時具備以上四個條件的情況下，應(yīng)當(dāng)先220

2、先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)時，應(yīng)承擔(dān)兩項附隨義務(wù)：（1）通知義務(wù)；（2）舉證義務(wù)

2、先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)時，應(yīng)承擔(dān)兩項附2213、不安抗辯權(quán)經(jīng)有效行使，發(fā)生如下法律效果：（1）先履行一方有中止履行的權(quán)利；（2）先履行一方有要求后履行一方提供適當(dāng)擔(dān)保的權(quán)利；（3）先履行一方有合同解除權(quán)；3、不安抗辯權(quán)經(jīng)有效行使，發(fā)生如下法律效果：222（三）關(guān)于格式條款格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式條款在現(xiàn)代社會被大量使用，如運(yùn)輸部門、自來水公司、保險公司等。（三）關(guān)于格式條款格式條款是當(dāng)事人為了重223對一些與不特定當(dāng)事人經(jīng)常從事同類型交易的締約當(dāng)事人，格式條款節(jié)約了締約成本，也便于管理，故有其合理性。對一些與不特定當(dāng)事人經(jīng)常從事同類型交易的締約當(dāng)事人224對格式條款的限制性規(guī)定（4點(diǎn)）：1、應(yīng)當(dāng)遵循公平原則；2、提示和說明的義務(wù)；即：采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款；按照對方的要求，對該條款予以說明。對格式條款的限制性規(guī)定（4點(diǎn)）：2253、提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

3、提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對2264、對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。（1）對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。（2）非格式條款優(yōu)于格式條款4、對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以227（四）合同的效力頒行統(tǒng)一合同法的原因之一就是原合同法規(guī)定的無效合同太多，不利于交易安全；應(yīng)根據(jù)意思自治原則，擴(kuò)大任意性規(guī)范的范圍。（四）合同的效力頒行統(tǒng)一合同法的原因之一就是228現(xiàn)行合用法縮小了無效合同的范圍。根據(jù)合同是否具備有效要件，可把合同分為：1、有效合同2、無效合同3、可撤銷可變更合同4、效力待定合同現(xiàn)行合用法縮小了無效合同的范圍。根據(jù)合同是否具備有效要229合同的生效要件：1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；2、意思表示真實(shí)；3、不違反法律和社會公共利益；4、內(nèi)容必須確定和可能；合同的生效要件：230合同無效的種類：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益；5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。合同無效的種類：231有些合同中規(guī)定了一些免責(zé)條款，合同法規(guī)定下列免責(zé)條款無效：1、造成對方人身傷害的；2、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。有些合同中規(guī)定了一些免責(zé)條款，合同法規(guī)定下列免責(zé)條款無232可撤銷可變更合同

1、重大誤解；2、顯失公平；3、欺詐；4、脅迫；5、乘人之危；

可撤銷可變更合同233撤銷權(quán)行使的條件和要求：

1、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅；2、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅；撤銷權(quán)行使的條件和要求：234效力待定合同：是指欠缺有效要件，合同能否發(fā)生預(yù)期的法律效力尚未確定，只有經(jīng)過有權(quán)人的追認(rèn)，才能發(fā)生預(yù)期的法律效力，當(dāng)事人在一定期間內(nèi)不于追認(rèn)，合同便歸于無效的合同。效力待定合同：235效力待定合同的種類（3類）：1、限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

效力待定合同的種類（3類）：2362、行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

2、行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以2373、無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。3、無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處238（五）合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓是合同權(quán)利人或義務(wù)人將其權(quán)利或義務(wù)讓與合同外第三人的情形。（五）合同的轉(zhuǎn)讓239債權(quán)人債務(wù)人（通知義務(wù)）（征得同意義務(wù)）

第三人債權(quán)人債務(wù)人第三人240合同債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

合同債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓241讓我們看一則案例：新疆天匯貿(mào)易有限公司于1998年取得了800畝耕地30年的經(jīng)營權(quán)，由于管理不善，經(jīng)營5年來累計負(fù)債80萬，分別為電費(fèi)、水費(fèi)、種子費(fèi)、民工勞務(wù)費(fèi)、打井費(fèi)等。天匯公司現(xiàn)欲轉(zhuǎn)讓該耕地。（接后）讓我們看一則案例：242天匯公司與某私營業(yè)主劉強(qiáng)協(xié)商后簽定了如下協(xié)議：甲方：天匯公司乙方：劉強(qiáng)一、甲方將800畝可耕地25年經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方，包括機(jī)井，配套農(nóng)機(jī)具、庫房等在內(nèi)；天匯公司與某私營業(yè)主劉強(qiáng)協(xié)商后簽定了如下協(xié)議：243二、劉強(qiáng)承擔(dān)甲方經(jīng)營5年來所負(fù)債務(wù)80萬元；三、本合同簽定之日起，以上債務(wù)與甲方無關(guān)，由乙方負(fù)責(zé)償還；四、違約責(zé)任:任何一方如違約,則依照我國<<合同法>>追究法律責(zé)任.甲方蓋章乙方簽名2004年6月10日二、劉強(qiáng)承擔(dān)甲方經(jīng)營5年來所負(fù)債務(wù)80萬元；244分析：1、本案債務(wù)人天匯公司將債務(wù)全部轉(zhuǎn)移給第三人劉強(qiáng)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。未經(jīng)債權(quán)人同意，該轉(zhuǎn)讓無效；2、違約責(zé)任約定不明確（全是廢話）；分析：245關(guān)于合同法分則合同法分則涉及15個有名合同，重點(diǎn)是1、買賣合同，2、借款合同3、租賃合同4、贈與合同

難點(diǎn)是5、融資租賃合同關(guān)于合同法分則合同法分則涉及15個有名合同，246一、買賣合同買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。

出賣人————買受人一、買賣合同買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受247（一）買賣合同的共同特征：1、是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同；2、是諾成合同；不以實(shí)物的交付為成立要件；3、是雙務(wù)合同；4、是不要式合同；5、是有償合同；（一）買賣合同的共同特征：248出賣人的義務(wù)：1、向買受人交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)；2、承擔(dān)標(biāo)的物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任，即：保證標(biāo)的物不存在缺陷或其他不符合約定的品質(zhì)問題，也不會有任何第三方對標(biāo)的物提出權(quán)利要求。出賣人的義務(wù)：249買受人的義務(wù)：1、支付價款；2、接受標(biāo)的物；買受人的義務(wù)：250（二）關(guān)于買賣合同標(biāo)的物

范圍的規(guī)定1、標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或出賣人有權(quán)處分；（二）關(guān)于買賣合同標(biāo)的物

251無權(quán)處分的行為不一定必然無效，在下列兩種情況下有效：（1）所有權(quán)人追認(rèn)或無處分權(quán)人事后取得處分權(quán)；（2）根據(jù)善意取得制度而有效；無權(quán)處分的行為不一定必然無效，在下列兩種情況下有252《貫徹民法通則若干問題的意見》第89條規(guī)定了善意取得制度，第三人善意、有償取得該財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三人合法權(quán)益?！吧埔狻笔遣恢阑虿粦?yīng)知道出賣人無權(quán)處分；“有償”是支付了對價；但是，贓物、遺失物、走私物、不動產(chǎn)均不適用善意取得?！敦瀼孛穹ㄍ▌t若干問題的意見》第89條規(guī)定了善意取得制度2532、禁止或限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依法律、行政法規(guī)規(guī)定。如：武器、文物2、禁止或限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依法律、行政法規(guī)規(guī)定。254（三）標(biāo)的物風(fēng)險負(fù)擔(dān)這里的風(fēng)險是指標(biāo)的物因不可歸責(zé)于任何一方當(dāng)事人的事由而遭受的各種意外損失，如被竊、火災(zāi)、沉船、滲漏、破碎、受潮、發(fā)霉等。標(biāo)的物風(fēng)險負(fù)擔(dān)規(guī)則就是解決由誰承擔(dān)該風(fēng)險的問題。（三）標(biāo)的物風(fēng)險負(fù)擔(dān)這里的風(fēng)險是指標(biāo)的物因255讓我們分析一則案例：烏魯木齊市飛達(dá)商場與上海自行車廠簽定合同購進(jìn)其新設(shè)計的500輛特種自行車。上海自行車廠按合同約定應(yīng)在2004年3月10日前辦好托運(yùn)手續(xù)。上海自行車廠準(zhǔn)時按約辦妥了火車托運(yùn)手續(xù)。（接后）讓我們分析一則案例：256沒想到，在運(yùn)輸途中，火車因泥石流在陜西境內(nèi)發(fā)生部分傾覆，400輛自行車完全被