商法總論第四章商主體的構(gòu)成要件-課件

第四章商主體的構(gòu)成要件商事人格是一種營業(yè)性人格，因此，需要諸多條件的支持，這就是所謂的市場準(zhǔn)入原則的集中體現(xiàn)。這些條件既是商主體的成立與存續(xù)要件，也是保護(hù)債權(quán)人利益的現(xiàn)實(shí)屏障。一般來說，商事人格要件主要包括如下幾個方面：商事企業(yè)、商業(yè)名稱、商業(yè)帳簿與商業(yè)登記。

第四章商主體的構(gòu)成要件商事人格是一種營業(yè)性人格，因此，需1第一節(jié)商事企業(yè)一、商事企業(yè)概述（一）企業(yè)的概念經(jīng)濟(jì)學(xué)的定義：企業(yè)是指一定的物力與人力相結(jié)合，有生產(chǎn)經(jīng)營的計劃性和風(fēng)險性的財產(chǎn)組織體。商法學(xué)的定義：企業(yè)是指為實(shí)現(xiàn)營業(yè)目的而為商人所管領(lǐng)并支配的人力與物力相結(jié)合的綜合性財產(chǎn)組織體。第一節(jié)商事企業(yè)一、商事企業(yè)概述2理解：1.經(jīng)濟(jì)學(xué)中的企業(yè)是一個生產(chǎn)單元，經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)注的是企業(yè)的“效益”及“利潤最大化”；商法中的企業(yè)是權(quán)利的客體，商法關(guān)注的是“物有所屬”、“利有所屬”。2.經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)注的是企業(yè)的動態(tài)形態(tài)，即從投入到產(chǎn)出的過程；商法學(xué)關(guān)注的是企業(yè)的靜態(tài)形式，即資本與利潤的歸屬問題。理解：1.經(jīng)濟(jì)學(xué)中的企業(yè)是一個生產(chǎn)單元，經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)注的是企業(yè)的3（二）企業(yè)的性質(zhì)1.企業(yè)屬客體范疇，而非主體，作為一個財產(chǎn)組織體，受商主體的管領(lǐng)及支配，不具有人格。2.企業(yè)表現(xiàn)為一種抽象的綜合體，企業(yè)作為整體與構(gòu)成企業(yè)的具體財產(chǎn)不同。3.企業(yè)并非為商人所全部擁有所有權(quán)，因?yàn)槠髽I(yè)中含有債務(wù)因素。

（二）企業(yè)的性質(zhì)1.企業(yè)屬客體范疇，而非主體，作為一個財產(chǎn)組4（三）企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成

１.動態(tài)財產(chǎn)與靜態(tài)財產(chǎn)分類標(biāo)準(zhǔn)：構(gòu)成企業(yè)的財產(chǎn)性質(zhì)動態(tài)財產(chǎn)：人力及無形財產(chǎn)。靜態(tài)財產(chǎn)：有形資產(chǎn)部分，包括動產(chǎn)與不動產(chǎn)。

２.積極意義的財產(chǎn)與消極意義的財產(chǎn)分類標(biāo)準(zhǔn)：資產(chǎn)負(fù)債表上記載位置的不同前者：資產(chǎn)負(fù)債表上的“資產(chǎn)”部分，又稱為所有者權(quán)益。后者：資產(chǎn)負(fù)債表上的“負(fù)債”部分，又稱為負(fù)債。3.商事企業(yè)財產(chǎn)構(gòu)成或具有集合性與可變動性，通常在商業(yè)賬簿上得以體現(xiàn)。（三）企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成１.動態(tài)財產(chǎn)與靜態(tài)財產(chǎn)5（四）企業(yè)的意義

１.企業(yè)是商人人格最重要的構(gòu)成要件之一。２.企業(yè)是商人從事商業(yè)經(jīng)營的工具。３.企業(yè)代表了商人的具體經(jīng)營特點(diǎn)和規(guī)模。４.企業(yè)是商人對外負(fù)債清償?shù)膿?dān)保。（四）企業(yè)的意義１.企業(yè)是商人人格最重要的構(gòu)成要件之一。6二、企業(yè)的轉(zhuǎn)讓與處分（一）商事企業(yè)的轉(zhuǎn)讓概念：商事企業(yè)的轉(zhuǎn)讓是指商主體將其企業(yè)作為一體，出賣給他人的商事法律行為。意義：企業(yè)作為一個整體比構(gòu)成企業(yè)的單個財產(chǎn)具有更大的價值，因此不使已有企業(yè)解體而轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓對各個利益相關(guān)者及國民經(jīng)濟(jì)均有利。商法奉行商事企業(yè)自由轉(zhuǎn)讓原則，但法律另有規(guī)定的除外。商事企業(yè)的轉(zhuǎn)讓可能涉及壟斷問題，因此反壟斷法可能對其有所限制或禁止。二、企業(yè)的轉(zhuǎn)讓與處分（一）商事企業(yè)的轉(zhuǎn)讓7相關(guān)司法解釋解讀：《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》：六、國有小型企業(yè)出售第二十四條企業(yè)售出后，買受人將所購企業(yè)資產(chǎn)納入本企業(yè)或者將所購企業(yè)變更為所屬分支機(jī)構(gòu)的，所購企業(yè)的債務(wù)，由買受人承擔(dān)。但買賣雙方另有約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的除外。第二十五條企業(yè)售出后，買受人將所購企業(yè)資產(chǎn)作價入股與他人重新組建新公司，所購企業(yè)法人予以注銷的，對所購企業(yè)出售前的債務(wù)，買受人應(yīng)當(dāng)以其所有財產(chǎn)，包括在新組建公司中的股權(quán)承擔(dān)民事責(zé)任。相關(guān)司法解釋解讀：《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾8（二）商事企業(yè)的繼承

指當(dāng)商自然人死亡后，其繼承人依法繼承該商事企業(yè)（營業(yè)）。（三）商事企業(yè)擔(dān)保指以企業(yè)整體作為償債的擔(dān)保，通常為抵押。

《擔(dān)保法》34條：下列財產(chǎn)可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；（二）抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財產(chǎn)；……（六）依法可以抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。

（二）商事企業(yè)的繼承指當(dāng)商自然人死亡后，其繼承人依法繼承該9第二節(jié)商業(yè)名稱一、商業(yè)名稱概述（一）商業(yè)名稱的概念商業(yè)名稱：指商主體在商事活動中使用的名稱，又稱為商人名稱。第二節(jié)商業(yè)名稱一、商業(yè)名稱概述10（二）商業(yè)名稱的特征1.商人性：商業(yè)名稱是商人標(biāo)識自己的名稱2.專用性：商業(yè)名稱只能由商業(yè)名稱權(quán)人使用3.區(qū)分性：商業(yè)名稱是商人之間相互區(qū)分的標(biāo)志性符號4.穩(wěn)定性：商業(yè)名稱通常不得更改，更改須符合法定程序5.公示性：商業(yè)名稱通常要經(jīng)過登記才能生效或產(chǎn)生對抗效力6.唯一性：一個商主體只能擁有一個商業(yè)名稱（二）商業(yè)名稱的特征1.商人性：商業(yè)名稱是商人標(biāo)識自己的名稱11（三）商業(yè)名稱的功能1.是商主體人格的外觀標(biāo)志2.具有識別功能3.是商譽(yù)的載體4.表明商主體的組織形式和責(zé)任形式（三）商業(yè)名稱的功能1.是商主體人格的外觀標(biāo)志12二、商業(yè)名稱的選用（一）商業(yè)名稱選用的原則1.商業(yè)名稱真實(shí)主義：商業(yè)名稱必須與業(yè)主的姓名或者營業(yè)內(nèi)容相一致，凡不符合的均不予承認(rèn)，而且無法轉(zhuǎn)讓或繼承。2.商業(yè)名稱自由主義：法律對商業(yè)名稱的選用原則上不加限制。商業(yè)名稱選用原則的發(fā)展趨勢是自由主義我國原則上采取商業(yè)名稱自由主義，同時也存在一些限制性規(guī)定。二、商業(yè)名稱的選用（一）商業(yè)名稱選用的原則13（二）我國關(guān)于商業(yè)名稱選用的規(guī)定1.法律依據(jù)1991年頒布的《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》2019修訂的《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》2.商業(yè)名稱的結(jié)構(gòu)行政區(qū)劃+字號+

行業(yè)或經(jīng)營特點(diǎn)+組織形式行政區(qū)劃：指本企業(yè)所在地縣級以上行政區(qū)劃的名稱或地名。市轄區(qū)的名稱不能單獨(dú)用作企業(yè)名稱中的行政區(qū)劃。（實(shí)施辦法第11條）法定情形下可以不含行政區(qū)劃或行業(yè)部分。（二）我國關(guān)于商業(yè)名稱選用的規(guī)定1.法律依據(jù)143.企業(yè)名稱的區(qū)分性《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第6條《實(shí)施辦法》第31條4.禁止使用的商業(yè)名稱《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第9條5.設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的企業(yè)名稱選用的限制《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第14條3.企業(yè)名稱的區(qū)分性《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第6條15三、商業(yè)名稱權(quán)(一)概念和性質(zhì)商業(yè)名稱權(quán)：指權(quán)利人對商業(yè)名稱依法擁有的專有權(quán)和使用權(quán)。在我國，商業(yè)名稱權(quán)人可以是商法人，也可以是合伙人，個體戶或者個人獨(dú)資企業(yè)業(yè)主。商業(yè)名稱權(quán)的性質(zhì)：

１.財產(chǎn)權(quán)說２.人身權(quán)說３.人身權(quán)兼財產(chǎn)權(quán)說三、商業(yè)名稱權(quán)(一)概念和性質(zhì)16（二）商業(yè)名稱權(quán)的特征1.區(qū)域性：商業(yè)名稱權(quán)具有地域限制2.排他性：商業(yè)名稱權(quán)具有排斥他人使用相同或類似商業(yè)名稱的效力

注意：我國企業(yè)名稱權(quán)的排他效力要受到地域和行業(yè)的限制，是否合理？3.可轉(zhuǎn)讓性：權(quán)利人可將其商業(yè)名稱轉(zhuǎn)讓給他人（二）商業(yè)名稱權(quán)的特征1.區(qū)域性：商業(yè)名稱權(quán)具有地域限制17思考：我國是否應(yīng)當(dāng)允許商業(yè)名稱單獨(dú)轉(zhuǎn)讓？兩種立法態(tài)度：（1）不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，即商業(yè)名稱只能與營業(yè)資產(chǎn)一并轉(zhuǎn)讓或在營業(yè)廢止時轉(zhuǎn)讓。（2）可以單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，商業(yè)名稱可以單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，無須與營業(yè)資產(chǎn)一并轉(zhuǎn)讓。討論：哪一種立法態(tài)度更合理？思考：我國是否應(yīng)當(dāng)允許商業(yè)名稱單獨(dú)轉(zhuǎn)讓？兩種立法態(tài)度：18相關(guān)規(guī)定：《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第23條第1款：企業(yè)名稱可以隨企業(yè)或者企業(yè)的一部分一并轉(zhuǎn)讓。《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事條例》第31條：與注冊商標(biāo)不同一的字號或不含注冊商標(biāo)的名稱可以單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，但只能轉(zhuǎn)讓給一個受讓人。相關(guān)規(guī)定：《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第23條第1款：19（三）商業(yè)名稱權(quán)的取得1.使用取得主義指商業(yè)名稱一經(jīng)公開使用，使用者即可取得該商業(yè)名稱的專用權(quán)而無需進(jìn)行注冊登記。注意“使用”在不同國家的含義2.登記對抗主義指商業(yè)名稱權(quán)的取得無須登記，但未經(jīng)登記則不能對抗第三人。3.登記生效主義指商業(yè)名稱只有經(jīng)過登記才能取得專有權(quán)和使用權(quán)。

（三）商業(yè)名稱權(quán)的取得1.使用取得主義20（四）商業(yè)名稱權(quán)的內(nèi)容1.使用權(quán)：商主體及其他權(quán)利人對其商業(yè)名稱有依法使用的權(quán)利。2.專有權(quán)：商業(yè)名稱權(quán)具有法律上的排他效力，權(quán)利人有權(quán)禁止他人使用。3.轉(zhuǎn)讓權(quán)：權(quán)利人可依法轉(zhuǎn)讓商業(yè)名稱。4.變更權(quán)：因生產(chǎn)經(jīng)營需要，可以按規(guī)定程序變更商業(yè)名稱。5.許可權(quán)：權(quán)利人享有的許可他人使用其商業(yè)名稱的權(quán)利。（注意：我國商主體無此權(quán)）（四）商業(yè)名稱權(quán)的內(nèi)容1.使用權(quán)：商主體及其他權(quán)利人對其商業(yè)21第三節(jié)商事登記一、商事登記的概念與特征（一）概念商事登記:指商事當(dāng)事人為創(chuàng)設(shè)、變更、終止商主體人格，依照法定條件和程序向登記機(jī)關(guān)申請，登記機(jī)關(guān)經(jīng)核準(zhǔn)將應(yīng)登記事項(xiàng)記載于登記簿的法定程序。第三節(jié)商事登記一、商事登記的概念與特征22（二）特征1.商事登記以創(chuàng)設(shè)商主體或公示商主體有關(guān)信息為目的。2.商事登記以設(shè)立人的意思表示為要素，包含了商事法律行為。3.商事登記中的法律行為是要式法律行為4.商事登記中的法律行為是單方法律行為（二）特征1.商事登記以創(chuàng)設(shè)商主體或公示商主體有關(guān)信息為目的23二、商事登記的意義（作用）1.創(chuàng)設(shè)商主體的人格；注意：2019年德國商法典修改使商事登記僅具有公示效力，但在我國商事登記仍具有創(chuàng)設(shè)效力。2.公示商事主體的基本信息，保障交易安全迅捷；3.便于國家進(jìn)行經(jīng)濟(jì)調(diào)控。二、商事登記的意義（作用）1.創(chuàng)設(shè)商主體的人格；24三、商事登記的種類（一）設(shè)立登記又稱開業(yè)登記，是商事主體獲得主體資格的程序。（二）變更登記商事主體的投資人變更、資本增減、名稱更改、經(jīng)營范圍變更、合并、分立等變動都必須進(jìn)行變更登記。（三）注銷登記注銷登記是商主體終止其主體資格的程序。

三、商事登記的種類（一）設(shè)立登記25四、登記主管機(jī)關(guān)（一）國外1.法院登記，如德國。2.法院和行政機(jī)關(guān)分工登記，如法國商法規(guī)定：法院辦理一般商事登記，公司由行政機(jī)關(guān)登記。3.行政機(jī)關(guān)登記，如英國、美國、日本。4.商會登記，如荷蘭。（二）我國國家和地方各級工商行政管理局采用分級登記的管理制度四、登記主管機(jī)關(guān)（一）國外26五、商事登記的程序（一）申請（二）審查三種立法例：形式審查主義、實(shí)質(zhì)審查主義、

折中審查主義（三）核準(zhǔn)發(fā)照（四）公告公告:將登記的有關(guān)事項(xiàng)通過報刊或其他途徑向公眾告知。我國工商登記法規(guī)沒有要求每種登記事項(xiàng)都必須進(jìn)行公告。五、商事登記的程序（一）申請27第四節(jié)商業(yè)賬簿一、商業(yè)賬簿的概念廣義或?qū)嵸|(zhì)意義的商業(yè)帳簿:指的是商人在營業(yè)過程中所設(shè)置的以及形成文字記載的一切帳務(wù)簿冊。包括法律要求設(shè)置的帳簿以及商主體在此之外設(shè)置的“私賬”。狹義或形式意義的商人帳簿:指立法要求主體根據(jù)商業(yè)會計原則設(shè)置與造具的，并可反映特定營業(yè)真實(shí)狀況的簿冊。主要是用來記載其營業(yè)活動和資本運(yùn)動狀況的書面簿冊。第四節(jié)商業(yè)賬簿一、商業(yè)賬簿的概念28二、商業(yè)賬簿的意義（一）私法上的意義1.對商主體的意義：人格要件、經(jīng)營需要2.對投資人的意義：維護(hù)投資人利益3.對社會公眾的意義：社會公眾監(jiān)督4.對交易安全的意義：信息披露（二）公法上的意義1.充當(dāng)訴訟證據(jù)2.稅收的依據(jù)二、商業(yè)賬簿的意義（一）私法上的意義29三、商業(yè)賬簿設(shè)置原則1.放任主義:指法律不直接規(guī)定商人必須設(shè)立帳簿，是否設(shè)置由商人自由決定。2.干涉主義:指立法要求商人必須設(shè)置帳簿，并對其內(nèi)容和記帳方法作出明確規(guī)定，由國家主管機(jī)關(guān)進(jìn)行監(jiān)督。我國采取干涉主義立法趨勢：從放任主義到干涉主義例證：美國2019年Sarbanes-Oxley法案

(簡稱沙氏法案）三、商業(yè)賬簿設(shè)置原則1.放任主義:指法律不直接規(guī)定商人必須設(shè)30四、商業(yè)賬簿的種類（一）會計憑證：記錄商主體日常經(jīng)營業(yè)務(wù)，作為記賬依據(jù)的書面證明。分為：原始憑證與記賬憑證（二）會計賬簿：按照一定的程序和方法，連續(xù)、分類記載商主體經(jīng)營業(yè)務(wù)的簿冊。分類：序時賬簿與分類賬簿（三）財務(wù)會計報表：用貨幣形式綜合反映商主體在一定時期內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營活動和財務(wù)狀況的書面報告文件。包括：資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、現(xiàn)金流量表、財務(wù)情況說明書等四、商業(yè)賬簿的種類（一）會計憑證：記錄商主體日常經(jīng)營業(yè)務(wù)，作311.資產(chǎn)負(fù)債表概念：記錄公司在某一特定時期的財務(wù)狀況的報表，應(yīng)當(dāng)按資產(chǎn)、負(fù)債和股東權(quán)益分項(xiàng)列示。會計恒等式：資產(chǎn)=負(fù)債+股東權(quán)益股東權(quán)益包括股本、資本公積金、盈余公積金和未分配利潤等。1.資產(chǎn)負(fù)債表概念：記錄公司在某一特定時期的財務(wù)狀況的報表，32搜狐公司資產(chǎn)負(fù)債表(未經(jīng)審計單位千美元)

搜狐公司資產(chǎn)負(fù)債表(未經(jīng)審計單位千美元)332.利潤表：又稱損益表，反映公司在一定會計期間經(jīng)營成果的報表。以收入、費(fèi)用、利潤為要素。3.利潤分配表：反映公司一定會計期間對實(shí)現(xiàn)凈利潤以及以前年度未分配利潤的分配或者虧損彌補(bǔ)的報表。（附表）4.現(xiàn)金流量表：是反映公司一定會計期間現(xiàn)金和現(xiàn)金等價物（以下簡稱現(xiàn)金）流入和流出的報表。5.會計報表附注：為便于會計報表使用者理解會計報表的內(nèi)容而對會計報表的編制基礎(chǔ)、編制依據(jù)、編制原則和方法及主要項(xiàng)目等所作的解釋。6.財務(wù)情況說明書：是對財會報表所反映的公司財務(wù)狀況的進(jìn)一步說明和補(bǔ)充。

2.利潤表：又稱損益表，反映公司在一定會計期間經(jīng)營成果的報表34第四章商主體的構(gòu)成要件商事人格是一種營業(yè)性人格，因此，需要諸多條件的支持，這就是所謂的市場準(zhǔn)入原則的集中體現(xiàn)。這些條件既是商主體的成立與存續(xù)要件，也是保護(hù)債權(quán)人利益的現(xiàn)實(shí)屏障。一般來說，商事人格要件主要包括如下幾個方面：商事企業(yè)、商業(yè)名稱、商業(yè)帳簿與商業(yè)登記。

第四章商主體的構(gòu)成要件商事人格是一種營業(yè)性人格，因此，需35第一節(jié)商事企業(yè)一、商事企業(yè)概述（一）企業(yè)的概念經(jīng)濟(jì)學(xué)的定義：企業(yè)是指一定的物力與人力相結(jié)合，有生產(chǎn)經(jīng)營的計劃性和風(fēng)險性的財產(chǎn)組織體。商法學(xué)的定義：企業(yè)是指為實(shí)現(xiàn)營業(yè)目的而為商人所管領(lǐng)并支配的人力與物力相結(jié)合的綜合性財產(chǎn)組織體。第一節(jié)商事企業(yè)一、商事企業(yè)概述36理解：1.經(jīng)濟(jì)學(xué)中的企業(yè)是一個生產(chǎn)單元，經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)注的是企業(yè)的“效益”及“利潤最大化”；商法中的企業(yè)是權(quán)利的客體，商法關(guān)注的是“物有所屬”、“利有所屬”。2.經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)注的是企業(yè)的動態(tài)形態(tài)，即從投入到產(chǎn)出的過程；商法學(xué)關(guān)注的是企業(yè)的靜態(tài)形式，即資本與利潤的歸屬問題。理解：1.經(jīng)濟(jì)學(xué)中的企業(yè)是一個生產(chǎn)單元，經(jīng)濟(jì)學(xué)關(guān)注的是企業(yè)的37（二）企業(yè)的性質(zhì)1.企業(yè)屬客體范疇，而非主體，作為一個財產(chǎn)組織體，受商主體的管領(lǐng)及支配，不具有人格。2.企業(yè)表現(xiàn)為一種抽象的綜合體，企業(yè)作為整體與構(gòu)成企業(yè)的具體財產(chǎn)不同。3.企業(yè)并非為商人所全部擁有所有權(quán)，因?yàn)槠髽I(yè)中含有債務(wù)因素。

（二）企業(yè)的性質(zhì)1.企業(yè)屬客體范疇，而非主體，作為一個財產(chǎn)組38（三）企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成

１.動態(tài)財產(chǎn)與靜態(tài)財產(chǎn)分類標(biāo)準(zhǔn)：構(gòu)成企業(yè)的財產(chǎn)性質(zhì)動態(tài)財產(chǎn)：人力及無形財產(chǎn)。靜態(tài)財產(chǎn)：有形資產(chǎn)部分，包括動產(chǎn)與不動產(chǎn)。

２.積極意義的財產(chǎn)與消極意義的財產(chǎn)分類標(biāo)準(zhǔn)：資產(chǎn)負(fù)債表上記載位置的不同前者：資產(chǎn)負(fù)債表上的“資產(chǎn)”部分，又稱為所有者權(quán)益。后者：資產(chǎn)負(fù)債表上的“負(fù)債”部分，又稱為負(fù)債。3.商事企業(yè)財產(chǎn)構(gòu)成或具有集合性與可變動性，通常在商業(yè)賬簿上得以體現(xiàn)。（三）企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成１.動態(tài)財產(chǎn)與靜態(tài)財產(chǎn)39（四）企業(yè)的意義

１.企業(yè)是商人人格最重要的構(gòu)成要件之一。２.企業(yè)是商人從事商業(yè)經(jīng)營的工具。３.企業(yè)代表了商人的具體經(jīng)營特點(diǎn)和規(guī)模。４.企業(yè)是商人對外負(fù)債清償?shù)膿?dān)保。（四）企業(yè)的意義１.企業(yè)是商人人格最重要的構(gòu)成要件之一。40二、企業(yè)的轉(zhuǎn)讓與處分（一）商事企業(yè)的轉(zhuǎn)讓概念：商事企業(yè)的轉(zhuǎn)讓是指商主體將其企業(yè)作為一體，出賣給他人的商事法律行為。意義：企業(yè)作為一個整體比構(gòu)成企業(yè)的單個財產(chǎn)具有更大的價值，因此不使已有企業(yè)解體而轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓對各個利益相關(guān)者及國民經(jīng)濟(jì)均有利。商法奉行商事企業(yè)自由轉(zhuǎn)讓原則，但法律另有規(guī)定的除外。商事企業(yè)的轉(zhuǎn)讓可能涉及壟斷問題，因此反壟斷法可能對其有所限制或禁止。二、企業(yè)的轉(zhuǎn)讓與處分（一）商事企業(yè)的轉(zhuǎn)讓41相關(guān)司法解釋解讀：《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》：六、國有小型企業(yè)出售第二十四條企業(yè)售出后，買受人將所購企業(yè)資產(chǎn)納入本企業(yè)或者將所購企業(yè)變更為所屬分支機(jī)構(gòu)的，所購企業(yè)的債務(wù)，由買受人承擔(dān)。但買賣雙方另有約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的除外。第二十五條企業(yè)售出后，買受人將所購企業(yè)資產(chǎn)作價入股與他人重新組建新公司，所購企業(yè)法人予以注銷的，對所購企業(yè)出售前的債務(wù)，買受人應(yīng)當(dāng)以其所有財產(chǎn)，包括在新組建公司中的股權(quán)承擔(dān)民事責(zé)任。相關(guān)司法解釋解讀：《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾42（二）商事企業(yè)的繼承

指當(dāng)商自然人死亡后，其繼承人依法繼承該商事企業(yè)（營業(yè)）。（三）商事企業(yè)擔(dān)保指以企業(yè)整體作為償債的擔(dān)保，通常為抵押。

《擔(dān)保法》34條：下列財產(chǎn)可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；（二）抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財產(chǎn)；……（六）依法可以抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。

（二）商事企業(yè)的繼承指當(dāng)商自然人死亡后，其繼承人依法繼承該43第二節(jié)商業(yè)名稱一、商業(yè)名稱概述（一）商業(yè)名稱的概念商業(yè)名稱：指商主體在商事活動中使用的名稱，又稱為商人名稱。第二節(jié)商業(yè)名稱一、商業(yè)名稱概述44（二）商業(yè)名稱的特征1.商人性：商業(yè)名稱是商人標(biāo)識自己的名稱2.專用性：商業(yè)名稱只能由商業(yè)名稱權(quán)人使用3.區(qū)分性：商業(yè)名稱是商人之間相互區(qū)分的標(biāo)志性符號4.穩(wěn)定性：商業(yè)名稱通常不得更改，更改須符合法定程序5.公示性：商業(yè)名稱通常要經(jīng)過登記才能生效或產(chǎn)生對抗效力6.唯一性：一個商主體只能擁有一個商業(yè)名稱（二）商業(yè)名稱的特征1.商人性：商業(yè)名稱是商人標(biāo)識自己的名稱45（三）商業(yè)名稱的功能1.是商主體人格的外觀標(biāo)志2.具有識別功能3.是商譽(yù)的載體4.表明商主體的組織形式和責(zé)任形式（三）商業(yè)名稱的功能1.是商主體人格的外觀標(biāo)志46二、商業(yè)名稱的選用（一）商業(yè)名稱選用的原則1.商業(yè)名稱真實(shí)主義：商業(yè)名稱必須與業(yè)主的姓名或者營業(yè)內(nèi)容相一致，凡不符合的均不予承認(rèn)，而且無法轉(zhuǎn)讓或繼承。2.商業(yè)名稱自由主義：法律對商業(yè)名稱的選用原則上不加限制。商業(yè)名稱選用原則的發(fā)展趨勢是自由主義我國原則上采取商業(yè)名稱自由主義，同時也存在一些限制性規(guī)定。二、商業(yè)名稱的選用（一）商業(yè)名稱選用的原則47（二）我國關(guān)于商業(yè)名稱選用的規(guī)定1.法律依據(jù)1991年頒布的《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》2019修訂的《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》2.商業(yè)名稱的結(jié)構(gòu)行政區(qū)劃+字號+

行業(yè)或經(jīng)營特點(diǎn)+組織形式行政區(qū)劃：指本企業(yè)所在地縣級以上行政區(qū)劃的名稱或地名。市轄區(qū)的名稱不能單獨(dú)用作企業(yè)名稱中的行政區(qū)劃。（實(shí)施辦法第11條）法定情形下可以不含行政區(qū)劃或行業(yè)部分。（二）我國關(guān)于商業(yè)名稱選用的規(guī)定1.法律依據(jù)483.企業(yè)名稱的區(qū)分性《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第6條《實(shí)施辦法》第31條4.禁止使用的商業(yè)名稱《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第9條5.設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的企業(yè)名稱選用的限制《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第14條3.企業(yè)名稱的區(qū)分性《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第6條49三、商業(yè)名稱權(quán)(一)概念和性質(zhì)商業(yè)名稱權(quán)：指權(quán)利人對商業(yè)名稱依法擁有的專有權(quán)和使用權(quán)。在我國，商業(yè)名稱權(quán)人可以是商法人，也可以是合伙人，個體戶或者個人獨(dú)資企業(yè)業(yè)主。商業(yè)名稱權(quán)的性質(zhì)：

１.財產(chǎn)權(quán)說２.人身權(quán)說３.人身權(quán)兼財產(chǎn)權(quán)說三、商業(yè)名稱權(quán)(一)概念和性質(zhì)50（二）商業(yè)名稱權(quán)的特征1.區(qū)域性：商業(yè)名稱權(quán)具有地域限制2.排他性：商業(yè)名稱權(quán)具有排斥他人使用相同或類似商業(yè)名稱的效力

注意：我國企業(yè)名稱權(quán)的排他效力要受到地域和行業(yè)的限制，是否合理？3.可轉(zhuǎn)讓性：權(quán)利人可將其商業(yè)名稱轉(zhuǎn)讓給他人（二）商業(yè)名稱權(quán)的特征1.區(qū)域性：商業(yè)名稱權(quán)具有地域限制51思考：我國是否應(yīng)當(dāng)允許商業(yè)名稱單獨(dú)轉(zhuǎn)讓？兩種立法態(tài)度：（1）不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，即商業(yè)名稱只能與營業(yè)資產(chǎn)一并轉(zhuǎn)讓或在營業(yè)廢止時轉(zhuǎn)讓。（2）可以單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，商業(yè)名稱可以單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，無須與營業(yè)資產(chǎn)一并轉(zhuǎn)讓。討論：哪一種立法態(tài)度更合理？思考：我國是否應(yīng)當(dāng)允許商業(yè)名稱單獨(dú)轉(zhuǎn)讓？兩種立法態(tài)度：52相關(guān)規(guī)定：《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第23條第1款：企業(yè)名稱可以隨企業(yè)或者企業(yè)的一部分一并轉(zhuǎn)讓?！渡钲诮?jīng)濟(jì)特區(qū)商事條例》第31條：與注冊商標(biāo)不同一的字號或不含注冊商標(biāo)的名稱可以單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，但只能轉(zhuǎn)讓給一個受讓人。相關(guān)規(guī)定：《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第23條第1款：53（三）商業(yè)名稱權(quán)的取得1.使用取得主義指商業(yè)名稱一經(jīng)公開使用，使用者即可取得該商業(yè)名稱的專用權(quán)而無需進(jìn)行注冊登記。注意“使用”在不同國家的含義2.登記對抗主義指商業(yè)名稱權(quán)的取得無須登記，但未經(jīng)登記則不能對抗第三人。3.登記生效主義指商業(yè)名稱只有經(jīng)過登記才能取得專有權(quán)和使用權(quán)。

（三）商業(yè)名稱權(quán)的取得1.使用取得主義54（四）商業(yè)名稱權(quán)的內(nèi)容1.使用權(quán)：商主體及其他權(quán)利人對其商業(yè)名稱有依法使用的權(quán)利。2.專有權(quán)：商業(yè)名稱權(quán)具有法律上的排他效力，權(quán)利人有權(quán)禁止他人使用。3.轉(zhuǎn)讓權(quán)：權(quán)利人可依法轉(zhuǎn)讓商業(yè)名稱。4.變更權(quán)：因生產(chǎn)經(jīng)營需要，可以按規(guī)定程序變更商業(yè)名稱。5.許可權(quán)：權(quán)利人享有的許可他人使用其商業(yè)名稱的權(quán)利。（注意：我國商主體無此權(quán)）（四）商業(yè)名稱權(quán)的內(nèi)容1.使用權(quán)：商主體及其他權(quán)利人對其商業(yè)55第三節(jié)商事登記一、商事登記的概念與特征（一）概念商事登記:指商事當(dāng)事人為創(chuàng)設(shè)、變更、終止商主體人格，依照法定條件和程序向登記機(jī)關(guān)申請，登記機(jī)關(guān)經(jīng)核準(zhǔn)將應(yīng)登記事項(xiàng)記載于登記簿的法定程序。第三節(jié)商事登記一、商事登記的概念與特征56（二）特征1.商事登記以創(chuàng)設(shè)商主體或公示商主體有關(guān)信息為目的。2.商事登記以設(shè)立人的意思表示為要素，包含了商事法律行為。3.商事登記中的法律行為是要式法律行為4.商事登記中的法律行為是單方法律行為（二）特征1.商事登記以創(chuàng)設(shè)商主體或公示商主體有關(guān)信息為目的57二、商事登記的意義（作用）1.創(chuàng)設(shè)商主體的人格；注意：2019年德國商法典修改使商事登記僅具有公示效力，但在我國商事登記仍具有創(chuàng)設(shè)效力。2.公示商事主體的基本信息，保障交易安全迅捷；3.便于國家進(jìn)行經(jīng)濟(jì)調(diào)控。二、商事登記的意義（作用）1.創(chuàng)設(shè)商主體的人格；58三、商事登記的種類（一）設(shè)立登記又稱開業(yè)登記，是商事主體獲得主體資格的程序。（二）變更登記商事主體的投資人變更、資本增減、名稱更改、經(jīng)營范圍變更、合并、分立等變動都必須進(jìn)行變更登記。（三）注銷登記注銷登記是商主體終止其主體資格的程序。

三、商事登記的種類（一）設(shè)立登記59四、登記主管機(jī)關(guān)（一）國外1.法院登記，如德國。2.法院和行政機(jī)關(guān)分工登記，如法國商法規(guī)定：法院辦理一般商事登記，公司由行政機(jī)關(guān)登記。3.行政機(jī)關(guān)登記，如英國、美國、日本。4.商會登記，如荷蘭。（二）我國國家和地方各級工商行政管理局采用分級登記的管理制度四、登記主管機(jī)關(guān)（一）國外60五、商事登記的程序（一）申請（二）審查三種立法例：形式審查主義、實(shí)質(zhì)審查主義、

折中審查主義（三）核準(zhǔn)發(fā)照（四）公告公告:將登記的有關(guān)事項(xiàng)通過報刊或其他途徑向公眾告知。我國工商登記法規(guī)沒有要求每種登記事項(xiàng)都必須進(jìn)行公告。五、商事登記的程序（一）申請61第四節(jié)商業(yè)賬簿一、商業(yè)賬簿的概念廣義或?qū)嵸|(zhì)意義的商業(yè)帳簿:指的是商人在營業(yè)過程中所設(shè)置的以及形成文字記載的一切帳務(wù)簿冊。包括法律要求設(shè)置的帳簿以及商主體在此之外設(shè)置的“私賬”。