《商法學(xué)》公司法課件

馬克思主義理論研究和建設(shè)工程重點編寫教材馬克思主義理論研究和建設(shè)工程重點編寫教材1第四章公司法第一節(jié)公司法概述第二節(jié)公司的資本制度第三節(jié)股份與股權(quán)第四節(jié)公司的組織機構(gòu)第五節(jié)公司的合并與分立第六節(jié)公司的解散與清算第四章公司法第一節(jié)公司法概述2本章要點1.掌握公司的基本概念和公司的相關(guān)特征，學(xué)習(xí)公司資本的構(gòu)成與公司資本制度的類型，理解公司整個運行機制。2.對公司合并、分立、解散中的相關(guān)法律問題清晰理解，掌握理論和實踐中的相關(guān)焦點問題。本章要點1.掌握公司的基本概念和公司的相關(guān)特征，學(xué)習(xí)公司資本3第一節(jié)公司法概述一、公司法的概念與調(diào)整對象 二、《公司法》的制定與修訂三、公司的概念與特征 四、公司的種類 五、公司的設(shè)立六、公司的人格第一節(jié)公司法概述一、公司法的概念與調(diào)整對象 4第一節(jié)公司法概述一、公司法的概念與調(diào)整對象（一）公司法的概念公司法是調(diào)整公司在設(shè)立、組織、活動和解散的過程中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（二）公司法的調(diào)整對象主要是：1.公司的全部組織關(guān)系；2.公司的部分經(jīng)營關(guān)系由此可見，就性質(zhì)而言，公司法主要是組織法或主體法。第一節(jié)公司法概述一、公司法的概念與調(diào)整對象5二、《公司法的》制定與修訂公司法的制定：1993年12月29日，經(jīng)第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議審議通過，《中華人民共和國公司法》正式頒布。公司法的修訂：二、《公司法的》制定與修訂6三、公司的概念與特征（一）公司的概念公司是世界性的經(jīng)濟組織形式，由于各國法律文化及公司法制度的差異，對公司概念的表述也不盡一致。依據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司是指依照我國《公司法》在中國境內(nèi)設(shè)立的、由股東出資組成的、從事營利性經(jīng)營活動的企業(yè)法人。（二）公司的特征三、公司的概念與特征7四、公司的種類四、公司的種類8五、公司的設(shè)立（一）公司設(shè)立的概念公司設(shè)立，是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。

公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別（二）公司設(shè)立的方式1.發(fā)起設(shè)立2.募集設(shè)立五、公司的設(shè)立9（三）公司設(shè)立的效力：法律后果一是公司經(jīng)過設(shè)立程序，符合法定條件，被依法核準(zhǔn)登記，取得法人資格。二是公司經(jīng)過設(shè)立程序，但不符合法定條件或違反法律強制性規(guī)定，公司不能成立或?qū)е鹿驹O(shè)立無效和撤銷。（四）發(fā)起人的責(zé)任公司成立時：發(fā)起人須承擔(dān)資本充實責(zé)任。公司不成立：發(fā)起人須對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用承擔(dān)連帶責(zé)任。（三）公司設(shè)立的效力：法律后果10（五）公司章程公司章程是公司必備的由公司股東或發(fā)起人共同制定的，調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則，它是以書面形式固定下來的反映全體股東共同意思表示的基本法律文件。公司類型制定主體修改主體載明事項有限責(zé)任公司章程全體股東共同制定股東會《公司法》第25條股份有限公司章程由發(fā)起人制定，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過股東大會《公司法》第81條（五）公司章程公司類型制定主體修改主體載明事項有限責(zé)任公司章11六、公司的人格（一）公司人格的獨立公司具有獨立的人格，體現(xiàn)兩個方面：能夠獨立地承擔(dān)民事責(zé)任；必須獨立于股東之外。公司有無獨立的法人人格，直接關(guān)系到市場經(jīng)濟活動中有無適格的主體。由于公司是具有獨立責(zé)任能力的法人，所以在對外投資、提供擔(dān)保等問題上所受限制較為嚴(yán)格。一是公司對外投資的對象受到限制；二是公司對外投資、提供擔(dān)保的表決程序較為嚴(yán)格。六、公司的人格12（二）公司人格的否認(rèn)所謂公司人格的否認(rèn)，又被形象地概括為“揭穿公司的面紗”，是指在具體的法律關(guān)系中，基于特定事由，否認(rèn)公司的獨立法人人格，使股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。基于學(xué)理解釋，適用公司人格否認(rèn)原則需有股東在客觀上存在著濫用公司法人人格和股東有限責(zé)任的行為。公司人格獨立和公司人格否認(rèn)之間的關(guān)系（二）公司人格的否認(rèn)13第二節(jié)公司的資本制度一、公司資本的構(gòu)成 二、公司資本制度的類型 三、出資與轉(zhuǎn)讓四、增資與減資第二節(jié)公司的資本制度一、公司資本的構(gòu)成 14第二節(jié)公司的資本制度一、公司資本的構(gòu)成公司資本專指在公司成立時由章程所確定的由股東出資構(gòu)成的公司財產(chǎn)總額。股東出資的禁止第二節(jié)公司的資本制度一、公司資本的構(gòu)成15二、公司資本制度的類型經(jīng)過長期的實踐，世界各國已經(jīng)形成了相對獨立的三種公司資本制度，即法定資本制、授權(quán)資本制和折中資本制。法定資本制與授權(quán)資本制的利弊：法定資本制具有保證公司資本真實、可靠，防止公司設(shè)立中的欺詐和投機行為，以及有效地保障債權(quán)和交易安全等優(yōu)點；同時存在公司成立后增資程序繁瑣的缺點。授權(quán)資本制具有便于公司迅速成立的優(yōu)點；然而也具有被欺詐行為利用的可能性，減弱了對公司債權(quán)人利益的保護。本書認(rèn)為，我國公司法采用的是法定資本制。二、公司資本制度的類型16三、出資和轉(zhuǎn)讓（一）出資1.股東出資方式世界各國對有限責(zé)任公司股東出資方式的立法主要有以下三種模式:（1）出資平等主義；（2）出資不平等主義；（3）基本出資制2.股東出資的繳納有限責(zé)任公司的資本總額應(yīng)由各股東全部認(rèn)足，至于出資是否必須一次繳清，各國立法規(guī)定不同。我國公司法允許股東分期繳納出資。三、出資和轉(zhuǎn)讓173、違反出資義務(wù)的民事責(zé)任（1）有限責(zé)任公司股東違反出資義務(wù)的責(zé)任違約責(zé)任差額補足責(zé)任（2）股份有限公司發(fā)起人的責(zé)任（公司不成立+公司成立）3、違反出資義務(wù)的民事責(zé)任18（二）轉(zhuǎn)讓1.有限責(zé)任公司股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓（1）有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)（2）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。（3）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。

（4）轉(zhuǎn)讓股權(quán)本質(zhì)上屬于處理私權(quán)，應(yīng)當(dāng)奉行意思自治的原則。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（5）股權(quán)的轉(zhuǎn)讓除出于股東自愿外，還可能因法院依照強制執(zhí)行程序而轉(zhuǎn)讓。（6）在轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。

（二）轉(zhuǎn)讓19（7）特殊情況下，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)

（8）自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。（9）有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。（10）股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，參照無權(quán)處分處理。（7）特殊情況下，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司202.股份有限公司股東出資的轉(zhuǎn)讓（1）股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他場所進(jìn)行。

（2）記名股票由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。

（3）無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

（4）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2.股份有限公司股東出資的轉(zhuǎn)讓21（5）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

（6）公司除特定情況一般不得收購本公司股份。

（7）公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。（8）上市公司的股票，依照法律、行政法規(guī)和證券交易所的交易規(guī)則上市交易。（5）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公22四、增資與減資（一）增資1.增資的表決程序有限責(zé)任公司的增資屬特別決議，須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，方能作出決議；股份有限公司的增資亦須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。2.增資的方式一是增加股份的數(shù)額；二是增加股份的金額；三是既增加股份的數(shù)額，又增加每股的金額。四、增資與減資23（二）減資1.減資的程序與增資相同，減資決議的作出亦須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。公司決議減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。2.減資的公告公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。（二）減資24第三節(jié)股份與股權(quán)一、股份二、股權(quán)第三節(jié)股份與股權(quán)一、股份25第三節(jié)股份與股權(quán)一、股份（一）股份的概念與特點概念：資本分為股份，股份集為資本。股權(quán)特點：1.不可分性2.金額的均等性3.權(quán)利上的平等性4.自由轉(zhuǎn)讓性（二）股份的種類：第三節(jié)股份與股權(quán)一、股份26二、股權(quán)（一）股權(quán)的概念與種類概念：狹義的股權(quán)，是指股東因向公司出資而享有的權(quán)利。廣義的股權(quán)，則是對股東權(quán)利和義務(wù)的總稱。種類：二、股權(quán)27（二）股權(quán)的行使親自行使委托代理人行使是否允許招攬代理權(quán)？（三）股權(quán)的確認(rèn)1.虛假出資的股權(quán)確認(rèn):既要充分把握股權(quán)構(gòu)成的實質(zhì)要件，也要充分考慮對交易安全及善意第三人利益的保護。（二）股權(quán)的行使282.瑕疵出資的股權(quán)確認(rèn):應(yīng)承認(rèn)瑕疵出資者的股東資格，享有股權(quán)，承擔(dān)義務(wù)，并應(yīng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。出資不足出資不實抽逃出資3.隱名出資的股權(quán)確認(rèn)（1）規(guī)避法律（2）其他原因2.瑕疵出資的股權(quán)確認(rèn):應(yīng)承認(rèn)瑕疵出資者的股東資格，享有股權(quán)29（四）股東代表訴訟制度股東代表訴訟是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時，符合法定條件的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起的訴訟。1.原告：股份有限公司要求連續(xù)180日以上單獨或合計持有公司1%以上股份2.被告：《公司法》未作限制3.前置程序：股東在起訴前應(yīng)書面請求監(jiān)事會、監(jiān)事、董事會、執(zhí)行董事向人民法院起訴，只有在遭到后者拒絕，或者自后者收到請求之日起30日內(nèi)未起訴，或有《公司法》第151條第2款規(guī)定的緊急情況，股東才能向法院提起代表訴訟。（四）股東代表訴訟制度30第四節(jié)公司的組織結(jié)構(gòu)一、公司組織機構(gòu)概述 二、股東會 三、董事會 四、監(jiān)事會 五、經(jīng)理第四節(jié)公司的組織結(jié)構(gòu)一、公司組織機構(gòu)概述 31第四節(jié)公司的組織結(jié)構(gòu)

一、公司組織機構(gòu)概述（一）公司組織機構(gòu)的含義公司的組織機構(gòu)是為了適應(yīng)公司的組織機能而依法設(shè)置的實現(xiàn)其權(quán)利能力和行為能力的有機統(tǒng)一的組織系統(tǒng)。（二）公司組織機構(gòu)設(shè)置的基本原則1.分權(quán)制衡原則2.效率優(yōu)先兼顧公平原則3.民主與集中相結(jié)合原則第四節(jié)公司的組織結(jié)構(gòu)

一、公司組織機構(gòu)概述32二、股東會（一）股東會的概念概念：廣義上泛指在各類公司中由全體股東組成的公司權(quán)力機構(gòu)；狹義上專指有限責(zé)任公司的權(quán)力機構(gòu)。特征：1.全體股東組成2.最高權(quán)力機構(gòu)3.法定非常設(shè)（二）股東會的職權(quán)：公司重大事項（三）股東會的種類：普通會議與特別會議二、股東會33（四）股東會的召集1.召集人原則上為董事會。

2.董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持。3.監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1／10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

（五）股東會決議的種類：普通決議與特別決議（六）股東會的議事記錄：完備（七）股東會議的無效與撤銷（四）股東會的召集34三、董事會（一）董事會的概念概念：董事會是由股東會選舉產(chǎn)生的，由全體董事組成的行使經(jīng)營決策和管理權(quán)的公司常設(shè)的集體業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)。內(nèi)涵：1.業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)2.集體執(zhí)行機關(guān)3.經(jīng)營決策的領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)4.法定常設(shè)（二）董事會的職權(quán)：對內(nèi)的經(jīng)營管理權(quán)和對外的業(yè)務(wù)代表權(quán)。三、董事會35（三）董事會的產(chǎn)生和組成：董事一般應(yīng)由股東會選任，董事會由符合條件的董事組成。（四）董事會會議：普通會議與特別會議（五）董事的義務(wù)和責(zé)任1.忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)

2.董事對公司的責(zé)任

和董事對股東的責(zé)任（三）董事會的產(chǎn)生和組成：董事一般應(yīng)由股東會選任，董事會由符36四、監(jiān)事會（一）監(jiān)事會的概念：監(jiān)事會是對公司的業(yè)務(wù)活動進(jìn)行監(jiān)督和檢查的公司常設(shè)機構(gòu)。（二）監(jiān)事會的職權(quán)：法定監(jiān)督機構(gòu)。（三）監(jiān)事會的組成：包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表。（四）監(jiān)事的任免：監(jiān)事會中的股東代表，由股東會選舉產(chǎn)生，職工代表則由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。（五）監(jiān)事的任期：監(jiān)事的任期與董事相同，每屆任期為3年，連選可以連任。（六）監(jiān)事的義務(wù)和責(zé)任：忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)；疏于而造成損害則賠償責(zé)任。四、監(jiān)事會37五、經(jīng)理（一）經(jīng)理的概念和職權(quán)

經(jīng)理，又稱經(jīng)理人，是指由董事會作出決議聘任的主持日常經(jīng)營工作的公司負(fù)責(zé)人。作為董事會的輔助機關(guān)，經(jīng)理從屬于董事會，對于專屬于董事會作出決議的經(jīng)營事項，經(jīng)理不得越俎代庖，擅自作出決定。經(jīng)理的職權(quán)范圍通常是來自董事會的授權(quán)，只能在董事會或董事長授權(quán)的范圍內(nèi)對外代表公司。（二）經(jīng)理的選任和解聘：經(jīng)理的選任和解聘均由董事會決定。（三）經(jīng)理的任務(wù)與責(zé)任：經(jīng)理作為基于委任關(guān)系而產(chǎn)生的公司代理人，依法對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。五、經(jīng)理38第五節(jié)公司的合并與分立一、公司的合并二、公司的分立第五節(jié)公司的合并與分立一、公司的合并39第五節(jié)公司的合并與分立一、公司的合并（一）公司合并的概念與形式

兩個或兩個以上的公司依照法定程序歸并為其中的一個公司或創(chuàng)設(shè)另一個新的公司的法律行為。包括吸收合并與新設(shè)合并。（二）公司合并的程序

簽訂合并協(xié)議---通過合并決議---編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單---通知和公告?zhèn)鶛?quán)人---辦理合并登記（三）公司合并的法律效果：

一是公司的消滅、變更和新設(shè)；二是權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)；三是股東資格的當(dāng)然承繼。第五節(jié)公司的合并與分立一、公司的合并40二、公司的分立（一）公司分立的概念與形式：公司的分立，是指一個公司依法定程序分為兩個或兩個以上公司的法律行為。包括新設(shè)分立與派生分立。（二）公司分立的程序：股東會決議---通知和公告?zhèn)鶛?quán)人---由分立后的各公司代表簽署內(nèi)部分立協(xié)議---編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單---申請登記（三）分立的法律效果：1.對公司：分立可能導(dǎo)致其解散或資本和股東的變更。2.對股東：其與原公司關(guān)系及其股權(quán)的數(shù)量和結(jié)構(gòu)等的變化。3.對債權(quán)人：債務(wù)人主體的變化。二、公司的分立41第六節(jié)公司的解散與清算一、公司的解散 二、公司的清算第六節(jié)公司的解散與清算一、公司的解散 42第六節(jié)公司的解散與清算一、公司的解散（一）公司解散的概念：解散屬于公司法人資格消滅的程序。（二）公司解散的原因（三）公司解散的登記和效力1.公司權(quán)利能力便受到限制。

2.代表機關(guān)和業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)均喪失其地位和職權(quán)。3.股東與公司關(guān)系的規(guī)定仍然適用。第六節(jié)公司的解散與清算一、公司的解散43二、公司的清算（一）公司清算的含義公司清算，是指公司解散后，處分其財產(chǎn)，終結(jié)其法律關(guān)系，從而消滅公司法人資格的法律程序。

（二）公司清算的種類（三）清算中公司的機關(guān)清算期間公司其他機關(guān)消滅，股東會和監(jiān)事會仍然存在，可以行使原有的職權(quán)，但以清算事務(wù)為限。二、公司的清算44（四）清算人1.清算人的選任：（1）法律規(guī)定產(chǎn)生；（2）股東選任；（3）法院指定2.清算人有不當(dāng)行為或不稱職的行為時，可以將其解任。有股東會解任和法院依利害關(guān)系人申請將清算人解任兩種方式。3.清算人作為清算中公司的機關(guān)，在執(zhí)行清算事務(wù)范圍內(nèi)，相當(dāng)于董事的地位，享有與董事同等的權(quán)利和義務(wù)。4.清算人的義務(wù)：忠實和勤勉義務(wù)，遵守法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定及股東會的決議善良管理人的注意義務(wù)（五）清算程序組織清算組---公告、通知債權(quán)人---制定清算方案---收取債權(quán)，清償債務(wù)---分配剩余財產(chǎn)---清算完結(jié)（四）清算人45馬克思主義理論研究和建設(shè)工程重點編寫教材馬克思主義理論研究和建設(shè)工程重點編寫教材46第四章公司法第一節(jié)公司法概述第二節(jié)公司的資本制度第三節(jié)股份與股權(quán)第四節(jié)公司的組織機構(gòu)第五節(jié)公司的合并與分立第六節(jié)公司的解散與清算第四章公司法第一節(jié)公司法概述47本章要點1.掌握公司的基本概念和公司的相關(guān)特征，學(xué)習(xí)公司資本的構(gòu)成與公司資本制度的類型，理解公司整個運行機制。2.對公司合并、分立、解散中的相關(guān)法律問題清晰理解，掌握理論和實踐中的相關(guān)焦點問題。本章要點1.掌握公司的基本概念和公司的相關(guān)特征，學(xué)習(xí)公司資本48第一節(jié)公司法概述一、公司法的概念與調(diào)整對象 二、《公司法》的制定與修訂三、公司的概念與特征 四、公司的種類 五、公司的設(shè)立六、公司的人格第一節(jié)公司法概述一、公司法的概念與調(diào)整對象 49第一節(jié)公司法概述一、公司法的概念與調(diào)整對象（一）公司法的概念公司法是調(diào)整公司在設(shè)立、組織、活動和解散的過程中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（二）公司法的調(diào)整對象主要是：1.公司的全部組織關(guān)系；2.公司的部分經(jīng)營關(guān)系由此可見，就性質(zhì)而言，公司法主要是組織法或主體法。第一節(jié)公司法概述一、公司法的概念與調(diào)整對象50二、《公司法的》制定與修訂公司法的制定：1993年12月29日，經(jīng)第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議審議通過，《中華人民共和國公司法》正式頒布。公司法的修訂：二、《公司法的》制定與修訂51三、公司的概念與特征（一）公司的概念公司是世界性的經(jīng)濟組織形式，由于各國法律文化及公司法制度的差異，對公司概念的表述也不盡一致。依據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司是指依照我國《公司法》在中國境內(nèi)設(shè)立的、由股東出資組成的、從事營利性經(jīng)營活動的企業(yè)法人。（二）公司的特征三、公司的概念與特征52四、公司的種類四、公司的種類53五、公司的設(shè)立（一）公司設(shè)立的概念公司設(shè)立，是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。

公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別（二）公司設(shè)立的方式1.發(fā)起設(shè)立2.募集設(shè)立五、公司的設(shè)立54（三）公司設(shè)立的效力：法律后果一是公司經(jīng)過設(shè)立程序，符合法定條件，被依法核準(zhǔn)登記，取得法人資格。二是公司經(jīng)過設(shè)立程序，但不符合法定條件或違反法律強制性規(guī)定，公司不能成立或?qū)е鹿驹O(shè)立無效和撤銷。（四）發(fā)起人的責(zé)任公司成立時：發(fā)起人須承擔(dān)資本充實責(zé)任。公司不成立：發(fā)起人須對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用承擔(dān)連帶責(zé)任。（三）公司設(shè)立的效力：法律后果55（五）公司章程公司章程是公司必備的由公司股東或發(fā)起人共同制定的，調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則，它是以書面形式固定下來的反映全體股東共同意思表示的基本法律文件。公司類型制定主體修改主體載明事項有限責(zé)任公司章程全體股東共同制定股東會《公司法》第25條股份有限公司章程由發(fā)起人制定，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過股東大會《公司法》第81條（五）公司章程公司類型制定主體修改主體載明事項有限責(zé)任公司章56六、公司的人格（一）公司人格的獨立公司具有獨立的人格，體現(xiàn)兩個方面：能夠獨立地承擔(dān)民事責(zé)任；必須獨立于股東之外。公司有無獨立的法人人格，直接關(guān)系到市場經(jīng)濟活動中有無適格的主體。由于公司是具有獨立責(zé)任能力的法人，所以在對外投資、提供擔(dān)保等問題上所受限制較為嚴(yán)格。一是公司對外投資的對象受到限制；二是公司對外投資、提供擔(dān)保的表決程序較為嚴(yán)格。六、公司的人格57（二）公司人格的否認(rèn)所謂公司人格的否認(rèn)，又被形象地概括為“揭穿公司的面紗”，是指在具體的法律關(guān)系中，基于特定事由，否認(rèn)公司的獨立法人人格，使股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任?；趯W(xué)理解釋，適用公司人格否認(rèn)原則需有股東在客觀上存在著濫用公司法人人格和股東有限責(zé)任的行為。公司人格獨立和公司人格否認(rèn)之間的關(guān)系（二）公司人格的否認(rèn)58第二節(jié)公司的資本制度一、公司資本的構(gòu)成 二、公司資本制度的類型 三、出資與轉(zhuǎn)讓四、增資與減資第二節(jié)公司的資本制度一、公司資本的構(gòu)成 59第二節(jié)公司的資本制度一、公司資本的構(gòu)成公司資本專指在公司成立時由章程所確定的由股東出資構(gòu)成的公司財產(chǎn)總額。股東出資的禁止第二節(jié)公司的資本制度一、公司資本的構(gòu)成60二、公司資本制度的類型經(jīng)過長期的實踐，世界各國已經(jīng)形成了相對獨立的三種公司資本制度，即法定資本制、授權(quán)資本制和折中資本制。法定資本制與授權(quán)資本制的利弊：法定資本制具有保證公司資本真實、可靠，防止公司設(shè)立中的欺詐和投機行為，以及有效地保障債權(quán)和交易安全等優(yōu)點；同時存在公司成立后增資程序繁瑣的缺點。授權(quán)資本制具有便于公司迅速成立的優(yōu)點；然而也具有被欺詐行為利用的可能性，減弱了對公司債權(quán)人利益的保護。本書認(rèn)為，我國公司法采用的是法定資本制。二、公司資本制度的類型61三、出資和轉(zhuǎn)讓（一）出資1.股東出資方式世界各國對有限責(zé)任公司股東出資方式的立法主要有以下三種模式:（1）出資平等主義；（2）出資不平等主義；（3）基本出資制2.股東出資的繳納有限責(zé)任公司的資本總額應(yīng)由各股東全部認(rèn)足，至于出資是否必須一次繳清，各國立法規(guī)定不同。我國公司法允許股東分期繳納出資。三、出資和轉(zhuǎn)讓623、違反出資義務(wù)的民事責(zé)任（1）有限責(zé)任公司股東違反出資義務(wù)的責(zé)任違約責(zé)任差額補足責(zé)任（2）股份有限公司發(fā)起人的責(zé)任（公司不成立+公司成立）3、違反出資義務(wù)的民事責(zé)任63（二）轉(zhuǎn)讓1.有限責(zé)任公司股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓（1）有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)（2）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。（3）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。

（4）轉(zhuǎn)讓股權(quán)本質(zhì)上屬于處理私權(quán)，應(yīng)當(dāng)奉行意思自治的原則。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（5）股權(quán)的轉(zhuǎn)讓除出于股東自愿外，還可能因法院依照強制執(zhí)行程序而轉(zhuǎn)讓。（6）在轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。

（二）轉(zhuǎn)讓64（7）特殊情況下，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)

（8）自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。（9）有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。（10）股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，參照無權(quán)處分處理。（7）特殊情況下，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司652.股份有限公司股東出資的轉(zhuǎn)讓（1）股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他場所進(jìn)行。

（2）記名股票由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。

（3）無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。

（4）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2.股份有限公司股東出資的轉(zhuǎn)讓66（5）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

（6）公司除特定情況一般不得收購本公司股份。

（7）公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。（8）上市公司的股票，依照法律、行政法規(guī)和證券交易所的交易規(guī)則上市交易。（5）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公67四、增資與減資（一）增資1.增資的表決程序有限責(zé)任公司的增資屬特別決議，須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，方能作出決議；股份有限公司的增資亦須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。2.增資的方式一是增加股份的數(shù)額；二是增加股份的金額；三是既增加股份的數(shù)額，又增加每股的金額。四、增資與減資68（二）減資1.減資的程序與增資相同，減資決議的作出亦須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。公司決議減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。2.減資的公告公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。（二）減資69第三節(jié)股份與股權(quán)一、股份二、股權(quán)第三節(jié)股份與股權(quán)一、股份70第三節(jié)股份與股權(quán)一、股份（一）股份的概念與特點概念：資本分為股份，股份集為資本。股權(quán)特點：1.不可分性2.金額的均等性3.權(quán)利上的平等性4.自由轉(zhuǎn)讓性（二）股份的種類：第三節(jié)股份與股權(quán)一、股份71二、股權(quán)（一）股權(quán)的概念與種類概念：狹義的股權(quán)，是指股東因向公司出資而享有的權(quán)利。廣義的股權(quán)，則是對股東權(quán)利和義務(wù)的總稱。種類：二、股權(quán)72（二）股權(quán)的行使親自行使委托代理人行使是否允許招攬代理權(quán)？（三）股權(quán)的確認(rèn)1.虛假出資的股權(quán)確認(rèn):既要充分把握股權(quán)構(gòu)成的實質(zhì)要件，也要充分考慮對交易安全及善意第三人利益的保護。（二）股權(quán)的行使732.瑕疵出資的股權(quán)確認(rèn):應(yīng)承認(rèn)瑕疵出資者的股東資格，享有股權(quán)，承擔(dān)義務(wù)，并應(yīng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。出資不足出資不實抽逃出資3.隱名出資的股權(quán)確認(rèn)（1）規(guī)避法律（2）其他原因2.瑕疵出資的股權(quán)確認(rèn):應(yīng)承認(rèn)瑕疵出資者的股東資格，享有股權(quán)74（四）股東代表訴訟制度股東代表訴訟是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時，符合法定條件的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起的訴訟。1.原告：股份有限公司要求連續(xù)180日以上單獨或合計持有公司1%以上股份2.被告：《公司法》未作限制3.前置程序：股東在起訴前應(yīng)書面請求監(jiān)事會、監(jiān)事、董事會、執(zhí)行董事向人民法院起訴，只有在遭到后者拒絕，或者自后者收到請求之日起30日內(nèi)未起訴，或有《公司法》第151條第2款規(guī)定的緊急情況，股東才能向法院提起代表訴訟。（四）股東代表訴訟制度75第四節(jié)公司的組織結(jié)構(gòu)一、公司組織機構(gòu)概述 二、股東會 三、董事會 四、監(jiān)事會 五、經(jīng)理第四節(jié)公司的組織結(jié)構(gòu)一、公司組織機構(gòu)概述 76第四節(jié)公司的組織結(jié)構(gòu)

一、公司組織機構(gòu)概述（一）公司組織機構(gòu)的含義公司的組織機構(gòu)是為了適應(yīng)公司的組織機能而依法設(shè)置的實現(xiàn)其權(quán)利能力和行為能力的有機統(tǒng)一的組織系統(tǒng)。（二）公司組織機構(gòu)設(shè)置的基本原則1.分權(quán)制衡原則2.效率優(yōu)先兼顧公平原則3.民主與集中相結(jié)合原則第四節(jié)公司的組織結(jié)構(gòu)

一、公司組織機構(gòu)概述77二、股東會（一）股東會的概念概念：廣義上泛指在各類公司中由全體股東組成的公司權(quán)力機構(gòu)；狹義上專指有限責(zé)任公司的權(quán)力機構(gòu)。特征：1.全體股東組成2.最高權(quán)力機構(gòu)3.法定非常設(shè)（二）股東會的職權(quán)：公司重大事項（三）股東會的種類：普通會議與特別會議二、股東會78（四）股東會的召集1.召集人原則上為董事會。

2.董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持。3.監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1／10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

（五）股東會決議的種類：普通決議與特別決議（六）股東會的議事記錄：完備（七）股東會議的無效與撤銷（四）股東會的召集79三、董事會（一）董事會的概念概念：董事會是由股東會選舉產(chǎn)生的，由全體董事組成的行使經(jīng)營決策和管理權(quán)的公司常設(shè)的集體業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)。內(nèi)涵：1.業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)2.集體執(zhí)行機關(guān)3.經(jīng)營決策的領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)4.法定常設(shè)（二）董事會的職權(quán)：對內(nèi)的經(jīng)營管理權(quán)和對外的業(yè)務(wù)代表權(quán)。三、董事會80（三）董事會的產(chǎn)生和組成：董事一般應(yīng)由股東會選任，董事會由符合條件的董事組成。（四）董事會會議：普通會議與特別會議（五）董事的義務(wù)和責(zé)任1.忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)

2.董事對公司的責(zé)任

和董事對股東的責(zé)任（三）董事會的產(chǎn)生和組成：董事一般應(yīng)由股東會選任，董事會由符81四、監(jiān)事會（一）監(jiān)事會的概念：監(jiān)事會是對公司的業(yè)務(wù)活動進(jìn)行監(jiān)督和檢查的公司常設(shè)機構(gòu)。（二）監(jiān)事會的職權(quán)：法定監(jiān)督機構(gòu)。（三）監(jiān)事會的組成：包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表。（四）監(jiān)事的任免：監(jiān)事會中的股東代表，由股東會選舉產(chǎn)生，職工代表則由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。（五）監(jiān)事的任期：監(jiān)事的任期與董事相同，每屆任期為3年，連選可以連任。（六）監(jiān)事的義務(wù)和責(zé)任：忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)；疏于而造成損害則賠償責(zé)任。四、監(jiān)事會82五、經(jīng)理（一）經(jīng)理的