《公司法》中公司章程的幻燈片課件

公司章程公司章程公司章程的基本概念概念：由設立公司的股東制定并對公司、股東、公司經營管理人員具有約束力的調整公司內部的組織關系和經營行為的自治規(guī)則。公司章程是公司組織和活動的基本準則，是公司的憲章。公司章程的基本概念章程的性質關于公司章程的性質有兩種說法：1自治法說：公司章程是公司根據(jù)國家賦予的“公司自治立法權”而制定的關于公司組織和行為的自治法規(guī)。-我國通說2契約說：發(fā)起人就設立公司的權利義務達成一致的意思表示。

章程的性質關于公司章程的性質有兩種說法：章程的意義（一）公司章程是公司設立的最基本條件和最重要的法律文件。各國公司立法均要求設立公司必須訂立公司章程，公司的設立程序以訂立章程開始，以設立登記結束。沒有章程，公司就不能獲準成立。

章程的意義（一）公司章程是公司設立的最基本條件和最重要的法律（二）公司章程是確定公司權利、義務關系的基本法律文件。公司章程一經有關部門批準即對外產生法律效力。（二）公司章程是確定公司權利、義務關系的基本法律文件。（三）公司章程是公司實行內部管理和對外進行經濟交往的基本法律依據(jù)。公司章程規(guī)定了公司組織和活動的原則及細則，它是公司內外活動的基本準則。它規(guī)定的股東的權利義務和確立的內部管理體制，是公司對內進行管理的依據(jù)。同時，公司章程也是公司向第三者表明信用和相對人了解公司組織和財產狀況的重要法律文件。公司章程向外公開申明的公司宗旨、營業(yè)范圍、資本數(shù)額以及責任形式等內容，為投資者、債權人和第三人與該公司進行經濟交往提供了條件和資信依據(jù),便于相對人了解公司的組織和財產狀況,便于公司與第三人間的經濟交往。（三）公司章程是公司實行內部管理和對外進行經濟交往的基本法律章程的特征（一）法定性：制定（11）、內容（登記管理23條）、效力（11）、修改權限和程序，章程須經登記（設立、變更）。章程的特征（一）法定性：制定（11）、內容（登記管理23條）章程內容體現(xiàn)的自治（二）自治性1授權章程記載任意事項，優(yōu)先于公司法的任意規(guī)范適用：是否記載，取決于當事人的意愿，一經記載，與必要記載事項具有同樣的效力例如：《公司法》43條“公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權，但是公司章程另有規(guī)定的除外”

35條“……全體股東約定不按出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認購出資的除外”指公司事物由公司作為獨立主體依其意思表示自主決定，國家一般不加干涉。由于公司承認股東對于公司的控制能力，因此公司的意識實際上就是股東的意思，公司自治本質上表現(xiàn)為股東自治。如：典型條文35條、43條章程內容體現(xiàn)的自治（二）自治性2授權章程在法律授權性規(guī)定的框架下記載相對必要事項：這些事項一旦載入章程，就發(fā)生效力，不載入，確定的不發(fā)生效力，載入與否，不影響章程的效力，但確實會影響公司的正常運作例如：《公司法》13條“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長，執(zhí)行董事或經理擔任……”44條股東的議事方式和表決程序出該法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定以此對公司法進行細化和補充2授權章程在法律授權性規(guī)定的框架下記載相對必要事項：這些（二）公司章程制定和修改體現(xiàn)的公司自治1程序上：制定：有限責任公司股份有限公司91條修改：122條（二）公司章程制定和修改體現(xiàn)的公司自治1程序上：2內容上：上市公司章程指引(2006年修訂)

……《章程指引》規(guī)定的是上市公司章程的基本內容，在不違反法律、法規(guī)的前提下，上市公司可以根據(jù)具體情況，在其章程中增加《章程指引》包含內容以外的、適合本公司實際需要的其他內容，也可以對《章程指引》規(guī)定的內容做文字和順序的調整或變動。上市公司根據(jù)需要，增加或修改《章程指引》規(guī)定的必備內容的，應當在董事會公告章程修改議案時進行特別提示?！?/p>

二○○六年三月十六日

2內容上：上市公司章程指引(2006年修訂)公司自治的限制公司法作為商法具有公法與私法范圍的融合的特點，而且公司章程除了具有自治性也兼具有法定性的特點：其除了表現(xiàn)在絕對必要記載事項的不可或缺外，我認為還表現(xiàn)在：某些公司法規(guī)定的事項不能通過章程排除：例如：根據(jù)《公司法》167條規(guī)定，公司的稅后利潤必須在彌補公司虧損后，按照10%的比例提取法定公積金，此項即不能為公司章程所排除。這便是為了維護債權人的利益而為公司發(fā)所做出的強制性規(guī)定公司自治的限制公司法作為商法具有公法與私法范圍的融合的特點，章程改版“章程”：舊法-54處，新法80處；“必須”：舊法-47處，新法28處；“可以”：舊法-60處，新法87處；“應當”：舊法-135處，新法178處。章程改版“章程”：舊法-54處，新法80處；（三）公開性體現(xiàn)為章程須經登記；股東有權查閱公司章程，公司應當將章程置備于本公司（34、97、98）；公司章程是公司公開發(fā)行股票或者公司債券時必須披露的文件之一。（三）公開性章程的修改有下列情形之一的，公司應當修改章程：（一）《公司法》或有關法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸；（二）公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項不一致；（三）股東大會決定修改章程。章程的修改有下列情形之一的，公司應當修改章程：變更程序1、由公司董事會提出章程修改草案。2、股東會對章程修改條款進行表決。有限責任公司修改公司章程，須經代表三分之二以上表決權的股東通過；股份有限公司修改章程,須經出席股東大會的股東所持表決權的三分之二以上通過。

變更程序1、由公司董事會提出章程修改草案。

3、公司章程的修改涉及需要審批的事項時，報政府主管機關批準。屬于向社會公開募集的，須經國務院證券管理部門批準。

3、公司章程的修改涉及需要審批的事項時，報政府主管機關批4、公司章程的修改涉及需要登記事項的，報公司登記機關核準，辦理變更登記；未涉及登記事項，送公司登記機關備案。

5、公司章程的修改涉及需要公告事項的，應依法進行公告。如公司發(fā)行新股募足股款后，必須依法定或公司章程規(guī)定的方式進行公告。4、公司章程的修改涉及需要登記事項的，報公司登記機關核準，公司章程內容絕對必要記載事項

所謂絕對必要記載事項，是指公司法規(guī)定的公司章程必須記載的事項，公司法有關公司章程絕對必要記載事項的規(guī)定屬于強制性規(guī)定。公司章程缺少其中任何一項或任何一項記載不合法，就會導致整個章程的無效，對于章程的絕對必要記載事項，各國公司法都予以明文規(guī)定，主要是公司性質所要求的章程的必備條款。通常包括公司的名稱、住所地、公司的宗旨、注冊資本、財產責任等。公司章程內容絕對必要記載事項相對必要記載事項相對必要記載事項是指法律規(guī)定的某些事項，只有在章程中予以記載，才能對公司有約束力，才產生法律效力；章程未經記載則不生效力。但是，不生效力的僅是未經記載之內容，它不影響整個章程的效力。相對必要記載事項任意記載事項：指在公司法規(guī)定的絕對必要記載事項及相對必要記載事項之外，在不違犯法律、行政法規(guī)強行性規(guī)定和社會公共利益的前提下，經由章程制定者同意自愿記載于公司章程的事項。

任意記載事項：各國公司法都沒有對公司章程之任意記載事項作出規(guī)定，但大陸法理論普遍認為，在公司法無明文列舉或規(guī)定的情況下，發(fā)起人根據(jù)不違反公序良俗和強行法之規(guī)定，經協(xié)商，一致同意載入公司章程的事項為任意記載事項。如關于股東會開會的地點、股款繳納的方法、遲延利息、股東停止過戶的期間和股票掛失手續(xù)等等。任意記載事項一經章程記載，即屬有效，未經股東會對章程予以修改，所記載事項對公司股東均有約束力。各國公司法都沒有對公司章程之任意記載事項作出規(guī)定，但大陸法理《公司法》的規(guī)定《公司法》第25條規(guī)定了有限責任公司章程應當載明的事項：（1）公司的名稱和住所；（2）公司的經營范圍；（3）公司注冊資本；（4）股東的姓名或者名稱；（5）股東的出資方式、出資額和出資時間；（6）公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則；（7）公司的法定代表人；（8）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項?！豆痉ā返囊?guī)定《公司法》第25條規(guī)定了有限責任公司章程應當《公司法》第82條規(guī)定了股份有限公司章程應當載明的事項：（1）公司名稱和住所；（2）公司經營范圍；（3）公司設立方式；（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（5）發(fā)起人姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；（6）董事會的組成、職權和議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）監(jiān)事會的組成、職權和議事規(guī)則；（9）公司利潤分配辦法；（10）公司的解散事由和清算辦法；（11）公司的通知和公告辦法；（12）股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項?！豆痉ā返?2條規(guī)定了股份有限公司章程應當載明的事項：其他規(guī)范文件的規(guī)定

1、《上市公司章程指引》

1997年12月16日中國證監(jiān)會制定了《上市公司章程指引》，作為上市公司章程的起草或修訂工作依據(jù)。

2、《到境外上市公司章程必備條款》

為適應股份有限公司向境外募集股份和到境外上市的需要，規(guī)范到境外上市的股份有限公司的行為，國務院、國家體改委1994年8月27日制定了《到境外上市公司章程必備條款》。其他規(guī)范文件的規(guī)定公司章程的時間效力生效——公司成立后生效？失效——公司終止時失效。第二十八條股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。

股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

公司章程的時間效力生效——公司成立后生效？第二十八條股我國公司章程的生效時間章程相當于公司設立協(xié)議，調整發(fā)起人關系時可以適用《公司法》的一般規(guī)則，簽字蓋章時成立并生效。章程中調整尚未成立的公司、尚未產生的董事、監(jiān)事、高級管理人員以及未來可能加入公司的其他股東的相關內容，則自公司成立時生效。我國公司章程的生效時間章程相當于公司設立協(xié)議，調整發(fā)起人關系章程對人的效力對高級管理人員的效力第十一條設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。第二百一十七條本法下列用語的含義：

（一）高級管理人員，是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。章程對人的效力對高級管理人員的效力公司章程對董事等高級管理人員的約束力例舉第一百四十八條董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。

第一百四十九條董事、高級管理人員不得有下列行為：

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；

（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；

第一百五十條董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

第一百五十三條董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。公司章程對董事等高級管理人員的約束力例舉第一百四十八條董事章程對人的效力對股東的效力是如何表現(xiàn)的？第二十條公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。章程對人的效力對股東的效力是如何表現(xiàn)的？公司章程對公司的約束力第十二條公司的經營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。第二十二條……股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。第一百六十六條有限責任公司應當依照公司章程規(guī)定的期限將財務會計報告送交各股東。第一百八十一條公司因下列原因解散：

（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

公司章程對公司的約束力第十二條公司的經營范圍由公司章程規(guī)定演講完畢，謝謝觀看！演講完畢，謝謝觀看！公司章程公司章程公司章程的基本概念概念：由設立公司的股東制定并對公司、股東、公司經營管理人員具有約束力的調整公司內部的組織關系和經營行為的自治規(guī)則。公司章程是公司組織和活動的基本準則，是公司的憲章。公司章程的基本概念章程的性質關于公司章程的性質有兩種說法：1自治法說：公司章程是公司根據(jù)國家賦予的“公司自治立法權”而制定的關于公司組織和行為的自治法規(guī)。-我國通說2契約說：發(fā)起人就設立公司的權利義務達成一致的意思表示。

章程的性質關于公司章程的性質有兩種說法：章程的意義（一）公司章程是公司設立的最基本條件和最重要的法律文件。各國公司立法均要求設立公司必須訂立公司章程，公司的設立程序以訂立章程開始，以設立登記結束。沒有章程，公司就不能獲準成立。

章程的意義（一）公司章程是公司設立的最基本條件和最重要的法律（二）公司章程是確定公司權利、義務關系的基本法律文件。公司章程一經有關部門批準即對外產生法律效力。（二）公司章程是確定公司權利、義務關系的基本法律文件。（三）公司章程是公司實行內部管理和對外進行經濟交往的基本法律依據(jù)。公司章程規(guī)定了公司組織和活動的原則及細則，它是公司內外活動的基本準則。它規(guī)定的股東的權利義務和確立的內部管理體制，是公司對內進行管理的依據(jù)。同時，公司章程也是公司向第三者表明信用和相對人了解公司組織和財產狀況的重要法律文件。公司章程向外公開申明的公司宗旨、營業(yè)范圍、資本數(shù)額以及責任形式等內容，為投資者、債權人和第三人與該公司進行經濟交往提供了條件和資信依據(jù),便于相對人了解公司的組織和財產狀況,便于公司與第三人間的經濟交往。（三）公司章程是公司實行內部管理和對外進行經濟交往的基本法律章程的特征（一）法定性：制定（11）、內容（登記管理23條）、效力（11）、修改權限和程序，章程須經登記（設立、變更）。章程的特征（一）法定性：制定（11）、內容（登記管理23條）章程內容體現(xiàn)的自治（二）自治性1授權章程記載任意事項，優(yōu)先于公司法的任意規(guī)范適用：是否記載，取決于當事人的意愿，一經記載，與必要記載事項具有同樣的效力例如：《公司法》43條“公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權，但是公司章程另有規(guī)定的除外”

35條“……全體股東約定不按出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認購出資的除外”指公司事物由公司作為獨立主體依其意思表示自主決定，國家一般不加干涉。由于公司承認股東對于公司的控制能力，因此公司的意識實際上就是股東的意思，公司自治本質上表現(xiàn)為股東自治。如：典型條文35條、43條章程內容體現(xiàn)的自治（二）自治性2授權章程在法律授權性規(guī)定的框架下記載相對必要事項：這些事項一旦載入章程，就發(fā)生效力，不載入，確定的不發(fā)生效力，載入與否，不影響章程的效力，但確實會影響公司的正常運作例如：《公司法》13條“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長，執(zhí)行董事或經理擔任……”44條股東的議事方式和表決程序出該法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定以此對公司法進行細化和補充2授權章程在法律授權性規(guī)定的框架下記載相對必要事項：這些（二）公司章程制定和修改體現(xiàn)的公司自治1程序上：制定：有限責任公司股份有限公司91條修改：122條（二）公司章程制定和修改體現(xiàn)的公司自治1程序上：2內容上：上市公司章程指引(2006年修訂)

……《章程指引》規(guī)定的是上市公司章程的基本內容，在不違反法律、法規(guī)的前提下，上市公司可以根據(jù)具體情況，在其章程中增加《章程指引》包含內容以外的、適合本公司實際需要的其他內容，也可以對《章程指引》規(guī)定的內容做文字和順序的調整或變動。上市公司根據(jù)需要，增加或修改《章程指引》規(guī)定的必備內容的，應當在董事會公告章程修改議案時進行特別提示?！?/p>

二○○六年三月十六日

2內容上：上市公司章程指引(2006年修訂)公司自治的限制公司法作為商法具有公法與私法范圍的融合的特點，而且公司章程除了具有自治性也兼具有法定性的特點：其除了表現(xiàn)在絕對必要記載事項的不可或缺外，我認為還表現(xiàn)在：某些公司法規(guī)定的事項不能通過章程排除：例如：根據(jù)《公司法》167條規(guī)定，公司的稅后利潤必須在彌補公司虧損后，按照10%的比例提取法定公積金，此項即不能為公司章程所排除。這便是為了維護債權人的利益而為公司發(fā)所做出的強制性規(guī)定公司自治的限制公司法作為商法具有公法與私法范圍的融合的特點，章程改版“章程”：舊法-54處，新法80處；“必須”：舊法-47處，新法28處；“可以”：舊法-60處，新法87處；“應當”：舊法-135處，新法178處。章程改版“章程”：舊法-54處，新法80處；（三）公開性體現(xiàn)為章程須經登記；股東有權查閱公司章程，公司應當將章程置備于本公司（34、97、98）；公司章程是公司公開發(fā)行股票或者公司債券時必須披露的文件之一。（三）公開性章程的修改有下列情形之一的，公司應當修改章程：（一）《公司法》或有關法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸；（二）公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項不一致；（三）股東大會決定修改章程。章程的修改有下列情形之一的，公司應當修改章程：變更程序1、由公司董事會提出章程修改草案。2、股東會對章程修改條款進行表決。有限責任公司修改公司章程，須經代表三分之二以上表決權的股東通過；股份有限公司修改章程,須經出席股東大會的股東所持表決權的三分之二以上通過。

變更程序1、由公司董事會提出章程修改草案。

3、公司章程的修改涉及需要審批的事項時，報政府主管機關批準。屬于向社會公開募集的，須經國務院證券管理部門批準。

3、公司章程的修改涉及需要審批的事項時，報政府主管機關批4、公司章程的修改涉及需要登記事項的，報公司登記機關核準，辦理變更登記；未涉及登記事項，送公司登記機關備案。

5、公司章程的修改涉及需要公告事項的，應依法進行公告。如公司發(fā)行新股募足股款后，必須依法定或公司章程規(guī)定的方式進行公告。4、公司章程的修改涉及需要登記事項的，報公司登記機關核準，公司章程內容絕對必要記載事項

所謂絕對必要記載事項，是指公司法規(guī)定的公司章程必須記載的事項，公司法有關公司章程絕對必要記載事項的規(guī)定屬于強制性規(guī)定。公司章程缺少其中任何一項或任何一項記載不合法，就會導致整個章程的無效，對于章程的絕對必要記載事項，各國公司法都予以明文規(guī)定，主要是公司性質所要求的章程的必備條款。通常包括公司的名稱、住所地、公司的宗旨、注冊資本、財產責任等。公司章程內容絕對必要記載事項相對必要記載事項相對必要記載事項是指法律規(guī)定的某些事項，只有在章程中予以記載，才能對公司有約束力，才產生法律效力；章程未經記載則不生效力。但是，不生效力的僅是未經記載之內容，它不影響整個章程的效力。相對必要記載事項任意記載事項：指在公司法規(guī)定的絕對必要記載事項及相對必要記載事項之外，在不違犯法律、行政法規(guī)強行性規(guī)定和社會公共利益的前提下，經由章程制定者同意自愿記載于公司章程的事項。

任意記載事項：各國公司法都沒有對公司章程之任意記載事項作出規(guī)定，但大陸法理論普遍認為，在公司法無明文列舉或規(guī)定的情況下，發(fā)起人根據(jù)不違反公序良俗和強行法之規(guī)定，經協(xié)商，一致同意載入公司章程的事項為任意記載事項。如關于股東會開會的地點、股款繳納的方法、遲延利息、股東停止過戶的期間和股票掛失手續(xù)等等。任意記載事項一經章程記載，即屬有效，未經股東會對章程予以修改，所記載事項對公司股東均有約束力。各國公司法都沒有對公司章程之任意記載事項作出規(guī)定，但大陸法理《公司法》的規(guī)定《公司法》第25條規(guī)定了有限責任公司章程應當載明的事項：（1）公司的名稱和住所；（2）公司的經營范圍；（3）公司注冊資本；（4）股東的姓名或者名稱；（5）股東的出資方式、出資額和出資時間；（6）公司的機構及其產生辦法、職權、議事規(guī)則；（7）公司的法定代表人；（8）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項?！豆痉ā返囊?guī)定《公司法》第25條規(guī)定了有限責任公司章程應當《公司法》第82條規(guī)定了股份有限公司章程應當載明的事項：（1）公司名稱和住所；（2）公司經營范圍；（3）公司設立方式；（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（5）發(fā)起人姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；（6）董事會的組成、職權和議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）監(jiān)事會的組成、職權和議事規(guī)則；（9）公司利潤分配辦法；（10）公司的解散事由和清算辦法；（11）公司的通知和公告辦法；（12）股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項?！豆痉ā返?2條規(guī)定了股份有限公司章程應當載明的事項：其他規(guī)范文件的規(guī)定

1、《上市公司章程指引》

1997年12月16日中國證監(jiān)會制定了《上市公司章程指引》，作為上市公司章程的起草或修訂工作依據(jù)。

2、《到境外上市公司章程必備條款》

為適應股份有限公司向境外募集股份和到境外上市的需要，規(guī)范到境外上市的股份有限公司的行為，國務院、國家體改委1994年8月27日制定了《到境外上市公司章程必備條款》。其他規(guī)范文件的規(guī)定公司章程的時間效力生效——公司成立后生效？失效——公司終止時失效。第二十八條股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。

股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違