商法總論第四章商主體的構成要件-課件

第四章商主體的構成要件商事人格是一種營業(yè)性人格，因此，需要諸多條件的支持，這就是所謂的市場準入原則的集中體現(xiàn)。這些條件既是商主體的成立與存續(xù)要件，也是保護債權人利益的現(xiàn)實屏障。一般來說，商事人格要件主要包括如下幾個方面：商事企業(yè)、商業(yè)名稱、商業(yè)帳簿與商業(yè)登記。

第四章商主體的構成要件商事人格是一種營業(yè)性人格，因此，需1第一節(jié)商事企業(yè)一、商事企業(yè)概述（一）企業(yè)的概念經濟學的定義：企業(yè)是指一定的物力與人力相結合，有生產經營的計劃性和風險性的財產組織體。商法學的定義：企業(yè)是指為實現(xiàn)營業(yè)目的而為商人所管領并支配的人力與物力相結合的綜合性財產組織體。第一節(jié)商事企業(yè)一、商事企業(yè)概述2理解：1.經濟學中的企業(yè)是一個生產單元，經濟學關注的是企業(yè)的“效益”及“利潤最大化”；商法中的企業(yè)是權利的客體，商法關注的是“物有所屬”、“利有所屬”。2.經濟學關注的是企業(yè)的動態(tài)形態(tài)，即從投入到產出的過程；商法學關注的是企業(yè)的靜態(tài)形式，即資本與利潤的歸屬問題。理解：1.經濟學中的企業(yè)是一個生產單元，經濟學關注的是企業(yè)的3（二）企業(yè)的性質1.企業(yè)屬客體范疇，而非主體，作為一個財產組織體，受商主體的管領及支配，不具有人格。2.企業(yè)表現(xiàn)為一種抽象的綜合體，企業(yè)作為整體與構成企業(yè)的具體財產不同。3.企業(yè)并非為商人所全部擁有所有權，因為企業(yè)中含有債務因素。

（二）企業(yè)的性質1.企業(yè)屬客體范疇，而非主體，作為一個財產組4（三）企業(yè)財產的構成

１.動態(tài)財產與靜態(tài)財產分類標準：構成企業(yè)的財產性質動態(tài)財產：人力及無形財產。靜態(tài)財產：有形資產部分，包括動產與不動產。

２.積極意義的財產與消極意義的財產分類標準：資產負債表上記載位置的不同前者：資產負債表上的“資產”部分，又稱為所有者權益。后者：資產負債表上的“負債”部分，又稱為負債。3.商事企業(yè)財產構成或具有集合性與可變動性，通常在商業(yè)賬簿上得以體現(xiàn)。（三）企業(yè)財產的構成１.動態(tài)財產與靜態(tài)財產5（四）企業(yè)的意義

１.企業(yè)是商人人格最重要的構成要件之一。２.企業(yè)是商人從事商業(yè)經營的工具。３.企業(yè)代表了商人的具體經營特點和規(guī)模。４.企業(yè)是商人對外負債清償?shù)膿！＃ㄋ模┢髽I(yè)的意義１.企業(yè)是商人人格最重要的構成要件之一。6二、企業(yè)的轉讓與處分（一）商事企業(yè)的轉讓概念：商事企業(yè)的轉讓是指商主體將其企業(yè)作為一體，出賣給他人的商事法律行為。意義：企業(yè)作為一個整體比構成企業(yè)的單個財產具有更大的價值，因此不使已有企業(yè)解體而轉讓轉讓對各個利益相關者及國民經濟均有利。商法奉行商事企業(yè)自由轉讓原則，但法律另有規(guī)定的除外。商事企業(yè)的轉讓可能涉及壟斷問題，因此反壟斷法可能對其有所限制或禁止。二、企業(yè)的轉讓與處分（一）商事企業(yè)的轉讓7相關司法解釋解讀：《最高人民法院關于審理與企業(yè)改制相關民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》：六、國有小型企業(yè)出售第二十四條企業(yè)售出后，買受人將所購企業(yè)資產納入本企業(yè)或者將所購企業(yè)變更為所屬分支機構的，所購企業(yè)的債務，由買受人承擔。但買賣雙方另有約定，并經債權人認可的除外。第二十五條企業(yè)售出后，買受人將所購企業(yè)資產作價入股與他人重新組建新公司，所購企業(yè)法人予以注銷的，對所購企業(yè)出售前的債務，買受人應當以其所有財產，包括在新組建公司中的股權承擔民事責任。相關司法解釋解讀：《最高人民法院關于審理與企業(yè)改制相關民事糾8（二）商事企業(yè)的繼承

指當商自然人死亡后，其繼承人依法繼承該商事企業(yè)（營業(yè)）。（三）商事企業(yè)擔保指以企業(yè)整體作為償債的擔保，通常為抵押。

《擔保法》34條：下列財產可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；（二）抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產；……（六）依法可以抵押的其他財產。抵押人可以將前款所列財產一并抵押。

（二）商事企業(yè)的繼承指當商自然人死亡后，其繼承人依法繼承該9第二節(jié)商業(yè)名稱一、商業(yè)名稱概述（一）商業(yè)名稱的概念商業(yè)名稱：指商主體在商事活動中使用的名稱，又稱為商人名稱。第二節(jié)商業(yè)名稱一、商業(yè)名稱概述10（二）商業(yè)名稱的特征1.商人性：商業(yè)名稱是商人標識自己的名稱2.專用性：商業(yè)名稱只能由商業(yè)名稱權人使用3.區(qū)分性：商業(yè)名稱是商人之間相互區(qū)分的標志性符號4.穩(wěn)定性：商業(yè)名稱通常不得更改，更改須符合法定程序5.公示性：商業(yè)名稱通常要經過登記才能生效或產生對抗效力6.唯一性：一個商主體只能擁有一個商業(yè)名稱（二）商業(yè)名稱的特征1.商人性：商業(yè)名稱是商人標識自己的名稱11（三）商業(yè)名稱的功能1.是商主體人格的外觀標志2.具有識別功能3.是商譽的載體4.表明商主體的組織形式和責任形式（三）商業(yè)名稱的功能1.是商主體人格的外觀標志12二、商業(yè)名稱的選用（一）商業(yè)名稱選用的原則1.商業(yè)名稱真實主義：商業(yè)名稱必須與業(yè)主的姓名或者營業(yè)內容相一致，凡不符合的均不予承認，而且無法轉讓或繼承。2.商業(yè)名稱自由主義：法律對商業(yè)名稱的選用原則上不加限制。商業(yè)名稱選用原則的發(fā)展趨勢是自由主義我國原則上采取商業(yè)名稱自由主義，同時也存在一些限制性規(guī)定。二、商業(yè)名稱的選用（一）商業(yè)名稱選用的原則13（二）我國關于商業(yè)名稱選用的規(guī)定1.法律依據(jù)1991年頒布的《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》2019修訂的《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》2.商業(yè)名稱的結構行政區(qū)劃+字號+

行業(yè)或經營特點+組織形式行政區(qū)劃：指本企業(yè)所在地縣級以上行政區(qū)劃的名稱或地名。市轄區(qū)的名稱不能單獨用作企業(yè)名稱中的行政區(qū)劃。（實施辦法第11條）法定情形下可以不含行政區(qū)劃或行業(yè)部分。（二）我國關于商業(yè)名稱選用的規(guī)定1.法律依據(jù)143.企業(yè)名稱的區(qū)分性《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第6條《實施辦法》第31條4.禁止使用的商業(yè)名稱《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第9條5.設立分支機構的企業(yè)名稱選用的限制《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第14條3.企業(yè)名稱的區(qū)分性《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第6條15三、商業(yè)名稱權(一)概念和性質商業(yè)名稱權：指權利人對商業(yè)名稱依法擁有的專有權和使用權。在我國，商業(yè)名稱權人可以是商法人，也可以是合伙人，個體戶或者個人獨資企業(yè)業(yè)主。商業(yè)名稱權的性質：

１.財產權說２.人身權說３.人身權兼財產權說三、商業(yè)名稱權(一)概念和性質16（二）商業(yè)名稱權的特征1.區(qū)域性：商業(yè)名稱權具有地域限制2.排他性：商業(yè)名稱權具有排斥他人使用相同或類似商業(yè)名稱的效力

注意：我國企業(yè)名稱權的排他效力要受到地域和行業(yè)的限制，是否合理？3.可轉讓性：權利人可將其商業(yè)名稱轉讓給他人（二）商業(yè)名稱權的特征1.區(qū)域性：商業(yè)名稱權具有地域限制17思考：我國是否應當允許商業(yè)名稱單獨轉讓？兩種立法態(tài)度：（1）不得單獨轉讓，即商業(yè)名稱只能與營業(yè)資產一并轉讓或在營業(yè)廢止時轉讓。（2）可以單獨轉讓，商業(yè)名稱可以單獨轉讓，無須與營業(yè)資產一并轉讓。討論：哪一種立法態(tài)度更合理？思考：我國是否應當允許商業(yè)名稱單獨轉讓？兩種立法態(tài)度：18相關規(guī)定：《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第23條第1款：企業(yè)名稱可以隨企業(yè)或者企業(yè)的一部分一并轉讓。《深圳經濟特區(qū)商事條例》第31條：與注冊商標不同一的字號或不含注冊商標的名稱可以單獨轉讓，但只能轉讓給一個受讓人。相關規(guī)定：《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第23條第1款：19（三）商業(yè)名稱權的取得1.使用取得主義指商業(yè)名稱一經公開使用，使用者即可取得該商業(yè)名稱的專用權而無需進行注冊登記。注意“使用”在不同國家的含義2.登記對抗主義指商業(yè)名稱權的取得無須登記，但未經登記則不能對抗第三人。3.登記生效主義指商業(yè)名稱只有經過登記才能取得專有權和使用權。

（三）商業(yè)名稱權的取得1.使用取得主義20（四）商業(yè)名稱權的內容1.使用權：商主體及其他權利人對其商業(yè)名稱有依法使用的權利。2.專有權：商業(yè)名稱權具有法律上的排他效力，權利人有權禁止他人使用。3.轉讓權：權利人可依法轉讓商業(yè)名稱。4.變更權：因生產經營需要，可以按規(guī)定程序變更商業(yè)名稱。5.許可權：權利人享有的許可他人使用其商業(yè)名稱的權利。（注意：我國商主體無此權）（四）商業(yè)名稱權的內容1.使用權：商主體及其他權利人對其商業(yè)21第三節(jié)商事登記一、商事登記的概念與特征（一）概念商事登記:指商事當事人為創(chuàng)設、變更、終止商主體人格，依照法定條件和程序向登記機關申請，登記機關經核準將應登記事項記載于登記簿的法定程序。第三節(jié)商事登記一、商事登記的概念與特征22（二）特征1.商事登記以創(chuàng)設商主體或公示商主體有關信息為目的。2.商事登記以設立人的意思表示為要素，包含了商事法律行為。3.商事登記中的法律行為是要式法律行為4.商事登記中的法律行為是單方法律行為（二）特征1.商事登記以創(chuàng)設商主體或公示商主體有關信息為目的23二、商事登記的意義（作用）1.創(chuàng)設商主體的人格；注意：2019年德國商法典修改使商事登記僅具有公示效力，但在我國商事登記仍具有創(chuàng)設效力。2.公示商事主體的基本信息，保障交易安全迅捷；3.便于國家進行經濟調控。二、商事登記的意義（作用）1.創(chuàng)設商主體的人格；24三、商事登記的種類（一）設立登記又稱開業(yè)登記，是商事主體獲得主體資格的程序。（二）變更登記商事主體的投資人變更、資本增減、名稱更改、經營范圍變更、合并、分立等變動都必須進行變更登記。（三）注銷登記注銷登記是商主體終止其主體資格的程序。

三、商事登記的種類（一）設立登記25四、登記主管機關（一）國外1.法院登記，如德國。2.法院和行政機關分工登記，如法國商法規(guī)定：法院辦理一般商事登記，公司由行政機關登記。3.行政機關登記，如英國、美國、日本。4.商會登記，如荷蘭。（二）我國國家和地方各級工商行政管理局采用分級登記的管理制度四、登記主管機關（一）國外26五、商事登記的程序（一）申請（二）審查三種立法例：形式審查主義、實質審查主義、

折中審查主義（三）核準發(fā)照（四）公告公告:將登記的有關事項通過報刊或其他途徑向公眾告知。我國工商登記法規(guī)沒有要求每種登記事項都必須進行公告。五、商事登記的程序（一）申請27第四節(jié)商業(yè)賬簿一、商業(yè)賬簿的概念廣義或實質意義的商業(yè)帳簿:指的是商人在營業(yè)過程中所設置的以及形成文字記載的一切帳務簿冊。包括法律要求設置的帳簿以及商主體在此之外設置的“私賬”。狹義或形式意義的商人帳簿:指立法要求主體根據(jù)商業(yè)會計原則設置與造具的，并可反映特定營業(yè)真實狀況的簿冊。主要是用來記載其營業(yè)活動和資本運動狀況的書面簿冊。第四節(jié)商業(yè)賬簿一、商業(yè)賬簿的概念28二、商業(yè)賬簿的意義（一）私法上的意義1.對商主體的意義：人格要件、經營需要2.對投資人的意義：維護投資人利益3.對社會公眾的意義：社會公眾監(jiān)督4.對交易安全的意義：信息披露（二）公法上的意義1.充當訴訟證據(jù)2.稅收的依據(jù)二、商業(yè)賬簿的意義（一）私法上的意義29三、商業(yè)賬簿設置原則1.放任主義:指法律不直接規(guī)定商人必須設立帳簿，是否設置由商人自由決定。2.干涉主義:指立法要求商人必須設置帳簿，并對其內容和記帳方法作出明確規(guī)定，由國家主管機關進行監(jiān)督。我國采取干涉主義立法趨勢：從放任主義到干涉主義例證：美國2019年Sarbanes-Oxley法案

(簡稱沙氏法案）三、商業(yè)賬簿設置原則1.放任主義:指法律不直接規(guī)定商人必須設30四、商業(yè)賬簿的種類（一）會計憑證：記錄商主體日常經營業(yè)務，作為記賬依據(jù)的書面證明。分為：原始憑證與記賬憑證（二）會計賬簿：按照一定的程序和方法，連續(xù)、分類記載商主體經營業(yè)務的簿冊。分類：序時賬簿與分類賬簿（三）財務會計報表：用貨幣形式綜合反映商主體在一定時期內生產經營活動和財務狀況的書面報告文件。包括：資產負債表、損益表、現(xiàn)金流量表、財務情況說明書等四、商業(yè)賬簿的種類（一）會計憑證：記錄商主體日常經營業(yè)務，作311.資產負債表概念：記錄公司在某一特定時期的財務狀況的報表，應當按資產、負債和股東權益分項列示。會計恒等式：資產=負債+股東權益股東權益包括股本、資本公積金、盈余公積金和未分配利潤等。1.資產負債表概念：記錄公司在某一特定時期的財務狀況的報表，32搜狐公司資產負債表(未經審計單位千美元)

搜狐公司資產負債表(未經審計單位千美元)332.利潤表：又稱損益表，反映公司在一定會計期間經營成果的報表。以收入、費用、利潤為要素。3.利潤分配表：反映公司一定會計期間對實現(xiàn)凈利潤以及以前年度未分配利潤的分配或者虧損彌補的報表。（附表）4.現(xiàn)金流量表：是反映公司一定會計期間現(xiàn)金和現(xiàn)金等價物（以下簡稱現(xiàn)金）流入和流出的報表。5.會計報表附注：為便于會計報表使用者理解會計報表的內容而對會計報表的編制基礎、編制依據(jù)、編制原則和方法及主要項目等所作的解釋。6.財務情況說明書：是對財會報表所反映的公司財務狀況的進一步說明和補充。

2.利潤表：又稱損益表，反映公司在一定會計期間經營成果的報表34第四章商主體的構成要件商事人格是一種營業(yè)性人格，因此，需要諸多條件的支持，這就是所謂的市場準入原則的集中體現(xiàn)。這些條件既是商主體的成立與存續(xù)要件，也是保護債權人利益的現(xiàn)實屏障。一般來說，商事人格要件主要包括如下幾個方面：商事企業(yè)、商業(yè)名稱、商業(yè)帳簿與商業(yè)登記。

第四章商主體的構成要件商事人格是一種營業(yè)性人格，因此，需35第一節(jié)商事企業(yè)一、商事企業(yè)概述（一）企業(yè)的概念經濟學的定義：企業(yè)是指一定的物力與人力相結合，有生產經營的計劃性和風險性的財產組織體。商法學的定義：企業(yè)是指為實現(xiàn)營業(yè)目的而為商人所管領并支配的人力與物力相結合的綜合性財產組織體。第一節(jié)商事企業(yè)一、商事企業(yè)概述36理解：1.經濟學中的企業(yè)是一個生產單元，經濟學關注的是企業(yè)的“效益”及“利潤最大化”；商法中的企業(yè)是權利的客體，商法關注的是“物有所屬”、“利有所屬”。2.經濟學關注的是企業(yè)的動態(tài)形態(tài)，即從投入到產出的過程；商法學關注的是企業(yè)的靜態(tài)形式，即資本與利潤的歸屬問題。理解：1.經濟學中的企業(yè)是一個生產單元，經濟學關注的是企業(yè)的37（二）企業(yè)的性質1.企業(yè)屬客體范疇，而非主體，作為一個財產組織體，受商主體的管領及支配，不具有人格。2.企業(yè)表現(xiàn)為一種抽象的綜合體，企業(yè)作為整體與構成企業(yè)的具體財產不同。3.企業(yè)并非為商人所全部擁有所有權，因為企業(yè)中含有債務因素。

（二）企業(yè)的性質1.企業(yè)屬客體范疇，而非主體，作為一個財產組38（三）企業(yè)財產的構成

１.動態(tài)財產與靜態(tài)財產分類標準：構成企業(yè)的財產性質動態(tài)財產：人力及無形財產。靜態(tài)財產：有形資產部分，包括動產與不動產。

２.積極意義的財產與消極意義的財產分類標準：資產負債表上記載位置的不同前者：資產負債表上的“資產”部分，又稱為所有者權益。后者：資產負債表上的“負債”部分，又稱為負債。3.商事企業(yè)財產構成或具有集合性與可變動性，通常在商業(yè)賬簿上得以體現(xiàn)。（三）企業(yè)財產的構成１.動態(tài)財產與靜態(tài)財產39（四）企業(yè)的意義

１.企業(yè)是商人人格最重要的構成要件之一。２.企業(yè)是商人從事商業(yè)經營的工具。３.企業(yè)代表了商人的具體經營特點和規(guī)模。４.企業(yè)是商人對外負債清償?shù)膿?。（四）企業(yè)的意義１.企業(yè)是商人人格最重要的構成要件之一。40二、企業(yè)的轉讓與處分（一）商事企業(yè)的轉讓概念：商事企業(yè)的轉讓是指商主體將其企業(yè)作為一體，出賣給他人的商事法律行為。意義：企業(yè)作為一個整體比構成企業(yè)的單個財產具有更大的價值，因此不使已有企業(yè)解體而轉讓轉讓對各個利益相關者及國民經濟均有利。商法奉行商事企業(yè)自由轉讓原則，但法律另有規(guī)定的除外。商事企業(yè)的轉讓可能涉及壟斷問題，因此反壟斷法可能對其有所限制或禁止。二、企業(yè)的轉讓與處分（一）商事企業(yè)的轉讓41相關司法解釋解讀：《最高人民法院關于審理與企業(yè)改制相關民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》：六、國有小型企業(yè)出售第二十四條企業(yè)售出后，買受人將所購企業(yè)資產納入本企業(yè)或者將所購企業(yè)變更為所屬分支機構的，所購企業(yè)的債務，由買受人承擔。但買賣雙方另有約定，并經債權人認可的除外。第二十五條企業(yè)售出后，買受人將所購企業(yè)資產作價入股與他人重新組建新公司，所購企業(yè)法人予以注銷的，對所購企業(yè)出售前的債務，買受人應當以其所有財產，包括在新組建公司中的股權承擔民事責任。相關司法解釋解讀：《最高人民法院關于審理與企業(yè)改制相關民事糾42（二）商事企業(yè)的繼承

指當商自然人死亡后，其繼承人依法繼承該商事企業(yè)（營業(yè)）。（三）商事企業(yè)擔保指以企業(yè)整體作為償債的擔保，通常為抵押。

《擔保法》34條：下列財產可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；（二）抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產；……（六）依法可以抵押的其他財產。抵押人可以將前款所列財產一并抵押。

（二）商事企業(yè)的繼承指當商自然人死亡后，其繼承人依法繼承該43第二節(jié)商業(yè)名稱一、商業(yè)名稱概述（一）商業(yè)名稱的概念商業(yè)名稱：指商主體在商事活動中使用的名稱，又稱為商人名稱。第二節(jié)商業(yè)名稱一、商業(yè)名稱概述44（二）商業(yè)名稱的特征1.商人性：商業(yè)名稱是商人標識自己的名稱2.專用性：商業(yè)名稱只能由商業(yè)名稱權人使用3.區(qū)分性：商業(yè)名稱是商人之間相互區(qū)分的標志性符號4.穩(wěn)定性：商業(yè)名稱通常不得更改，更改須符合法定程序5.公示性：商業(yè)名稱通常要經過登記才能生效或產生對抗效力6.唯一性：一個商主體只能擁有一個商業(yè)名稱（二）商業(yè)名稱的特征1.商人性：商業(yè)名稱是商人標識自己的名稱45（三）商業(yè)名稱的功能1.是商主體人格的外觀標志2.具有識別功能3.是商譽的載體4.表明商主體的組織形式和責任形式（三）商業(yè)名稱的功能1.是商主體人格的外觀標志46二、商業(yè)名稱的選用（一）商業(yè)名稱選用的原則1.商業(yè)名稱真實主義：商業(yè)名稱必須與業(yè)主的姓名或者營業(yè)內容相一致，凡不符合的均不予承認，而且無法轉讓或繼承。2.商業(yè)名稱自由主義：法律對商業(yè)名稱的選用原則上不加限制。商業(yè)名稱選用原則的發(fā)展趨勢是自由主義我國原則上采取商業(yè)名稱自由主義，同時也存在一些限制性規(guī)定。二、商業(yè)名稱的選用（一）商業(yè)名稱選用的原則47（二）我國關于商業(yè)名稱選用的規(guī)定1.法律依據(jù)1991年頒布的《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》2019修訂的《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》2.商業(yè)名稱的結構行政區(qū)劃+字號+

行業(yè)或經營特點+組織形式行政區(qū)劃：指本企業(yè)所在地縣級以上行政區(qū)劃的名稱或地名。市轄區(qū)的名稱不能單獨用作企業(yè)名稱中的行政區(qū)劃。（實施辦法第11條）法定情形下可以不含行政區(qū)劃或行業(yè)部分。（二）我國關于商業(yè)名稱選用的規(guī)定1.法律依據(jù)483.企業(yè)名稱的區(qū)分性《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第6條《實施辦法》第31條4.禁止使用的商業(yè)名稱《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第9條5.設立分支機構的企業(yè)名稱選用的限制《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第14條3.企業(yè)名稱的區(qū)分性《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第6條49三、商業(yè)名稱權(一)概念和性質商業(yè)名稱權：指權利人對商業(yè)名稱依法擁有的專有權和使用權。在我國，商業(yè)名稱權人可以是商法人，也可以是合伙人，個體戶或者個人獨資企業(yè)業(yè)主。商業(yè)名稱權的性質：

１.財產權說２.人身權說３.人身權兼財產權說三、商業(yè)名稱權(一)概念和性質50（二）商業(yè)名稱權的特征1.區(qū)域性：商業(yè)名稱權具有地域限制2.排他性：商業(yè)名稱權具有排斥他人使用相同或類似商業(yè)名稱的效力

注意：我國企業(yè)名稱權的排他效力要受到地域和行業(yè)的限制，是否合理？3.可轉讓性：權利人可將其商業(yè)名稱轉讓給他人（二）商業(yè)名稱權的特征1.區(qū)域性：商業(yè)名稱權具有地域限制51思考：我國是否應當允許商業(yè)名稱單獨轉讓？兩種立法態(tài)度：（1）不得單獨轉讓，即商業(yè)名稱只能與營業(yè)資產一并轉讓或在營業(yè)廢止時轉讓。（2）可以單獨轉讓，商業(yè)名稱可以單獨轉讓，無須與營業(yè)資產一并轉讓。討論：哪一種立法態(tài)度更合理？思考：我國是否應當允許商業(yè)名稱單獨轉讓？兩種立法態(tài)度：52相關規(guī)定：《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第23條第1款：企業(yè)名稱可以隨企業(yè)或者企業(yè)的一部分一并轉讓。《深圳經濟特區(qū)商事條例》第31條：與注冊商標不同一的字號或不含注冊商標的名稱可以單獨轉讓，但只能轉讓給一個受讓人。相關規(guī)定：《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第23條第1款：53（三）商業(yè)名稱權的取得1.使用取得主義指商業(yè)名稱一經公開使用，使用者即可取得該商業(yè)名稱的專用權而無需進行注冊登記。注意“使用”在不同國家的含義2.登記對抗主義指商業(yè)名稱權的取得無須登記，但未經登記則不能對抗第三人。3.登記生效主義指商業(yè)名稱只有經過登記才能取得專有權和使用權。

（三）商業(yè)名稱權的取得1.使用取得主義54（四）商業(yè)名稱權的內容1.使用權：商主體及其他權利人對其商業(yè)名稱有依法使用的權利。2.專有權：商業(yè)名稱權具有法律上的排他效力，權利人有權禁止他人使用。3.轉讓權：權利人可依法轉讓商業(yè)名稱。4.變更權：因生產經營需要，可以按規(guī)定程序變更商業(yè)名稱。5.許可權：權利人享有的許可他人使用其商業(yè)名稱的權利。（注意：我國商主體無此權）（四）商業(yè)名稱權的內容1.使用權：商主體及其他權利人對其商業(yè)55第三節(jié)商事登記一、商事登記的概念與特征（一）概念商事登記:指商事當事人為創(chuàng)設、變更、終止商主體人格，依照法定條件和程序向登記機關申請，登記機關經核準將應登記事項記載于登記簿的法定程序。第三節(jié)商事登記一、商事登記的概念與特征56（二）特征1.商事登記以創(chuàng)設商主體或公示商主體有關信息為目的。2.商事登記以設立人的意思表示為要素，包含了商事法律行為。3.商事登記中的法律行為是要式法律行為4.商事登記中的法律行為是單方法律行為（二）特征1.商事登記以創(chuàng)設商主體或公示商主體有關信息為目的57二、商事登記的意義（作用）1.創(chuàng)設商主體的人格；注意：2019年德國商法典修改使商事登記僅具有公示效力，但在我國商事登記仍具有創(chuàng)設效力。2.公示商事主體的基本信息，保障交易安全迅捷；3.便于國家進行經濟調控。二、商事登記的意義（作用）1.創(chuàng)設商主體的人格；58三、商事登記的種類（一）設立登記又稱開業(yè)登記，是商事主體獲得主體資格的程序。（二）變更登記商事主體的投資人變更、資本增減、名稱更改、經營范圍變更、合并、分立等變動都必須進行變更登記。（三）注銷登記注銷登記是商主體終止其主體資格的程序。

三、商事登記的種類（一）設立登記59四、登記主管機關（一）國外1.法院登記，如德國。2.法院和行政機關分工登記，如法國商法規(guī)定：法院辦理一般商事登記，公司由行政機關登記。3.行政機關登記，如英國、美國、日本。4.商會登記，如荷蘭。（二）我國國家和地方各級工商行政管理局采用分級登記的管理制度四、登記主管機關（一）國外60五、商事登記的程序（一）申請（二）審查三種立法例：形式審查主義、實質審查主義、

折中審查主義（三）核準發(fā)照（四）公告公告:將登記的有關事項通過報刊或其他途徑向公眾告知。我國工商登記法規(guī)沒有要求每種登記事項都必須進行公告。五、商事登記的程序（一）申請61第四節(jié)商業(yè)賬簿一、商業(yè)賬簿的概念廣義或實質意義的商業(yè)帳簿:指的是商人在營業(yè)過程中所設置的以及形成文字記載的一切帳務簿冊。包括法律要求設置的帳簿以及商主體在此之外設置的“私賬”。