法律通訊第十期課件

公司業(yè)務(wù)部

法律通訊

第10期二〇一一年七月

公司業(yè)務(wù)部

法律通訊新法播報(bào)2新法播報(bào)2本月新規(guī)國資委《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》（第27號(hào)令）銀監(jiān)會(huì)《商業(yè)銀行杠桿率管理辦法》（2011年第3號(hào)令）3國稅局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告（2011年第39號(hào)令）公司部法律通訊第10期本月新規(guī)國資委《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》（第27號(hào)《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》

施行時(shí)間經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)第102次主任辦公會(huì)議審議通過，自2011年7月1日起施行。適用主體第二條國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡稱國資委）履行出資人職責(zé)的企業(yè)（以下簡稱中央企業(yè)）及其各級(jí)獨(dú)資、控股子企業(yè)（以下簡稱各級(jí)子企業(yè)）持有的境外國有產(chǎn)權(quán)管理適用本辦法。國家法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。4公司部法律通訊第10期相關(guān)定義本辦法所稱境外國有產(chǎn)權(quán)是指中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)以各種形式對(duì)境外企業(yè)出資所形成的權(quán)益。前款所稱境外企業(yè)，是指中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)在我國境外以及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)依據(jù)當(dāng)?shù)胤沙鲑Y設(shè)立的企業(yè)?！吨醒肫髽I(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》施行時(shí)間經(jīng)國務(wù)《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》

個(gè)人持有第六條境外國有產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)由中央企業(yè)或者其各級(jí)子企業(yè)持有。境外企業(yè)注冊(cè)地相關(guān)法律規(guī)定須以個(gè)人名義持有的，應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一由中央企業(yè)依據(jù)有關(guān)規(guī)定決定或者批準(zhǔn)，依法辦理委托出資等保全國有產(chǎn)權(quán)的法律手續(xù)，并以書面形式報(bào)告國資委。

特殊目的公司第七條中央企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)離岸公司等特殊目的公司的管理。因重組、上市、轉(zhuǎn)讓或者經(jīng)營管理需要設(shè)立特殊目的公司的，應(yīng)當(dāng)由中央企業(yè)決定或者批準(zhǔn)并以書面形式報(bào)告國資委。已無存續(xù)必要的特殊目的公司，應(yīng)當(dāng)及時(shí)依法予以注銷。5公司部法律通訊第10期

產(chǎn)權(quán)登記第八條中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)發(fā)生以下事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)由中央企業(yè)統(tǒng)一向國資委申辦產(chǎn)權(quán)登記：（一）以投資、分立、合并等方式新設(shè)境外企業(yè)，或者以收購、投資入股等方式首次取得境外企業(yè)產(chǎn)權(quán)的。（二）境外企業(yè)名稱、注冊(cè)地、注冊(cè)資本、主營業(yè)務(wù)范圍等企業(yè)基本信息發(fā)生改變，或者因企業(yè)出資人、出資額、出資比例等變化導(dǎo)致境外企業(yè)產(chǎn)權(quán)狀況發(fā)生改變的。（三）境外企業(yè)解散、破產(chǎn)，或者因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、減資等原因不再保留國有產(chǎn)權(quán)的。（四）其他需要辦理產(chǎn)權(quán)登記的情形?！吨醒肫髽I(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》個(gè)人持有第六條境《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》

備案核準(zhǔn)第十條中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)獨(dú)資或者控股的境外企業(yè)在境外發(fā)生轉(zhuǎn)讓或者受讓產(chǎn)權(quán)、以非貨幣資產(chǎn)出資、非上市公司國有股東股權(quán)比例變動(dòng)、合并分立、解散清算等經(jīng)濟(jì)行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有相應(yīng)資質(zhì)、專業(yè)經(jīng)驗(yàn)和良好信譽(yù)的專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行評(píng)估或者估值，評(píng)估項(xiàng)目或者估值情況應(yīng)當(dāng)由中央企業(yè)備案；涉及中央企業(yè)重要子企業(yè)由國有獨(dú)資轉(zhuǎn)為絕對(duì)控股、絕對(duì)控股轉(zhuǎn)為相對(duì)控股或者失去控股地位等經(jīng)濟(jì)行為的，評(píng)估項(xiàng)目或者估值情況應(yīng)當(dāng)報(bào)國資委備案或者核準(zhǔn)。中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)獨(dú)資或者控股的境外企業(yè)在進(jìn)行與評(píng)估或者估值相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)行為時(shí)，其交易對(duì)價(jià)應(yīng)當(dāng)以經(jīng)備案的評(píng)估或者估值結(jié)果為基準(zhǔn)。

審核同意第十一條境外國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等涉及國有產(chǎn)權(quán)變動(dòng)的事項(xiàng)，由中央企業(yè)決定或者批準(zhǔn)，并按國家有關(guān)法律和法規(guī)辦理相關(guān)手續(xù)。其中，中央企業(yè)重要子企業(yè)由國有獨(dú)資轉(zhuǎn)為絕對(duì)控股、絕對(duì)控股轉(zhuǎn)為相對(duì)控股或者失去控股地位的，應(yīng)當(dāng)報(bào)國資委審核同意。6公司部法律通訊第10期

轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)第十二條中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)轉(zhuǎn)讓境外國有產(chǎn)權(quán)，要多方比選意向受讓方。具備條件的，應(yīng)當(dāng)公開征集意向受讓方并競價(jià)轉(zhuǎn)讓，或者進(jìn)入中央企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓交易試點(diǎn)機(jī)構(gòu)掛牌交易。《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》備案核準(zhǔn)第十條中《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》

轉(zhuǎn)讓價(jià)格第十三條中央企業(yè)在本企業(yè)內(nèi)部實(shí)施資產(chǎn)重組，轉(zhuǎn)讓方為中央企業(yè)及其直接或者間接全資擁有的境外企業(yè)，受讓方為中央企業(yè)及其直接或者間接全資擁有的境內(nèi)外企業(yè)的，轉(zhuǎn)讓價(jià)格可以以評(píng)估或者審計(jì)確認(rèn)的凈資產(chǎn)值為底價(jià)確定。

付款方式第十四條境外國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款應(yīng)當(dāng)按照產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定支付，原則上應(yīng)當(dāng)一次付清。確需采取分期付款的，受讓方須提供合法的擔(dān)保。7公司部法律通訊第10期

涉及上市第十五條中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)獨(dú)資或者控股的境外企業(yè)在境外首次公開發(fā)行股票，或者中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)所持有的境外注冊(cè)并上市公司的股份發(fā)生變動(dòng)的，由中央企業(yè)按照證券監(jiān)管法律、法規(guī)決定或者批準(zhǔn)，并將有關(guān)情況以書面形式報(bào)告國資委。境外注冊(cè)并上市公司屬于中央企業(yè)重要子企業(yè)的，上述事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)由中央企業(yè)按照《國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法》（國資委令第19號(hào)）等相關(guān)規(guī)定報(bào)國資委審核同意或者備案。《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》轉(zhuǎn)讓價(jià)格第十三條本月新規(guī)國資委《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》（第27號(hào)令）銀監(jiān)會(huì)《商業(yè)銀行杠桿率管理辦法》（2011年第3號(hào)令）8國稅局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告（2011年第39號(hào)令）公司部法律通訊第10期本月新規(guī)國資委《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》（第27號(hào)《商業(yè)銀行杠桿率管理辦法》

施行時(shí)間經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)第91次主席會(huì)議通過，自2012年1月1日起施行。適用主體第二條本辦法適用于在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的商業(yè)銀行，包括中資銀行、外商獨(dú)資銀行和中外合資銀行。9公司部法律通訊第10期相關(guān)定義本辦法所稱杠桿率，是指商業(yè)銀行持有的、符合有關(guān)規(guī)定的一級(jí)資本與商業(yè)銀行調(diào)整后的表內(nèi)外資產(chǎn)余額的比率。監(jiān)管要求第四條商業(yè)銀行并表和未并表的杠桿率均不得低于4%?！渡虡I(yè)銀行杠桿率管理辦法》施行時(shí)間經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)《商業(yè)銀行杠桿率管理辦法》定期報(bào)送第十五條商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)按照銀監(jiān)會(huì)的要求定期報(bào)送并表和未并表的杠桿率報(bào)表。并表杠桿率報(bào)表每半年報(bào)送一次，未并表杠桿率報(bào)表每季度報(bào)送一次。信息披露第十六條商業(yè)銀行杠桿率信息披露應(yīng)當(dāng)至少包括杠桿率水平、一級(jí)資本、一級(jí)資本扣減項(xiàng)、調(diào)整后的表內(nèi)資產(chǎn)余額、調(diào)整后的表外項(xiàng)目余額和調(diào)整后的表內(nèi)外資產(chǎn)余額等內(nèi)容。商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)在每個(gè)會(huì)計(jì)年度終了后四個(gè)月內(nèi)披露杠桿率信息。因特殊原因不能按時(shí)披露的，應(yīng)當(dāng)至少提前十五個(gè)工作日向銀監(jiān)會(huì)申請(qǐng)延遲。商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)在主要營業(yè)場所公布本辦法要求披露的信息內(nèi)容，并確保股東及相關(guān)利益人能夠及時(shí)獲得相關(guān)信息。10公司部法律通訊第10期參照?qǐng)?zhí)行第十八條政策性銀行、金融資產(chǎn)管理公司、農(nóng)村合作銀行、農(nóng)村信用社、企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司、金融租賃公司、汽車金融公司和消費(fèi)金融公司參照本辦法執(zhí)行?！渡虡I(yè)銀行杠桿率管理辦法》定期報(bào)送第十五條商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)按本月新規(guī)國資委《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》（第27號(hào)令）銀監(jiān)會(huì)《商業(yè)銀行杠桿率管理辦法》（2011年第3號(hào)令）11國稅局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告（2011年第39號(hào)令）公司部法律通訊第10期本月新規(guī)國資委《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》（第27號(hào)關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告12主要內(nèi)容納稅義務(wù)人的范圍界定問題企業(yè)轉(zhuǎn)讓代個(gè)人持有的限售股征稅問題企業(yè)在限售股解禁前轉(zhuǎn)讓限售股征稅問題公司部法律通訊第10期關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告12主要內(nèi)容納納稅義務(wù)人的范圍界定問題范圍界定根據(jù)企業(yè)所得稅法第一條及其實(shí)施條例第三條的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓限售股取得收入的企業(yè)（包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位等），為企業(yè)所得稅的納稅義務(wù)人。企業(yè)所得稅法第二條企業(yè)所得稅法第一條所稱個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)，是指依照中國法律、行政法規(guī)成立的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)。

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實(shí)施條例第一條在中華人民共和國境內(nèi)，企業(yè)和其他取得收入的組織（以下統(tǒng)稱企業(yè)）為企業(yè)所得稅的納稅人，依照本法的規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)不適用本法。

第三條企業(yè)所得稅法第二條所稱依法在中國境內(nèi)成立的企業(yè)，包括依照中國法律、行政法規(guī)在中國境內(nèi)成立的企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體以及其他取得收入的組織。

企業(yè)所得稅法第二條所稱依照外國（地區(qū)）法律成立的企業(yè)，包括依照外國（地區(qū)）法律成立的企業(yè)和其他取得收入的組織。

實(shí)施條例公司部法律通訊第10期納稅義務(wù)人的范圍界定問題范圍界定根據(jù)企業(yè)所得稅法第一條及其實(shí)企業(yè)轉(zhuǎn)讓代個(gè)人持有的限售股征稅問題規(guī)定一企業(yè)轉(zhuǎn)讓上述限售股取得的收入，應(yīng)作為企業(yè)應(yīng)稅收入計(jì)算納稅。上述限售股轉(zhuǎn)讓收入扣除限售股原值和合理稅費(fèi)后的余額為該限售股轉(zhuǎn)讓所得。企業(yè)未能提供完整、真實(shí)的限售股原值憑證，不能準(zhǔn)確計(jì)算該限售股原值的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)一律按該限售股轉(zhuǎn)讓收入的15%，核定為該限售股原值和合理稅費(fèi)。依照本條規(guī)定完成納稅義務(wù)后的限售股轉(zhuǎn)讓收入余額轉(zhuǎn)付給實(shí)際所有人時(shí)不再納稅。14依法院判決、裁定等原因，通過證券登記結(jié)算公司，企業(yè)將其代持的個(gè)人限售股直接變更到實(shí)際所有人名下的，不視同轉(zhuǎn)讓限售股。規(guī)定二公司部法律通訊第10期企業(yè)待持限售股轉(zhuǎn)讓因股權(quán)分置改革造成原由個(gè)人出資而由企業(yè)代持有的限售股，企業(yè)在轉(zhuǎn)讓時(shí)按以下規(guī)定處理：企業(yè)轉(zhuǎn)讓代個(gè)人持有的限售股征稅問題規(guī)定一企業(yè)轉(zhuǎn)讓上述限售股取企業(yè)在限售股解禁前轉(zhuǎn)讓限售股征稅問題規(guī)定一企業(yè)應(yīng)按減持在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的限售股取得的全部收入，計(jì)入企業(yè)當(dāng)年度應(yīng)稅收入計(jì)算納稅。15企業(yè)持有的限售股在解禁前已簽訂協(xié)議轉(zhuǎn)讓給受讓方，但未變更股權(quán)登記、仍由企業(yè)持有的，企業(yè)實(shí)際減持該限售股取得的收入，依照本條第一項(xiàng)規(guī)定納稅后，其余額轉(zhuǎn)付給受讓方的，受讓方不再納稅。規(guī)定二公司部法律通訊第10期解禁前限售股轉(zhuǎn)讓企業(yè)在限售股解禁前將其持有的限售股轉(zhuǎn)讓給其他企業(yè)或個(gè)人（以下簡稱受讓方），其企業(yè)所得稅問題按以下規(guī)定處理：企業(yè)在限售股解禁前轉(zhuǎn)讓限售股征稅問題規(guī)定一企業(yè)應(yīng)按減持在證券16法義精研債權(quán)出資與股權(quán)出資的相關(guān)規(guī)定和法律分析16法義精研債權(quán)出資與股權(quán)出資的債權(quán)出資的定義、分類及法律依據(jù)

17債權(quán)出資，指投資人以其對(duì)享有的債權(quán)向公司出資，獲得股東資格。包括兩種情形：投資人以其享有的第三方債權(quán)對(duì)公司出資；投資人以其對(duì)公司的債權(quán)向公司出資，抵繳股款，也就是通常說的“債轉(zhuǎn)股”。第一種情形下的債權(quán)出資，目前比較典型的主要是針對(duì)處理銀行不良資產(chǎn)而實(shí)施的，即將銀行的不良債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)榻鹑谫Y產(chǎn)管理公司對(duì)借款企業(yè)的投資和股權(quán)，以及有限責(zé)任公司整體改制為股份有限公司以凈資產(chǎn)(可能包含債權(quán))折合為相應(yīng)股份的相關(guān)規(guī)定外，尚未有明確的規(guī)定在其他情形下允許投資人以其享有第三方的債權(quán)對(duì)被投資公司進(jìn)行出資。第二種情形下的“債轉(zhuǎn)股”，是指投資人將其對(duì)被投資公司的合法債權(quán)轉(zhuǎn)化為對(duì)被投資公司的投資，形成被投資公司的股權(quán)的行為。它包括債權(quán)的消滅和股權(quán)的產(chǎn)生兩個(gè)法律關(guān)系。公司部法律通訊第10期債權(quán)出資的定義、分類及法律依據(jù)

17債權(quán)出資，指投資人以其對(duì)關(guān)于公司出資形式的相關(guān)規(guī)定

18公司部法律通訊第10期規(guī)定名稱具體條款評(píng)價(jià)《公司法》

第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。我國《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》中對(duì)公司出資的規(guī)定中并沒有明確列明債權(quán)可以作為出資的一種形式，但也沒有作出禁止性規(guī)定。但在工商管理機(jī)構(gòu)辦理工商變更登記的實(shí)踐中，如果沒有債權(quán)出資的明確規(guī)定，工商登記辦理存在一定的難度。《公司登記管理?xiàng)l例》第十四條

股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第二十七條的規(guī)定。股東以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資的，其登記辦法由國家工商行政管理總局會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第十四條

債權(quán)人與債務(wù)人自愿達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院在審理相關(guān)的民事糾紛案件中，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議有效。

政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，按照國務(wù)院有關(guān)部門的規(guī)定處理。盡管該規(guī)定是針對(duì)有關(guān)企業(yè)改制中出現(xiàn)的民事糾紛案件而言的，但其關(guān)于企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)行為效力的確認(rèn)原則及精神對(duì)于其他類似案件應(yīng)當(dāng)也能參照適用。關(guān)于公司出資形式的相關(guān)規(guī)定

18公司部法律通訊第各地對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的相關(guān)規(guī)定

19公司部法律通訊第10期

目前北京(《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理試行辦法》)、上海（《上海市外商投資企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)審批登記試行辦法》）、天津（《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理試行辦法》）、重慶（《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理試行辦法》）、浙江（《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理暫行辦法》）等分別對(duì)公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)作出了相應(yīng)的規(guī)定，現(xiàn)對(duì)各地的規(guī)定從以下幾個(gè)方面進(jìn)行梳理供參考：各地對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的相關(guān)規(guī)定

19公司部法律通訊第各地對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的相關(guān)規(guī)定

20公司部法律通訊第10期債轉(zhuǎn)股各項(xiàng)要素

規(guī)定內(nèi)容備注適用階段不適用于公司設(shè)立債權(quán)人債權(quán)人應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)對(duì)被投資公司股東的相關(guān)規(guī)定。天津市、重慶市進(jìn)一步對(duì)此作出了限制性規(guī)定；如：天津規(guī)定債權(quán)人應(yīng)為具有中國國籍的自然人或者在中國大陸依法設(shè)立、具備公司股東資格的法人和其他組織；上海市限制為外方股東。被投資企業(yè)（債務(wù)人）內(nèi)資公司、外商投資企業(yè)上海市限定為外商投資企業(yè)；天津市限定為內(nèi)資有限責(zé)任公司；浙江省限定為內(nèi)資公司；重慶市限定為內(nèi)資有限責(zé)任公司和股份有限公司。對(duì)公司住所地有所限制例如：北京限定為住所在中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)內(nèi)的有限責(zé)任公司和股份有限公司。其他地區(qū)均將被投資公司限制為住所屬于本地區(qū)行政區(qū)域內(nèi)登記管轄債權(quán)債權(quán)應(yīng)當(dāng)基于雙務(wù)合同產(chǎn)生（并以貨幣給付和/或?qū)嵨锝o付為內(nèi)容）債權(quán)合法有效；債權(quán)權(quán)屬清晰、權(quán)能完整；債權(quán)依法可以評(píng)估和轉(zhuǎn)讓；用于出資的債權(quán)涉及兩個(gè)以上債權(quán)人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)該債權(quán)的全體債權(quán)人一致同意；債權(quán)人如果同時(shí)是被投資公司債務(wù)人的，該債權(quán)人實(shí)施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的金額不得超過其所享有的債權(quán)抵銷所承擔(dān)債務(wù)后的余額。天津和重慶限定為貨幣給付為內(nèi)容的債權(quán)；浙江省對(duì)債權(quán)涉及兩個(gè)以上債權(quán)人的情形未明確作出規(guī)定。上海、浙江未對(duì)債權(quán)抵銷作出規(guī)定。出資比例限制以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)作價(jià)出資金額和其他非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資金額之和不得高于被投資公司注冊(cè)資本的百分之七十。各地對(duì)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的相關(guān)規(guī)定

20公司部法律通訊第債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)辦理參考流程

21公司部法律通訊第10期步驟履行程序具體內(nèi)容或要求備注1被投資企業(yè)對(duì)債轉(zhuǎn)股的批準(zhǔn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)以及債權(quán)出資金額的批準(zhǔn)：有限責(zé)任公司的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表三分之二以上或（全體）表決權(quán)的股東通過；股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席公司股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過；外商投資企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)表決通過；為國有企業(yè)或者其他國有性質(zhì)單位的，應(yīng)當(dāng)按照國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定履行審批手續(xù)。天津、浙江和重慶對(duì)被投資公司為有限責(zé)任公司的，均要求全體股東一致同意；2《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》的簽署債權(quán)人和被投資公司的名稱、住所；債權(quán)的形成依據(jù)、時(shí)間；債權(quán)總金額及各債權(quán)人所享有的份額；擬轉(zhuǎn)為出資的債權(quán)數(shù)額、評(píng)估作價(jià)方式；協(xié)議生效時(shí)間；爭議解決及違約責(zé)任。3外商投資企業(yè)的審批被投資企業(yè)為外商投資企業(yè)的，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)應(yīng)獲得商務(wù)主管部門的審批4審計(jì)和評(píng)估轉(zhuǎn)為出資的債權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)具備資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行審計(jì)和資產(chǎn)評(píng)估5驗(yàn)資公司以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)形式增加注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，并出具驗(yàn)資證明6變更登記債權(quán)出資增加的注冊(cè)資本不得分期繳納；被投資公司應(yīng)當(dāng)一并申請(qǐng)辦理注冊(cè)資本、實(shí)收資本變更登記。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)辦理參考流程

21公司部法律通訊第10股權(quán)出資的定義和相關(guān)規(guī)定

22公司部法律通訊第10期股權(quán)出資的定義

股權(quán)出資是指投資人以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司（以下統(tǒng)稱“股權(quán)公司”）的股權(quán)作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司（以下統(tǒng)稱“被投資公司”），實(shí)際上是股東將其持有的股權(quán)公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新設(shè)立的或者已存續(xù)的被投資公司所有。股權(quán)出資的相關(guān)規(guī)定

關(guān)于股權(quán)出資國家工商行政管理總局于2009年發(fā)布了《股權(quán)出資登記管理辦法》，北京、上海、福建、湖北、江蘇等地也出臺(tái)了地方性的登記辦法。股權(quán)出資的定義和相關(guān)規(guī)定

22公司部法律通訊第1股權(quán)出資的相關(guān)規(guī)定

23公司部法律通訊第10期股權(quán)出資各項(xiàng)要素

規(guī)定內(nèi)容適用階段適用于公司設(shè)立和公司增資出資人應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)對(duì)被投資公司股東的相關(guān)規(guī)定。被投資公司有限責(zé)任公司和股權(quán)有限公司出資股權(quán)有限責(zé)任公司和股份有限公司股權(quán)均可出資；出資股權(quán)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓；出資股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估；實(shí)際繳納后應(yīng)當(dāng)驗(yàn)資；具有下列情形的股權(quán)不得用作出資：股權(quán)公司的注冊(cè)資本尚未繳足；已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；已被依法凍結(jié)；股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。以股權(quán)作價(jià)出資金額和其他非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資金額之和不得高于被投資公司注冊(cè)資本的百分之七十。出資比例限制以股權(quán)出資金額和其他非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資金額之和不得高于被投資公司注冊(cè)資本的百分之七十。股權(quán)出資的相關(guān)規(guī)定

23公司部法律通訊第10期股權(quán)出資的工作流程參考

24公司部法律通訊第10期步驟履行程序具體內(nèi)容或要求備注1股權(quán)公司審批應(yīng)當(dāng)依據(jù)股權(quán)公司章程和規(guī)定的要求，獲得股權(quán)公司股東會(huì)通過。例如：《福建省公司股權(quán)出資登記辦法（試行）》中增加了要求：以股權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股權(quán)公司的其他股東過半數(shù)同意，但該公司章程另有規(guī)定的從其規(guī)定；2被投資公司審批應(yīng)當(dāng)依據(jù)被投資公司住所所在地規(guī)定和章程的規(guī)定，獲得股東會(huì)通過。例如：《福建省公司股權(quán)出資登記辦法（試行）》中增加了要求：以股權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)被投資公司全體股東一致同意。3出資股權(quán)評(píng)估經(jīng)依法設(shè)立的評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。4出資股權(quán)變更登記將出資股權(quán)持有股東由投資人變更為被投資公司有限公司出資股權(quán)辦理變更登記股份有限公司出資股權(quán)辦理轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)變更登記的時(shí)限要求：公司設(shè)立時(shí)，投資人以股權(quán)出資的，自被投資公司成立之日起一年內(nèi)，投資人應(yīng)當(dāng)實(shí)際繳納，被投資公司應(yīng)當(dāng)辦理實(shí)收資本變更登記。公司增加注冊(cè)資本時(shí)，投資人以股權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)在被投資公司申請(qǐng)辦理增加注冊(cè)資本變更登記前實(shí)際繳納。5驗(yàn)資股權(quán)出資實(shí)際繳納后，應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具驗(yàn)資證明。6工商變更登記被投資公司按照規(guī)定辦理工商變更登記手續(xù)除按照《公司登記管理?xiàng)l例》和國家工商行政管理總局有關(guān)企業(yè)登記提交材料的規(guī)定執(zhí)行外，還應(yīng)當(dāng)提交以下材料：以股權(quán)出資的投資人簽署的股權(quán)認(rèn)繳出資承諾書；股權(quán)公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件（需加蓋股權(quán)公司印章）。股權(quán)出資的工作流程參考

24公司部法律通訊第10關(guān)于股權(quán)出資的法律分析

25公司部法律通訊第10期有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股權(quán)出資的法律分析

由于股權(quán)出資必須滿足股權(quán)可以轉(zhuǎn)讓的條件，因此股東以其擁有的有限責(zé)任公司的股權(quán)出資時(shí)必須履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。但股權(quán)出資與一般的股權(quán)轉(zhuǎn)讓并不相同，它面臨著一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓所不具有的特殊問題。因此可以說有限責(zé)任公司股權(quán)出資是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊形式。股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股權(quán)出資的聯(lián)系和區(qū)別有限責(zé)任公司股權(quán)出資面臨的股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面的特殊問題關(guān)于股權(quán)出資的法律分析

25公司部法律通訊第10股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股權(quán)出資的聯(lián)系

26公司部法律通訊第10期二者之間的聯(lián)系股權(quán)出資的結(jié)果是股東將其持有的股權(quán)公司的股權(quán)“繳納”到被投資公司，使其成為被投資公司法人財(cái)產(chǎn)的一部分，具體表現(xiàn)為被投資公司擁有股權(quán)公司的股權(quán)，而股權(quán)公司的股東發(fā)生了變化，這說明股權(quán)出資在股權(quán)歸屬問題上與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有著相同的法律效果。從法律規(guī)定來看，股權(quán)出資必須履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的手續(xù)。根據(jù)《公司法》第28條規(guī)定，“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額”，股東“以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)”。由于有限責(zé)任公司股權(quán)出資屬于現(xiàn)物出資，因此必須辦理股權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，《股權(quán)出資登記管理辦法》也規(guī)定了股權(quán)出資必須辦理出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記的內(nèi)容，因此上述規(guī)定無疑是股權(quán)出資必須履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)的法律依據(jù)。顯然，如果沒有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，則股權(quán)出資根本無從實(shí)現(xiàn)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股權(quán)出資的聯(lián)系

26公司部法律通訊第1股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股權(quán)出資的區(qū)別

27公司部法律通訊第10期二者之間的區(qū)別

股權(quán)出資并不等于一般的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。首先，盡管股權(quán)出資在股權(quán)歸屬問題上與股權(quán)轉(zhuǎn)讓有著相同的法律效果，但在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，受讓方既可以是公司也可以是自然人，而在因股權(quán)出資帶來的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，受讓方僅為公司。其次，二者在資產(chǎn)變化形態(tài)上不同，因?yàn)楣蓶|將其持有的一個(gè)公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給另一公司，受讓股權(quán)的公司要向轉(zhuǎn)讓方支付價(jià)款，在接受股權(quán)的同時(shí)，需要減少貨幣資產(chǎn)；而在股權(quán)出資中，接受出資的被投資公司不需要向用股權(quán)出資的股東支付價(jià)款，不存在減少公司資產(chǎn)的問題。第三，股權(quán)出資在滿足股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上，還需滿足《公司法》和《股權(quán)出資登記管理辦法》關(guān)于股權(quán)出資的一系列規(guī)定，例如評(píng)估作價(jià)、驗(yàn)資等。股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股權(quán)出資的區(qū)別

27公司部法律通訊第128法治熱點(diǎn)公司部法律通訊第10期28法治熱點(diǎn)公司部法律通訊第10期全球最大的食品制造商雀巢公司7月11日表示，正在和中國市值最大的糖果制造商——徐福記國際集團(tuán)就收購一事進(jìn)行初期談判。根據(jù)擬定的協(xié)議，雀巢有意收購新加坡上市公司徐福記國際有限公司（HsuFuChiInternationalLimited）60％的股份，而徐氏家族將持有剩余的40％。全球最大的食品公司洽購中國最大的糖果公司，這表明西方消費(fèi)品公司在華并購的興趣正在重燃。對(duì)于此次并購，有業(yè)內(nèi)人士分析稱，目前雀巢在新興市場的份額已落后于聯(lián)合利華等對(duì)手，收購新興市場優(yōu)秀品牌對(duì)雀巢來說無疑是一條捷徑?！叭赋?徐福記”不但有威脅性，而且對(duì)糖果業(yè)具有顛覆性，銷售額上雀巢將能“坐二望一”，并且能通過徐福記全國性渠道網(wǎng)絡(luò)深入至糖果增長率最快的二三線市場腹地，從戰(zhàn)略上看雀巢確有并購的沖動(dòng)。不過由于兩者體量巨大，根據(jù)我國反壟斷法，雀巢要并購徐福記已達(dá)到經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，須經(jīng)過商務(wù)部的審查。至于審查能否通過，雀巢能否順利“吞下”徐福記，目前依然是個(gè)未知數(shù)。29引子公司部法律通訊第10期全球最大的食品制造商雀巢公司7月11日表示，正在和中國市值最30背景介紹簡要介紹雀巢集團(tuán)和徐福記國際集團(tuán)的概況。30背景介紹簡要介紹雀巢集團(tuán)和徐福記國際集團(tuán)的概況。雀巢集團(tuán)

31雀巢集團(tuán)，由亨利·內(nèi)斯特萊(HenriNestle)于1867年創(chuàng)建，總部設(shè)在瑞士日內(nèi)瓦湖畔的沃韋(Vevey)，是世界最大的食品制造商。擁有144年歷史的雀巢公司起源于瑞士，最初是以生產(chǎn)嬰兒食品起家。2005年，雀巢集團(tuán)在全球擁有500多家工廠，25萬名員工，年銷售額高達(dá)910億瑞士法郎。雀巢的規(guī)模之大已到了無法確切統(tǒng)計(jì)其產(chǎn)品種類和數(shù)量的程度。著名的雀巢產(chǎn)品包括Crunch巧克力及NesQuick調(diào)味品。事實(shí)上，雀巢集團(tuán)的產(chǎn)品可劃分為十大類別：兒童食品和麥片粥、奶制品、早餐麥片粥、甜點(diǎn)、零食、冰淇淋、巧克力、糕餅、熟食、飲料、寵物食品及藥品。雀巢的Perrier礦泉水和Nescafe咖啡在同類產(chǎn)品中銷量位居榜首。盡管原材料價(jià)格上升，但雀巢集團(tuán)2010年的營業(yè)額仍增加2%，高達(dá)1097億瑞郎。純利潤為342億瑞郎。（1瑞郎=8.0392人民幣元）2011年7月11日，雀巢集團(tuán)宣布，計(jì)劃出資21億新加坡元（約17億美元）收購糖果制造商徐福記的60%股權(quán)。公司部法律通訊第10期雀巢集團(tuán)

31雀巢集團(tuán)，由亨利·內(nèi)斯特萊(HenriNes雀巢并購國產(chǎn)品牌一覽

321998年雀巢收購了太太樂80%的股權(quán)雀巢與太太樂公司于1999年8月在瑞士簽署了合作協(xié)議，雀巢收購了太太樂80%的股權(quán)。

1999年

雀巢收購了廣州冰淇淋品牌五羊占股97%“五羊”品牌是廣東地區(qū)最大的冰淇淋品牌，是原廣州冷凍食品公司旗下的老字號(hào)?，F(xiàn)由雀巢公司獨(dú)家管理。

2001年

雀巢收購四川豪吉對(duì)豪吉來說，以現(xiàn)有生產(chǎn)設(shè)備、資源、人力投入只占新公司40％的股份，對(duì)于豪吉這樣資金匱乏的企業(yè)來說，需要有大量投資促其發(fā)展，另外雀巢有70多個(gè)國家、8000余種產(chǎn)品的銷售網(wǎng)絡(luò)，這對(duì)于想拓展國際市場的企業(yè)來說無疑是一個(gè)重要支點(diǎn)。

2010年雀巢7000萬收購云南山泉占股70%作為全球排名第一的食品飲料生產(chǎn)商，水、咖啡和乳制品是雀巢的主項(xiàng)，雀巢水業(yè)集團(tuán)是全球最大的瓶裝水公司。和其在國際上的地位相比，雀巢在華水業(yè)務(wù)不大。雖然云南山泉目前只在云南占據(jù)優(yōu)勢，雀巢在華飲用水也只能算是邊緣產(chǎn)業(yè)，但收購后云南山泉將迎來資金、渠道等多方面的支持，同時(shí)也不排除雀巢做大飲用水業(yè)務(wù)的企圖。2011年4月雀巢計(jì)劃收購銀鷺食品公司60%股權(quán)此協(xié)議簽訂之前，雙方已經(jīng)建立了成功的合作伙伴關(guān)系，銀鷺是雀巢Nescafe咖啡的合作生產(chǎn)商，代工生產(chǎn)‘雀巢咖啡’即飲咖啡。雀巢看上銀鷺品牌聲譽(yù)，銀鷺幾乎沒有負(fù)面新聞，品牌聲譽(yù)極佳，商品品質(zhì)也獲得消費(fèi)者認(rèn)可。雀巢收購僅限于銀鷺食品業(yè)務(wù)，在華東、華南有較強(qiáng)的品牌影響力，這也是一直致力‘本土化’的雀巢急需的。公司部法律通訊第10期雀巢并購國產(chǎn)品牌一覽

321998年雀巢收購了太太樂徐福記國際集團(tuán)

33徐福記創(chuàng)始于1978年，創(chuàng)辦者徐氏兄弟，曾分別在臺(tái)灣經(jīng)營徐記食品，徐福記食品、安可食品、巧比食品等知名品牌，被譽(yù)為”二十年金字招牌。20世紀(jì)90年代初，正式在中國廣東省東莞市投資創(chuàng)立“東莞徐福記食品有限公司”憑借16年成功的市場銷售經(jīng)驗(yàn)，開拓新局，快速獲得成長擴(kuò)展。1997年徐福記與新加坡匯亞集團(tuán)（TRANSPAC）及仲華海外投資基金共同合資，成立BVI徐福記控股有限公司，并注冊(cè)成立東莞徐記食品有限公司，專事經(jīng)營徐福記品牌在中國糖點(diǎn)領(lǐng)域的永續(xù)發(fā)展。2000年，徐福記正式涉足現(xiàn)代渠道的經(jīng)營管理。為集團(tuán)在中國零售市場的大步拓展，扎下厚實(shí)的根基。2006年徐福記在中國擁有56家銷售分公司，超過13000個(gè)直接管控的終端零售點(diǎn),成為中國最大的糖果品牌和糖點(diǎn)企業(yè)之一。2006年12月1日，徐福記國際有限公司在新加坡主板正式掛牌交易，股票代碼：AS5，每股發(fā)行價(jià)0.85新元。徐福記2010年的凈利潤為6.022億元人民幣(合9300萬美元)，這一數(shù)字較2009年增長了31%。另外，徐福記2010年的營業(yè)收入為43.1億元人民幣，較2009年增長了14%。在過去一年中，徐福記的股價(jià)上漲了70%。

公司部法律通訊第10期徐福記國際集團(tuán)

33徐福記創(chuàng)始于1978年，創(chuàng)辦者徐氏兄弟，徐福記集團(tuán)架構(gòu)

34公司部法律通訊第10期來源：徐福記國際集團(tuán)官方網(wǎng)站（2011年7月26日）徐福記集團(tuán)架構(gòu)

34公司部法律通訊第10期來源：上市公司旗下子公司

35公司部法律通訊第10期來源：徐福記國際有限公司2010年年報(bào)上市公司旗下子公司

35公司部法律通訊第10期來36事件始末詳述雀巢洽購徐福記的始末，并作出相關(guān)分析36事件始末詳述雀巢洽購徐福記的始末，并作出相關(guān)分析2011年7月11日，雀巢宣布和徐福記的創(chuàng)始家族簽署了合作協(xié)議雀巢有意以總價(jià)格約為21億新元（17億美元）收購徐福記國際有限公司（上市公司）60％的股份，而徐氏家族將持有剩余的40％。雀巢公司提出通過計(jì)劃安排方案收購徐福記獨(dú)立股東所持有該公司43.52％的股權(quán)，雀巢提出的現(xiàn)金價(jià)格為每徐福記股4.35新元，相當(dāng)于過去180天按成交量加權(quán)平均股價(jià)溢價(jià)24.7％。如果這一方案被獨(dú)立股東批準(zhǔn)，雀巢公司隨后將再從徐氏家族目前持有的56.5％的股權(quán)中購得16.48％的股份。目前，雀巢公司已經(jīng)獲得來自兩個(gè)最大的獨(dú)立股東的不可撤銷的、投票贊成此方案的承諾。徐福記現(xiàn)任首席執(zhí)行官兼董事長徐乘先生將繼續(xù)引領(lǐng)新的合資公司。

37雀巢與徐福記簽署合作協(xié)議公司部法律通訊第10期2011年7月11日，雀巢宣布和徐福記的創(chuàng)始家族簽署了合作協(xié)1.INTRODUCTION1.1TherespectiveBoardsofDirectorsofNestléS.A.(“Nestlé”)andHsuFuChiInternationalLimited(the“Company”)arepleasedtoannouncetheproposedestablishmentofajointventurebetweenNestléandthecurrentmajorityshareholdersoftheCompany,Mr.HsuChen,Mr.HsuKeng,Mr.HsuHangandMr.HsuPu(the“IndividualShareholders”).1.2Nestléisproposingtoacquireanaggregateinterestof60%intheCompanybypurchasing(i)a43.52%interestbywayofaschemeofarrangement(the“Scheme”)underSection86oftheCaymanCompaniesLaw(2010Revision)(the“CaymanCompaniesLaw”)andinaccordancewithTheSingaporeCodeonTake-oversandMergers(the“Code”)and(ii)a16.48%interestfromtheIndividualShareholders.Asaresultofthetransactionscontemplatedabove(the“ProposedTransaction”),Nestléwillown60%oftheissuedsharesoftheCompanywiththeremaining40%ownedindirectlybytheIndividualShareholders.38徐福記公告信息：計(jì)劃方案公司部法律通訊第10期1.INTRODUCTION38徐福記公告信息：計(jì)劃方案公APPENDIX1SCHEMECONDITIONS5.Anti-trustApprovalsApprovalorclearanceoftheAcquisitionhavingbeengrantedbythecompetentCompetitionAuthorities,includingMOFCOMpursuanttothemergercontrollawsofPRC,andsuchapprovalsorclearancesnothavingbeenwithdrawnorrevoked(ifapplicable)onorbeforetheEffectiveDate.39徐福記公告信息：風(fēng)險(xiǎn)披露公司部法律通訊第10期附件1計(jì)劃條件5、反壟斷審查根據(jù)中國有關(guān)并購的法律規(guī)定，收購中有關(guān)部門包括商務(wù)部會(huì)進(jìn)行反壟斷審查，并且該審查在生效日前是不可撤回的（如果適用）。APPENDIX139徐福記公告信息：風(fēng)險(xiǎn)披露公司部法律通2011年7月15日，商務(wù)部確認(rèn)已收到雀巢收購徐福記的申報(bào)材料2011年7月15日，商務(wù)部新聞發(fā)言人姚堅(jiān)在例行新聞發(fā)布會(huì)上透露，商務(wù)部已經(jīng)收到了雀巢收購徐福記材料的申報(bào)，并已交到商務(wù)部的反壟斷局。反壟斷局正在按照有關(guān)規(guī)定，對(duì)于申報(bào)材料的完整性進(jìn)行審核。在審核之后，會(huì)有下一步的程序，包括立案程序等。各方對(duì)于雀巢能否收購成功的猜測有分析人士認(rèn)為，由于雙方在中國糖果業(yè)的市場占有率很高，若收購成功，將對(duì)中國糖果行業(yè)格局造成巨大的影響。也有人認(rèn)為糖果行業(yè)敏感性、對(duì)產(chǎn)業(yè)安全影響都不大，獲得通過可能性大，悲觀點(diǎn)就是附加條件通過。40雀巢將收購事項(xiàng)上報(bào)商務(wù)部公司部法律通訊第10期2011年7月15日，商務(wù)部確認(rèn)已收到雀巢收購徐福記的申報(bào)材各方觀點(diǎn)

“被否派”有分析人士認(rèn)為，當(dāng)前國內(nèi)食品、餐飲、飲料、糖果行業(yè)發(fā)展迅速，確實(shí)需要大量資金和先進(jìn)技術(shù)的支持，但通過收購來滿足這一市場需要也存有相當(dāng)大的風(fēng)險(xiǎn)。一是要警惕外資通過惡意收購來進(jìn)行競爭，使民族品牌流失；二是著名品牌被國外收購，我國還需持審慎態(tài)度，警惕其形成新的市場壟斷。當(dāng)年可口可樂收購匯源已被商務(wù)部否決，現(xiàn)在百勝收購小肥羊仍處于“待批”中，只有帝亞吉?dú)W收購水井坊(600779)、雀巢收購云南山泉最終獲得成功，因其收購對(duì)象體量較小，在相關(guān)行業(yè)占有的市場份額也都較低。而雀巢十多億美元收購徐福記，其通過國家審批的前景并不明朗。41公司部法律通訊第10期“通過派”北京精銳縱橫營銷顧問有限公司總經(jīng)理王海鷹表示，由于糖果行業(yè)總量大，消費(fèi)者忠誠度不高，交易獲批的可能性比較大。商務(wù)部跨國公司研究中心副主任何曼青也持有同樣觀點(diǎn)。何曼青告訴記者，“可預(yù)期性比較強(qiáng)，我覺得沒有違反國家政策可以通過的”，“因?yàn)樘枪袠I(yè)可替代性比較強(qiáng)，并不是一個(gè)很朝陽產(chǎn)業(yè)”。她解釋道，雀巢收購徐福記與可口可樂收購匯源時(shí)期不同，“現(xiàn)在對(duì)外資并購知名品牌的心理相對(duì)成熟了。原先國內(nèi)反對(duì)外資并購行業(yè)龍頭，是怕危及產(chǎn)業(yè)安全?，F(xiàn)在相關(guān)政策法規(guī)越來越完善，去年國家出臺(tái)鼓勵(lì)外資并購的21條，對(duì)外資并購管理越來越規(guī)范。各方觀點(diǎn)

“被否派”41公司部法律通訊第10期“42經(jīng)營者集中反壟斷申報(bào)及審查程序根據(jù)我國《反壟斷法》及相關(guān)文件中對(duì)經(jīng)營者集中的相關(guān)規(guī)定，介紹對(duì)于經(jīng)營者集中反壟斷的申報(bào)及審查程序。42經(jīng)營者集中反壟斷根據(jù)我國《反壟斷法》及相關(guān)文件中對(duì)經(jīng)營者43關(guān)于經(jīng)營者集中反壟斷的申報(bào)

申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)問題關(guān)于營業(yè)額的含義和計(jì)算方法申報(bào)豁免43關(guān)于經(jīng)營者集中反壟斷的申報(bào)申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)問題經(jīng)營者集中反壟斷申報(bào)是經(jīng)營者集中反壟斷規(guī)制制度的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。作為預(yù)防性的反壟斷措施，經(jīng)營者集中申報(bào)制度并非要求所有的集中都必須申報(bào)。一方面經(jīng)營者集中是實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)、提高資源配置效率的重要途徑，所以各國對(duì)經(jīng)營者集中的基本態(tài)度是允許的，只有那些對(duì)市場競爭產(chǎn)生排除或者限制作用的經(jīng)營者集中才是反壟斷法所禁止的對(duì)象。另一方面，各國的反壟斷法實(shí)踐表明大多數(shù)企業(yè)并購并不會(huì)產(chǎn)生排除或者限制競爭的效果。確立適當(dāng)?shù)慕?jīng)營者申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)可以把大多數(shù)經(jīng)營者集中排除在反壟斷審查之外。這樣既方便了企業(yè)進(jìn)行并購，又大大減少了執(zhí)法成本。44申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)問題公司部法律通訊第10期經(jīng)營者集中反壟斷申報(bào)是經(jīng)營者集中反壟斷規(guī)制制度的一個(gè)重要環(huán)節(jié)國務(wù)院于2008年8月1日頒布了《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，自公布之日起施行?！渡陥?bào)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》第三條第一款規(guī)定“經(jīng)營者集中達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中：（一）參與集中的所有經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過100億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣；（二）參與集中的所有經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過20億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣?！?5申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)問題公司部法律通訊第10期國務(wù)院于2008年8月1日頒布了《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)營業(yè)額是判斷一起經(jīng)營者集中是否需要申報(bào)的基本依據(jù)，對(duì)于集中申報(bào)具有十分重要的意義。商務(wù)部發(fā)布的《經(jīng)營者集中申報(bào)辦法》借鑒國外反壟斷法的相關(guān)規(guī)定，在第4條規(guī)定了營業(yè)額的范圍，同時(shí)對(duì)“在中國境內(nèi)的營業(yè)額”作了規(guī)定。即營業(yè)額包括相關(guān)經(jīng)營者上一會(huì)計(jì)年度內(nèi)銷售產(chǎn)品和提供服務(wù)所獲得的收入，同時(shí)扣除相關(guān)稅金及其附加；“在中國境內(nèi)”是指經(jīng)營者提供產(chǎn)品或服務(wù)的買方所在地在中國境內(nèi)。

《申報(bào)辦法》第5條規(guī)定了參與集中的單個(gè)經(jīng)營者營業(yè)額的計(jì)算范圍，明確規(guī)定具有控制關(guān)系的經(jīng)營者之間發(fā)生的營業(yè)額不計(jì)算在內(nèi)。此外，在參與集中的單個(gè)經(jīng)營者之間或者參與集中的單個(gè)經(jīng)營者與未參與集中的經(jīng)營者之間有共同控制的其他經(jīng)營者的情況下，參與集中的單個(gè)經(jīng)營者的營業(yè)額還應(yīng)當(dāng)包括被共同控制的經(jīng)營者與第三方經(jīng)營者之間的營業(yè)額，且此營業(yè)額只計(jì)算一次。46關(guān)于營業(yè)額的含義和計(jì)算方法公司部法律通訊第10期營業(yè)額是判斷一起經(jīng)營者集中是否需要申報(bào)的基本依據(jù)，對(duì)于集中申由于有些企業(yè)之間本來屬于母公司與子公司的關(guān)系，子公司的生產(chǎn)經(jīng)營實(shí)際上受母公司的支配，或者說母公司本來就對(duì)子公司擁有控股權(quán)或者支配權(quán)。由于子公司的生產(chǎn)經(jīng)營實(shí)際受母公司的支配，服從母公司的整體利益，在市場競爭中采取一致行動(dòng)，所以在反壟斷法上把母公司和子公司以及受同一母公司支配的所有子公司視為一個(gè)整體。它們之間的合并或者其他形式的集中都不會(huì)改變市場結(jié)構(gòu)，也不會(huì)對(duì)市場競爭產(chǎn)生排除、限制作用。因此各國反壟斷法一般都規(guī)定，母公司和子公司之間的經(jīng)營者集中以及受同一母公司支配的子公司之間的經(jīng)營者集中無需作反壟斷申報(bào)。雖然在很多情況下特別是對(duì)于股權(quán)分散的公司而言，無需擁有百分之五十以上股權(quán)就可以獲得對(duì)該公司的支配，但是由于不同的公司具體情況不同，掌握支配權(quán)的股權(quán)比例要求不同。所以我國法律只是規(guī)定了擁有“百分之五十以上有表決權(quán)的股權(quán)或者資產(chǎn)”的情形。我國《反壟斷法》第二十二條經(jīng)營者集中有下列情形之一的，可以不向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報(bào)：（一）參與集中的一個(gè)經(jīng)營者擁有其他每個(gè)經(jīng)營者百分之五十以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)的；（二）參與集中的每個(gè)經(jīng)營者百分之五十以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)被同一個(gè)未參與集中的經(jīng)營者擁有的。47申報(bào)豁免公司部法律通訊第10期由于有些企業(yè)之間本來屬于母公司與子公司的關(guān)系，子公司的生產(chǎn)經(jīng)48關(guān)于經(jīng)營者集中反壟斷的審查程序

審查程序主體權(quán)利審查內(nèi)容48關(guān)于經(jīng)營者集中反壟斷的審查程序?qū)彶槌绦?9審查程序公司部法律通訊第10期49審查程序公司部法律通訊第10期50審查程序公司部法律通訊第10期50審查程序公司部法律通訊第10期《反壟斷法》第二十七條規(guī)定：審查經(jīng)營者集中，應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：（一）參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對(duì)市場的控制力；（二）相關(guān)市場的市場集中度；（三）經(jīng)營者集中對(duì)市場進(jìn)入、技術(shù)進(jìn)步的影響；（四）經(jīng)營者集中對(duì)消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響；（五）經(jīng)營者集中對(duì)國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響；（六）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)考慮的影響市場競爭的其他因素。51審查內(nèi)容公司部法律通訊第10期《反壟斷法》第二十七條規(guī)定：審查經(jīng)營者集中，應(yīng)當(dāng)考慮下列因素52相關(guān)案例介紹美國可口可樂公司收購中國匯源果汁集團(tuán)有限公司美國輝瑞公司收購美國惠氏公司諾西并購摩托羅拉52相關(guān)案例介紹美國可口可樂公司收購中國匯源果汁集團(tuán)有限公司53美國可口可樂公司收購中國匯源果汁集團(tuán)有限公司

事件始末未獲批原因最終結(jié)果53美國可口可樂公司收購中國匯源果汁集團(tuán)有限公司事件始末2008年9月3日，匯源果汁上市公司與可口可樂在香港聯(lián)交所聯(lián)合發(fā)布公告，宣布可口可樂全資子公司提出以約179億港元收購匯源果汁全部已發(fā)行股本的收購建議。若交易完成，匯源果汁將撤銷在香港聯(lián)交所的上市地位。此消息一出，立即引起民眾及各路專家的反對(duì)，社會(huì)輿論以保護(hù)民族品牌及國家經(jīng)濟(jì)安全為由對(duì)收購事宜給予了極大壓力。2008年12月2日，匯源果汁上市公司與可口可樂在香港聯(lián)交所聯(lián)合發(fā)布公告，稱已向商務(wù)部遞交反壟斷審查申請(qǐng)材料。2008年12月5日，中國商務(wù)部首次公開表態(tài)稱已經(jīng)對(duì)可口可樂收購匯源的申請(qǐng)進(jìn)行立案受理。2009年3月18日，商務(wù)部網(wǎng)站發(fā)布新聞?wù)奖硎荆煽诳蓸凡①弲R源未通過反壟斷調(diào)查。54事件始末公司部法律通訊第10期2008年9月3日，匯源果汁上市公司與可口可樂在香港聯(lián)交所聯(lián)1、集中完成后，可口可樂公司有能力將其在碳酸軟飲料市場上的支配地位傳導(dǎo)到果汁飲料市場，對(duì)現(xiàn)有果汁飲料企業(yè)產(chǎn)生排除、限制競爭效果，進(jìn)而損害飲料消費(fèi)者的合法權(quán)益。

2、品牌是影響飲料市場有效競爭的關(guān)鍵因素，集中完成后，可口可樂公司通過控制“美汁源”和“匯源”兩個(gè)知名果汁品牌，對(duì)果汁市場控制力將明顯增強(qiáng)，加之其在碳酸飲料市場已有的支配地位以及相應(yīng)的傳導(dǎo)效應(yīng)，集中將使?jié)撛诟偁帉?duì)手進(jìn)入果汁飲料市場的障礙明顯提高。3、集中擠壓了國內(nèi)中小型果汁企業(yè)生存空間，抑制了國內(nèi)企業(yè)在果汁飲料市場參與競爭和自主創(chuàng)新的能力，給中國果汁飲料市場有效競爭格局造成不良影響，不利于中國果汁行業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展。55未獲批原因公司部法律通訊第10期1、集中完成后，可口可樂公司有能力將其在碳酸軟飲料市場上的支自2008年8月中國反壟斷法實(shí)施以來，商務(wù)部共收到40起包括合并、收購在內(nèi)的經(jīng)營者集中申報(bào)，可口可樂并購匯源案是第一個(gè)未獲通過的案例。56最終結(jié)果公司部法律通訊第10期自2008年8月中國反壟斷法實(shí)施以來，商務(wù)部共收到40起包括57美國輝瑞公司收購美國惠氏公司

事件始末不利因素評(píng)估集中通過所附條件57美國輝瑞公司收購美國惠氏公司事件始末2009年1月26日，美國輝瑞公司宣布，將以680億美元的價(jià)格收購競爭對(duì)手惠氏公司，以促進(jìn)其業(yè)務(wù)的多元化。2009年6月9日，商務(wù)部收到美國輝瑞公司收購惠氏公司經(jīng)營者集中申報(bào)申請(qǐng)。2009年6月11日和14日商務(wù)部收到補(bǔ)充材料，6月15日予以立案。根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》和商務(wù)部有關(guān)經(jīng)營者集中反壟斷審查的相關(guān)規(guī)定，商務(wù)部對(duì)該案實(shí)施初步審查，初步審查工作截止日為7月15日。審查過程中，商務(wù)部發(fā)現(xiàn)此項(xiàng)集中在動(dòng)物保健品領(lǐng)域存在限制或排除競爭問題，初步審查期滿前，決定對(duì)該案實(shí)施進(jìn)一步審查，該階段審查工作截止日為2009年10月13日。2009年9月29日，為了減少對(duì)該市場競爭產(chǎn)生的不利影響，商務(wù)部決定附條件批準(zhǔn)此項(xiàng)集中，要求輝瑞公司履行七項(xiàng)義務(wù)。58事件始末公司部法律通訊第10期2009年1月26日，美國輝瑞公司宣布，將以680億美元的價(jià)

調(diào)查表明，在J1C（廣譜青霉素）和N6A(抗抑郁和情緒穩(wěn)定劑)兩種人類藥品領(lǐng)域以及豬偽狂犬病疫苗和犬用聯(lián)苗兩種動(dòng)物保健品領(lǐng)域，合并后市場競爭結(jié)構(gòu)沒有發(fā)生實(shí)質(zhì)性改變。但是，對(duì)于豬支原體肺炎疫苗而言，輝瑞和惠氏合并后市場競爭結(jié)構(gòu)發(fā)生實(shí)質(zhì)性改變，將產(chǎn)生限制或排除競爭的效果。

1、市場份額明顯增加。根據(jù)商務(wù)部掌握的數(shù)據(jù)，雙方合并后在該市場的份額為49.4%（其中輝瑞為38%，惠氏為11.4%），遠(yuǎn)高于其他競爭對(duì)手，排名第二位的英特威市場份額只有18.35%，其他競爭者的市場份額均低于10%。合并后實(shí)體將有能力利用其規(guī)模效應(yīng)擴(kuò)大市場，進(jìn)而控制產(chǎn)品價(jià)格。

2、市場集中度明顯提高。根據(jù)商務(wù)部掌握的數(shù)據(jù)，本項(xiàng)集中完成后的赫氏指數(shù)為2182,增量為336。鑒于中國豬支原體肺炎疫苗市場屬于高度集中的市場，此項(xiàng)集中將產(chǎn)生限制或排除競爭效果。

3、市場進(jìn)入將更加困難。藥品研發(fā)的特點(diǎn)是成本高和周期長。據(jù)統(tǒng)計(jì)，開發(fā)一種新產(chǎn)品大約需要3年到10年的時(shí)間和250萬到1000萬美元的投資。市場調(diào)查顯示，進(jìn)入豬支原體肺炎疫苗市場的技術(shù)壁壘更高。輝瑞收購惠氏后，很可能利用其規(guī)模優(yōu)勢進(jìn)一步在中國擴(kuò)張市場，打壓其他競爭者，限制其他企業(yè)在該領(lǐng)域的發(fā)展。59不利因素評(píng)估公司部法律通訊第10期調(diào)查表明，在J1C（廣譜青霉素）和N6A(（一）剝離在中國境內(nèi)(指中國大陸地區(qū)，不包括香港、澳門及臺(tái)灣)輝瑞旗下品牌為瑞倍適（Respisure）及瑞倍適-旺（RespisureOne）的豬支原體肺炎疫苗業(yè)務(wù)。（二）被剝離業(yè)務(wù)包括確保其存活性和競爭性所需的有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)（包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)）。（三）輝瑞公司必須在商務(wù)部批準(zhǔn)此項(xiàng)集中后六個(gè)月內(nèi)通過受托人為被剝離業(yè)務(wù)找到購買人并與之簽訂買賣協(xié)議。

（四）購買人應(yīng)獨(dú)立于集中雙方，必須符合預(yù)先設(shè)定的資格標(biāo)準(zhǔn)，并需經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)。

（五）如果輝瑞公司在商務(wù)部批準(zhǔn)此項(xiàng)集中后六個(gè)月內(nèi)未能找到購買人，商務(wù)部有權(quán)指定新的受托人以無底價(jià)方式處置被剝離業(yè)務(wù)。（六）在六個(gè)月剝離期內(nèi)，輝瑞公司應(yīng)任命一名過渡期間經(jīng)理，負(fù)責(zé)管理擬剝離業(yè)務(wù)。管理應(yīng)以擬剝離業(yè)務(wù)利益最大化為原則，確保業(yè)務(wù)具有持續(xù)的可存活性、適銷性和競爭力，并獨(dú)立于雙方保留的其他業(yè)務(wù)。

（七）剝離后三年內(nèi)，根據(jù)購買人的請(qǐng)求，輝瑞公司有義務(wù)向購買人提供合理的技術(shù)支持，協(xié)助其采購生產(chǎn)豬支原體肺炎疫苗所需的原材料，并對(duì)購買人的相關(guān)人員提供技術(shù)培訓(xùn)和咨詢服務(wù)。60集中通過所附條件公司部法律通訊第10期（一）剝離在中國境內(nèi)(指中國大陸地區(qū)，不包括香港、澳門及臺(tái)灣61諾西并購摩托羅拉

事件始末未獲批原因61諾西并購摩托羅拉事件始末2010年7月19日，諾西斥資12億美元收購摩托羅拉無線業(yè)務(wù)部門。2011年年初，由于摩托羅拉掌握中國通信設(shè)備商華為的部分核心機(jī)密，該收購案將有可能導(dǎo)致華為公司的核心機(jī)密泄漏給其競爭對(duì)手諾西，華為向美國地區(qū)法院提起訴訟，法院作出初步裁決，禁止摩托羅拉解決方案公司向諾西披露華為的機(jī)密資料。2011年3月9日，商務(wù)部就該并購案作出裁決，初步否決了諾西摩托羅拉并購案。該交易被迫推遲。2011年4月13日，摩托羅拉與華為就所有未決訴訟達(dá)成和解。其中，華為同意撤回對(duì)于摩托羅拉和諾西交易的訴訟，同意摩托羅拉向華為支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)后，將摩托羅拉與華為之間的商業(yè)合同轉(zhuǎn)移給諾西，使諾西能獲得及使用華為的保密信息。2011年4月20日，中國商務(wù)部正式無條件批準(zhǔn)了諾西對(duì)摩托羅拉解決方案公司網(wǎng)絡(luò)資產(chǎn)的收購，但雙方的交易價(jià)格下調(diào)到9.75億美金。62事件始末公司部法律通訊第10期2010年7月19日，諾西斥資12億美元收購摩托羅拉無線業(yè)務(wù)在中國大陸市場領(lǐng)先的企業(yè)如下：1.華為技術(shù)有限公司

2.諾基亞通信有限公司

3.天津三星通信技術(shù)有限公司

4.摩托羅拉(中國)電子有限公司

5.深圳富泰宏精密工業(yè)有限公司

6.北京索愛普天移動(dòng)通信有限公司

7.惠州三星電子有限公司

8.中興通訊股份有限公司

9.上海貝爾股份有限公司

10.南京愛立信熊貓通信有限公司63通信基礎(chǔ)設(shè)備市場份額概覽公司部法律通訊第10期

全球設(shè)備商市場份額排行榜單（2008年）：愛立信諾西華為阿爾卡特朗訊為北電摩托羅拉中興NEC三星在中國大陸市場領(lǐng)先的企業(yè)如下：63通信基礎(chǔ)設(shè)備市場份額概覽公對(duì)國內(nèi)市場的競爭是否產(chǎn)生不利影響這一交易有限制競爭之嫌。電信業(yè)本身就是一個(gè)高度集中的市場，并購的成功首先會(huì)導(dǎo)致這個(gè)市場減少一個(gè)競爭者，尤其是并購雙方在GSM無線接入網(wǎng)市場都有經(jīng)營活動(dòng)，市場的集中度必然會(huì)隨之增加。并購后，諾西將控制北京移動(dòng)GSM網(wǎng)絡(luò)100%的份額，這種市場競爭格局對(duì)中國電信運(yùn)營商的設(shè)備維護(hù)、網(wǎng)絡(luò)升級(jí)、擴(kuò)容等方面會(huì)產(chǎn)生不利影響，也會(huì)增加其他經(jīng)營者進(jìn)入市場的難度。是否引起知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭議這一交易因涉及華為的知識(shí)產(chǎn)權(quán)而存在侵害第三方利益的問題。摩托羅拉與華為有著為期10年的合作歷史，自2000年開始，摩托羅拉與華為在無線網(wǎng)絡(luò)接入及核心網(wǎng)絡(luò)業(yè)務(wù)等領(lǐng)域展開密切合作，摩托羅拉以O(shè)EM方式向華為采購其自主研發(fā)的技術(shù)和產(chǎn)品，并在國際市場上進(jìn)行出售。在多年的OEM合作中，摩托羅拉獲取了華為在生產(chǎn)、技術(shù)研發(fā)以及市場營銷等方面大量的保密信息。這一點(diǎn)，已經(jīng)在美國法院今年2月份的判決中證明屬實(shí)。而作為華為的有力競爭對(duì)手，諾西在并購摩托羅拉之后，將會(huì)控制摩托羅拉曾與華為合作的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)和人員，由此獲取華為在這些相關(guān)領(lǐng)域的保密信息、商業(yè)秘密和知識(shí)產(chǎn)權(quán)。這一切，對(duì)于華為來說顯然是不公平的。64考量因素公司部法律通訊第10期對(duì)國內(nèi)市場的競爭是否產(chǎn)生不利影響64考量因素公司部法律通訊65外國反壟斷執(zhí)法體制介紹美國反壟斷執(zhí)法體制介紹意大利反壟斷執(zhí)法體制介紹東歐及俄羅斯轉(zhuǎn)型國家反壟斷執(zhí)法體制介紹65外國反壟斷執(zhí)法體制介紹美國反壟斷執(zhí)法體制介紹美國的反壟斷執(zhí)法體系與其立法體例相一致，自成體系，是西方發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)最具典型性和代表性的執(zhí)法體系，也是目前相比較之下最行之有效的執(zhí)法體系。美國的反壟斷法主要由反托拉斯法、克萊頓法和聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法三部法律組成，其中反托拉斯法（主要內(nèi)容為禁止壟斷協(xié)議和獨(dú)占行為，又稱謝爾曼法）和克萊頓法（主要內(nèi)容是限制集中、合并等行為）是純粹的反壟斷法；聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法涵蓋前二者的內(nèi)容，同時(shí)還包括消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)和禁止不正當(dāng)競爭行為（或稱不公平交易行為）的內(nèi)容；另外，還包括大量的典型判例遵循。美國反壟斷法執(zhí)法體系在實(shí)施主體方面包含四個(gè)層面：司法部反托拉斯司、美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)、各州政府和民間主體。具體實(shí)施途徑包括：通過司法部反托拉斯司提起民事訴訟和刑事訴訟；通過聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)直接進(jìn)行裁決或提起民事訴訟，但不能提起刑事訴訟；通過州總檢察長執(zhí)行州反托拉斯法（部分情況下執(zhí)行聯(lián)邦反托拉斯法）；通過民間提起禁止繼續(xù)違法的民事訴訟，并要求三倍損失賠償。66美國反壟斷執(zhí)法體制介紹公司部法律通訊第10期美國的反壟斷執(zhí)法體系與其立法體例相一致，自成體系，是西方發(fā)達(dá)意大利反壟斷立法采取的是分立立法體例，其反不正當(dāng)競爭法律規(guī)范包含在意大利民法典中，內(nèi)容包括列舉各種不正當(dāng)競爭行為、不正當(dāng)競爭行為制裁、損害賠償和行業(yè)協(xié)會(huì)的訴權(quán)等，沒有專門的反不正當(dāng)競爭立法?！陡偁幒凸浇灰追ā肥且獯罄嘘P(guān)反壟斷的專門法典，主要包括：禁止限制自由競爭協(xié)議、禁止濫用獨(dú)占地位、合并和收購的核準(zhǔn)禁止；該法又被稱為意大利競爭法。與美國反托拉斯執(zhí)法主體多元化不同，意大利反壟斷執(zhí)法主體為單一機(jī)構(gòu)----意大利競爭局，競爭局是執(zhí)行《競爭和公平交易法》的專門機(jī)構(gòu)，其執(zhí)法過程簡明、溫和。67意大利反壟斷執(zhí)法體制介紹公司部法律通訊第10期意大利反壟斷立法采取的是分立立法體例，其反不正當(dāng)競爭法律規(guī)范東歐各國與俄羅斯在從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)模式向市場經(jīng)濟(jì)模式的急速轉(zhuǎn)型過程中，都因應(yīng)西方市場經(jīng)濟(jì)自覺或不自覺的要求，制定了有關(guān)反壟斷和反不正當(dāng)競爭的法律，而且考慮到自身的市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境和轉(zhuǎn)型要求，采取了合并立法的方式，其中以匈牙利反壟斷和反不正當(dāng)競爭法律具有最具代表性。匈牙利1996年通過的《關(guān)于禁止不公平市場行為和限制競爭的法律》，得到其國內(nèi)和西方國家的普遍肯定和好評(píng)。為實(shí)施反壟斷法和反不正當(dāng)競爭法，東歐各國都設(shè)立有專門的競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)，作為監(jiān)管和實(shí)施競爭政策的高層次機(jī)關(guān)，只是名稱不盡相同，譬如俄羅斯、烏克蘭、白俄羅斯設(shè)立有“反壟斷委員會(huì)”，波蘭、斯洛伐克設(shè)立有“反壟斷局”，匈牙利則稱為“經(jīng)濟(jì)競爭局”。68東歐及俄羅斯轉(zhuǎn)型國家反壟斷執(zhí)法體制介紹公司部法律通訊第10期東歐各國與俄羅斯在從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)模式向市場經(jīng)濟(jì)模式的急速轉(zhuǎn)型過程69附錄：參考資料

有關(guān)本案的專題網(wǎng)站鏈接徐福記上市公司披露信息本案涉及法律法規(guī)目錄69附錄：參考資料有關(guān)本案的專題網(wǎng)站鏈接專題網(wǎng)站鏈接70公司部法律通訊第10期專題網(wǎng)站鏈接70公司部法律通訊第10期上市公司披露信息71公司部法律通訊第10期公告名稱披露文件JointAnnouncement

ProposedJointVenturetoBe

Implemented

ByWayofASchemeofArrangement（雀巢-徐福記聯(lián)合聲明）HsuFuChiInt‘lLimitedProspectus（徐福記招股說明書）HsuFuChiInternationalLimitedAnnualReport2010（徐福記2010年年報(bào)）上市公司披露信息71公司部法律通訊第10期公告名本案涉及法律法規(guī)目錄72公司部法律通訊第10期中華人民共和國反壟斷法國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定經(jīng)營者集中申報(bào)辦法經(jīng)營者集中審查辦法商務(wù)部反壟斷局關(guān)于《經(jīng)營者集中申報(bào)辦法》和《經(jīng)營者集中審查辦法》的解讀商務(wù)部反壟斷局關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)的指導(dǎo)意見本案涉及法律法規(guī)目錄72公司部法律通訊第10期中開心一刻73開心一刻73法律小幽默權(quán)宜之計(jì)

一個(gè)聲稱自己最有辦法的律師，接到了他受理的一名死刑犯人在電刑椅旁打來的電話：“在一個(gè)小時(shí)之前，你告訴我說無論如何一定有辦法的，律師，現(xiàn)在我應(yīng)該怎么辦？”

律師不加思索地答道：“先別坐下去！”

74公司部法律通訊第10期74公司部法律通訊第10期法律小幽默現(xiàn)金交易

“律師先生，我想請(qǐng)您為我辯護(hù)?！薄叭思覟槭裁纯馗婺俊薄罢f我偽造支票?！薄拔铱梢詾槟q護(hù)，但報(bào)酬您必須付我真現(xiàn)金?！?/p>

75公司部法律通訊第10期75公司部法律通訊第10期公司業(yè)務(wù)部主編張洪編輯史卉子北京市東直門南大街3號(hào)國華投資大廈5/12/15層（100007）5F，12/F，15/F，GuohuaPlaza，3DongzhimennanAvenue，Beijing100007，ChinaTelax：010-581377887676法律通訊第十期課件

公司業(yè)務(wù)部

法律通訊

第10期二〇一一年七月

公司業(yè)務(wù)部

法律通訊新法播報(bào)79新法播報(bào)2本月新規(guī)國資委《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》（第27號(hào)令）銀監(jiān)會(huì)《商業(yè)銀行杠桿率管理辦法》（2011年第3號(hào)令）80國稅局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告（2011年第39號(hào)令）公司部法律通訊第10期本月新規(guī)國資委《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》（第27號(hào)《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》

施行時(shí)間經(jīng)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)第102次主任辦公會(huì)議審議通過，自2011年7月1日起施行。適用主體第二條國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡稱國資委）履行出資人職責(zé)的企業(yè)（以下簡稱中央企業(yè)）及其各級(jí)獨(dú)資、控股子企業(yè)（以下簡稱各級(jí)子企業(yè)）持有的境外國有產(chǎn)權(quán)管理適用本辦法。國家法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。81公司部法律通訊第10期相關(guān)定義本辦法所稱境外國有產(chǎn)權(quán)是指中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)以各種形式對(duì)境外企業(yè)出資所形成的權(quán)益。前款所稱境外企業(yè)，是指中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)在我國境外以及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)依據(jù)當(dāng)?shù)胤沙鲑Y設(shè)立的企業(yè)?！吨醒肫髽I(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》施行時(shí)間經(jīng)國務(wù)《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》

個(gè)人持有第六條境外國有產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)由中央企業(yè)或者其各級(jí)子企業(yè)持有。境外企業(yè)注冊(cè)地相關(guān)法律規(guī)定須以個(gè)人名義持有的，應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一由中央企業(yè)依據(jù)有關(guān)規(guī)定決定或者批準(zhǔn)，依法辦理委托出資等保全國有產(chǎn)權(quán)的法律手續(xù)，并以書面形式報(bào)告國資委。

特殊目的公司第七條中央企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)離岸公司等特殊目的公司的管理。因重組、上市、轉(zhuǎn)讓或者經(jīng)營管理需要設(shè)立特殊目的公司的，應(yīng)當(dāng)由中央企業(yè)決定或者批準(zhǔn)并以書面形式報(bào)告國資委。已無存續(xù)必要的特殊目的公司，應(yīng)當(dāng)及時(shí)依法予以注銷。82公司部法律通訊第10期

產(chǎn)權(quán)登記第八條中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)發(fā)生以下事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)由中央企業(yè)統(tǒng)一向國資委申辦產(chǎn)權(quán)登記：（一）以投資、分立、合并等方式新設(shè)境外企業(yè)，或者以收購、投資入股等方式首次取得境外企業(yè)產(chǎn)權(quán)的。（二）境外企業(yè)名稱、注冊(cè)地、注冊(cè)資本、主營業(yè)務(wù)范圍等企業(yè)基本信息發(fā)生改變，或者因企業(yè)出資人、出資額、出資比例等變化導(dǎo)致境外企業(yè)產(chǎn)權(quán)狀況發(fā)生改變的。（三）境外企業(yè)解散、破產(chǎn)，或者因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、減資等原因不再保留國有產(chǎn)權(quán)的。（四）其他需要辦理產(chǎn)權(quán)登記的情形?！吨醒肫髽I(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》個(gè)人持有第六條境《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》

備案核準(zhǔn)第十條中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)獨(dú)資或者控股的境外企業(yè)在境外發(fā)生轉(zhuǎn)讓或者受讓產(chǎn)權(quán)、以非貨幣資產(chǎn)出資、非上市公司國有股東股權(quán)比例變動(dòng)、合并分立、解散清算等經(jīng)濟(jì)行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有相應(yīng)資質(zhì)、專業(yè)經(jīng)驗(yàn)和良好信譽(yù)的專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)標(biāo)的物進(jìn)行評(píng)估或者估值，評(píng)估項(xiàng)目或者估值情況應(yīng)當(dāng)由中央企業(yè)備案；涉及中央企業(yè)重要子企業(yè)由國有獨(dú)資轉(zhuǎn)為絕對(duì)控股、絕對(duì)控股轉(zhuǎn)為相對(duì)控股或者失去控股地位等經(jīng)濟(jì)行為的，評(píng)估項(xiàng)目或者估值情況應(yīng)當(dāng)報(bào)國資委備案或者核準(zhǔn)。中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)獨(dú)資或者控股的境外企業(yè)在進(jìn)行與評(píng)估或者估值相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)行為時(shí)，其交易對(duì)價(jià)應(yīng)當(dāng)以經(jīng)備案的評(píng)估或者估值結(jié)果為基準(zhǔn)。

審核同意第十一條境外國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等涉及國有產(chǎn)權(quán)變動(dòng)的事項(xiàng)，由中央企業(yè)決定或者批準(zhǔn)，并按國家有關(guān)法律和法規(guī)辦理相關(guān)手續(xù)。其中，中央企業(yè)重要子企業(yè)由國有獨(dú)資轉(zhuǎn)為絕對(duì)控股、絕對(duì)控股轉(zhuǎn)為相對(duì)控股或者失去控股地位的，應(yīng)當(dāng)報(bào)國資委審核同意。83公司部法律通訊第10期

轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)第十二條中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)轉(zhuǎn)讓境外國有產(chǎn)權(quán)，要多方比選意向受讓方。具備條件的，應(yīng)當(dāng)公開征集意向受讓方并競價(jià)轉(zhuǎn)讓，或者進(jìn)入中央企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓交易試點(diǎn)機(jī)構(gòu)掛牌交易?！吨醒肫髽I(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》備案核準(zhǔn)第十條中《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》

轉(zhuǎn)讓價(jià)格第十三條中央企業(yè)在本企業(yè)內(nèi)部實(shí)施資產(chǎn)重組，轉(zhuǎn)讓方為中央企業(yè)及其直接或者間接全資擁有的境外企業(yè)，受讓方為中央企業(yè)及其直接或者間接全資擁有的境內(nèi)外企業(yè)的，轉(zhuǎn)讓價(jià)格可以以評(píng)估或者審計(jì)確認(rèn)的凈資產(chǎn)值為底價(jià)確定。

付款方式第十四條境外國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款應(yīng)當(dāng)按照產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定支付，原則上應(yīng)當(dāng)一次付清。確需采取分期付款的，受讓方須提供合法的擔(dān)保。84公司部法律通訊第10期

涉及上市第十五條中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)獨(dú)資或者控股的境外企業(yè)在境外首次公開發(fā)行股票，或者中央企業(yè)及其各級(jí)子企業(yè)所持有的境外注冊(cè)并上市公司的股份發(fā)生變動(dòng)的，由中央企業(yè)按照證券監(jiān)管法律、法規(guī)決定或者批準(zhǔn)，并將有關(guān)情況以書面形式報(bào)告國資委。境外注冊(cè)并上市公司屬于中央企業(yè)重要子企業(yè)的，上述事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)由中央企業(yè)按照《國有股東轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份管理暫行辦法》（國資委令第19號(hào)）等相關(guān)規(guī)定報(bào)國資委審核同意或者備案?！吨醒肫髽I(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》轉(zhuǎn)讓價(jià)格第十三條本月新規(guī)國資委《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》（第27號(hào)令）銀監(jiān)會(huì)《商業(yè)銀行杠桿率管理辦法》（2011年第3號(hào)令）85國稅局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告（2011年第39號(hào)令）公司部法律通訊第10期本月新規(guī)國資委《中央企業(yè)境外國有產(chǎn)權(quán)管理暫行辦法》（第27號(hào)《商業(yè)銀行杠桿率管理辦法》

施行時(shí)間經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)第91次主席會(huì)議通過，自2012年1月1日起施行。適用主體第二條本辦法適用于在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的商業(yè)銀行，包括中資銀行、外商獨(dú)資銀行和中外合資銀行。86公司部法律通訊第10期相關(guān)定義本辦法所稱杠桿率，是指商業(yè)銀行持有的、符合有關(guān)規(guī)定的一級(jí)資本與商業(yè)銀行調(diào)整后的表內(nèi)外資產(chǎn)余額的比率。監(jiān)管要求第四條商業(yè)銀行并表和未并表的杠桿率均不得低于4%?！渡虡I(yè)銀行杠桿率管理辦法》施行時(shí)間經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)《商業(yè)銀行杠桿率管理辦法