關(guān)于招投標無效的相關(guān)法律問題梳理（二）

關(guān)于招投標無效的相關(guān)法律問題梳理（二）招標投標作為政府及企事業(yè)單位采購的核心方式之一，保證其采購的有效性對各方工作的開展、推進具有重要意義。此前，筆者已就投標無效的相關(guān)情形進行了分析梳理，本文擬對招標投標過程中的其他無效情形進行梳理。一、因招標人原因?qū)е轮袠藷o效《招標投標法》第五十二條規(guī)定，“依法必須進行招標的項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標投標的其他情況的，或者泄露標底的，前款所列行為影響中標結(jié)果的，中標無效?！钡谖迨鍡l規(guī)定，“依法必須進行招標的項目，招標人違反本法規(guī)定，與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判的，前款所列行為影響中標結(jié)果的，中標無效。第五十七條規(guī)定，“招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的，依法必須進行招標的項目在所有投標被評標委員會否決后自行確定中標人的，中標無效?！备鶕?jù)《招標投標法》中的上述規(guī)定，在依法必須進行招標的項目中，招標人存在下列行為的，若該行為影響中標結(jié)果，則中標無效。一是招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標投標的其他情況；二是招標人泄露標底；三是招標人與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判的。實踐中，地方政府招商引資或開展其他基礎(chǔ)設(shè)施項目時，或是國有企業(yè)與潛在合作單位簽署戰(zhàn)略合作協(xié)議，協(xié)議中約定就未來擬開展的某項法定招標項目進行合作等，容易被誤認定為存在上述中標無效情形或因協(xié)議簽署不當導致前述無效情形。例如，若協(xié)議中直接約定地方政府提供土地，并明確約定土地價格及其他具體的合作條件，此時即使政府方與投資人也約定了屆時投資人需通過招拍掛方式獲取土地，其前期簽署的協(xié)議仍應(yīng)被認定為雙方存在串通行為，從而導致相應(yīng)的中標無效；若協(xié)議僅為體現(xiàn)雙方合作意向的協(xié)議，在協(xié)議中僅約定主要合作模式等內(nèi)容，明確需要通過公開競價或其他公開方式進行的按照法律法規(guī)執(zhí)行，則此類協(xié)議不違反招投標法的相關(guān)規(guī)定，不會對招投標活動產(chǎn)生不利影響。除依法必須進行招標項目中的上述行為將導致中標無效外，招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的，依法必須進行招標的項目在所有投標被評標委員會否決后自行確定中標人的，也將導致中標無效。二、因投標人/中標人原因?qū)е聼o效（一）因投標人/中標人原因?qū)е轮袠藷o效《招標投標法》第五十三條規(guī)定，“投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的，中標無效”；第五十四條規(guī)定，“投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，中標無效”。根據(jù)《招標投標法》中的上述規(guī)定，投標人/中標人存在以下情形的，其中標無效：一是，投標人相互串通投標；二是，投標人與招標人串通投標；三是，投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標；四是，投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標。1.串通投標的認定項目采購中，串通投標的情況相對常見，究其原因，一部分是因為某些不正當?shù)睦?；但也有相當一部分是由于諸如業(yè)主此前在類似項目中已有長期合作的較為滿意的相對方，或是業(yè)主希望與行業(yè)內(nèi)知名的實力單位合作但又擔心存在其他實力較弱的單位進行惡意競爭，或是相對方已實際提供完畢工作內(nèi)容但需完善相對手續(xù)等原因。實踐中，對串通投標的認定，結(jié)合《招標投標法實施條例》的規(guī)定及法院的相關(guān)案例，主要有以下情形：（1）投標人之間協(xié)商投標報價等投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容；（2）投標人之間約定中標人；（3）投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標；（4）屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協(xié)同投標；（5）不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制；（6）不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜；（7）不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人；（8）不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規(guī)律性差異；（9）不同投標人的投標文件相互混裝；（10）不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出；（11）招標人在開標前開啟投標文件并將有關(guān)信息泄露給其他投標人；（12）招標人直接或者間接向投標人泄露標底、評標委員會成員等信息；（13）招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高投標報價；（14）招標人授意投標人撤換、修改投標文件；（15）招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便。為避免不完全列舉，《招標投標法實施條例》設(shè)定了相關(guān)兜底性條款：“投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯(lián)合行動”、“招標人與投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為”。司法實踐中，常見的被認定為串通投標的“其他情形”包括但不限于以下情況：（1）工程項目中，因趕工期等原因先進場施工，后補招投標程序，認定中標無效，因中標簽署的合同亦無效。如最高人民法院在《新疆XX開發(fā)有限公司、XX建設(shè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛民事二審民事判決書》（2021）最高法民終841號中提出，《中華人民共和國招標投標法》（2017年修訂）第五十三條規(guī)定：“投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的，中標無效……”《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效：……（三）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。”本案中，雙方當事人于2011年9月20日通過招投標程序簽訂《建設(shè)工程施工合同》,xx建設(shè)公司在履行法定招標投標程序之前已就案涉工程進場施工，此行為屬于串通投標的行為，依據(jù)上述法律及司法解釋的規(guī)定，XX建設(shè)公司關(guān)于案涉7號樓工程的中標無效，7號樓《建設(shè)工程施工合同》亦因中標無效屬無效合同。（2）因合同簽署時間早于招標時間，認定招標人與投標人存在串通投標行為，同時簽署的合同亦無效。如《中國XX企業(yè)有限公司、贛州XX實業(yè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書》（2020）最高法民終8號中，最高人民法院認為，“現(xiàn)已查明本案案涉工程招標時間是2010年9月，而雙方簽訂的《協(xié)議書》時間是2010年7月15日。顯然，本案工程招投標時間在雙方簽訂的《協(xié)議書》之后，由此證明在本案工程項目招投標之前，雙方即就案涉工程招投標價格等實質(zhì)性問題進行協(xié)商并簽訂《協(xié)議書》，違反《中華人民共和國招標投標法》關(guān)于投標人不得與中標人串通投標的禁止性規(guī)定，該《協(xié)議書》應(yīng)認定無效?！堆a充協(xié)議書》作為《協(xié)議書》內(nèi)容的變更和補充，也應(yīng)認定無效”。2.弄虛作假的認定根據(jù)《招標投標法》第三十三條、《招標投標法實施條例》第四十二條，弄虛作假主要有以下情形：（1）以他人名義投標；（2）使用偽造、變造的許可證件；（3）提供虛假的財務(wù)狀況或者業(yè)績；（4）提供虛假的項目負責人或者主要技術(shù)人員簡歷、勞動關(guān)系證明；（5）提供虛假的信用狀況；（6）其他弄虛作假的行為。（二）投標人/中標人的轉(zhuǎn)讓、分包無效情形根據(jù)《招標投標法》第五十八條、《招標投標法實施條例》第七十六條，中標人中標人將中標項目整體轉(zhuǎn)讓給他人，或者將中標項目肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的，該轉(zhuǎn)讓無效；中標人將中標項目的部分主體、關(guān)鍵性工作分包給他人的，或者分包人再次分包的，該分包無效。三、因招標代理原因?qū)е轮袠藷o效《招標投標法》第五十條規(guī)定，“招標代理機構(gòu)違反本法規(guī)定，泄露應(yīng)當保密的與招標投標活動有關(guān)的情況和資料的，或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的，前款所列行為影響中標結(jié)果的，中標無效?！敝档米⒁獾氖牵袠舜沓霈F(xiàn)上述行為的，并不必然導致中標無效。只有在招標代理的行為嚴重至影響到中標結(jié)果時，中標才無效；未影響到中標結(jié)果的，由行政機關(guān)按照規(guī)定對招標代理機構(gòu)處以行政處罰，構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責任，但并不影響招標人、中標人按照中標結(jié)果繼續(xù)執(zhí)行。四、因評標委員會原因?qū)е碌臒o效《招標投標法實施條例》第四十八條規(guī)定，“評標過程中，評標委員會成員有回避事由、擅離職守或者因健康等原因不能繼續(xù)評標的，應(yīng)當及時更換。被更換的評標委員會成員作出的評審結(jié)論無效，由更換后的評標委員會成員重新進行評審。”《招標投標法實施條例》第七十條“依法必須進行招標的項目的招標人不按照規(guī)定組建評標委員會，或者確定、更換評標委員會成員違反招標投標法和本條例規(guī)定的，違法確定或者更換的評標委員會成員作出的評審結(jié)論無效，依法重新進行評審?！备鶕?jù)《招標投標法》及《招標投標法實施條例》的相關(guān)規(guī)定，評標應(yīng)由招標人依法組建的評標委員會負責。評標委員會的組建確定和更換均應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定，否則，違法確定或者更換的評標委員會成員作出的評審結(jié)論無效，須重新進行評審。1.評標委員會的組建確定根據(jù)《招標投標法》第三十七條，依法必須進行招標的項目，評標委員會成員人數(shù)為五人以上單數(shù)，由招標人代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家組成，其中技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。2.評標委員會成員的更換（1）因回避事由、擅離職守或健康原因?qū)е赂鼡Q《招標投標法實施條例》第四十六條規(guī)定“評標委員會成員與投標人有利害關(guān)系的，應(yīng)當主動回避”，第四十八條規(guī)定“評標過程中，評標委員會成員有回避事由、擅離職守或者因健康等原因不能繼續(xù)評標的，應(yīng)當及時更換。被更換的評標委員會成員作出的評審結(jié)論無效，由更換后的評標委員會成員重新進行評審”。（2）因其他事由導致更換一是評標委員會成員私下接觸投標人，收受投標人的財物或