中級經(jīng)濟法核心知識點直播課6（第5章2）

2022

領學尊享2022經(jīng)濟法·核心知識點直播課

只為通關主講：張小映第五章合同法律制度·學習進度一、合同的保全四、違約責任一、合同的保全【學習方式建議】理解為主，必得分。（一）代位權1頁2022

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只為通關1.構成要件

合法且已經(jīng)到期

代位權

債權到期前，債務人的債權或者與該債權有關的從權利存在訴訟時效期間即將屆滿或者未及時申報破產(chǎn)債權等情形，影響債權人的債權實現(xiàn)的，債權人可以代位向債務人的相對人請求其向債務人履行、向破產(chǎn)管理人申報或者作出其他必要的行為利

合法且到期怠于行使權利（應該行使且能夠行使，卻不行使）已有害于債權人債權的實現(xiàn)繼承關系產(chǎn)生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利）2.行使與效力代位權、通過訴訟形式行使權利以次債務人為被告，人民法院可以追加債務人為第三人行使以債權人的到期債權為限（優(yōu)先受償）效力（律師費、差旅費等），由債務人負擔訴訟費由次債務人負擔，從實現(xiàn)的債權中優(yōu)先支付1·單選題】2012202甲公司無力償還借款本息，此時甲公司對丙公司享有到期債權10萬元，卻不積極主張，乙銀行擬行使代位權，下列關于乙銀行行使代位權的表述中，符合合同法律制度規(guī)定的是2頁2022

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只為通關（ ）。（2017）A.乙銀行可以直接以甲公司的名義行使對丙公司的債權B.乙銀行行使代位權應取得甲公司的同意C.乙銀行應自行承擔行使代位權所支出的必要費用D.乙銀行必須通過訴訟方式行使代位權【答案】D【解析】（1）選項A：債權人應當以自己的名義行使代位權；（2）選項B：代位權的行使不需要債務人同意；（3）C：債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。（二）撤銷權1.構成要件債權人對債務人的債權

有效（不要求已經(jīng)到期）

撤銷權債務人的行為2.行使與效力

放棄到期/未到期債權或者放棄債權擔保無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)惡意延長到期債權的履行或者為他人的債務提供擔保以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或以明顯不合理的高價受讓他人財產(chǎn)+第三人惡意有害于債權人債權的實現(xiàn)撤銷權、通過訴訟形式行使權利以債權人的債權為限行使知道或者應當知道1行使。若債發(fā)5行使債務人、第三人的行為被撤銷的，其行為自始無效；效力 第三人應向債務人返還財產(chǎn)或折價補償（歸入債務人財產(chǎn)，債權人不能優(yōu)先受償）3頁2022

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只為通關必要費用，由債務人負擔【案例】800李某在臨海辦廠多年，20183月，他向王某等12人借款330萬元，但未依約還款。2020年8月，王某等人陸續(xù)向法院起訴。法院判決支持了他們的訴訟請求。2021年1月，王某等12名債權人向臨海法院申請執(zhí)行。執(zhí)行法官經(jīng)初步調(diào)查發(fā)現(xiàn)，李某名下并無可供執(zhí)行的財產(chǎn)，但有個細節(jié)引起了執(zhí)行法2019王某等債權人懷疑李某此舉是為逃避債務，委托律師進行調(diào)查，發(fā)現(xiàn)這一棟樓房轉(zhuǎn)讓350房屋買賣行為，將房屋恢復登記到李某名下。法院審理庭審中，李某、李某兒子均表示雙方之間的房屋買賣是真實的意思表示，并提350此外，經(jīng)專業(yè)機構評估，案涉樓房價值800多萬元。合法有效的債權，且該債權形成于可撤銷行為發(fā)生之前；350萬元的轉(zhuǎn)讓價僅為交易時交易地市場交易價的40%，依照法律規(guī)定可視為明顯不合理的低價；案涉房產(chǎn)本應為李某對外履行債務的責任財產(chǎn)，低價轉(zhuǎn)讓的行為使清償能力明顯下降，導致原告的債權無法實現(xiàn)，應認定該行為有害債權；受讓人系李某兒子兒媳，長期居住在此，對本地房屋市場價應有基本認知，卻以明顯不合理的低價受讓案涉房產(chǎn)，且未能提交支付憑證，承擔舉證不能的法律后果，同時受讓人以該價格受讓案涉房產(chǎn)，導致李某責任財產(chǎn)減少，影響了原告?zhèn)鶛嗟膶崿F(xiàn)，可認定受讓人知道該轉(zhuǎn)讓行為有害于債權人主觀上具有惡意。綜上，債權人有權要求予以撤銷。最終，法院依法判決撤銷案涉房產(chǎn)仍歸李某所有。后續(xù)，法院將對上述房產(chǎn)依法進行司法拍賣?！纠}2·單選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關于合同保全制度中撤銷權行使的表述中，不正確的是（ ）。（2021年）債權人應以自己的名義行使撤銷權自債務人行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權的，撤銷權消滅C.撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限D(zhuǎn).債權人行使撤銷權的必要費用，由債權人負擔【答案】D【解析】選項D：債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。二、合同的轉(zhuǎn)讓4頁2022

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只為通關【學習方式建議】理解為主，必得分。（一）合同權利的轉(zhuǎn)讓合同權利轉(zhuǎn)讓的條件債權人轉(zhuǎn)讓債權無須經(jīng)債務人同意，但應當通知債務人。未通知債務人的，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。合同權利不得轉(zhuǎn)讓的情形不得轉(zhuǎn)讓定不得轉(zhuǎn)讓

相關知識點信任而接受的委托）撫金請求權等）（如合同約定了一方承擔競業(yè)禁止義務）非金錢債權不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗善意第三人當事人約定金錢債權不得轉(zhuǎn)讓的，不得對抗第三人——不得轉(zhuǎn)讓合同權利轉(zhuǎn)讓的效力合同權利全部轉(zhuǎn)讓的，原合同關系消滅；合同權利部分轉(zhuǎn)讓的，受讓人作為第三人加入合同關系中，與債權人共同享有債權。債權人轉(zhuǎn)讓債權的，受讓人取得與債權有關的從權利，但是該從權利專屬于債權人自身的除外。受讓人取得從權利不因該從權利未辦理轉(zhuǎn)移登記手續(xù)或者未轉(zhuǎn)移占有而受到影響。債務人接到債權轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張（如同時履行抗辯權、權利無效的抗辯、權利已過訴訟時效期間等的抗辯等）。因債權轉(zhuǎn)讓增加的履行費用，由讓與人（轉(zhuǎn)讓權利的債權人）負擔。5頁2022

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只為通關【例題3·單選題】陳某向李某購買一批水泥，價款為10萬元，合同履行前，李某未經(jīng)陳利不得轉(zhuǎn)讓，下列關于李某的轉(zhuǎn)讓行為效力的表述中，符合《民法典》規(guī)定的是（）。（2017）李某的轉(zhuǎn)讓行為無效，陳某仍應向李某付款李某的轉(zhuǎn)讓行為有效，但如陳某仍向李某付款，可發(fā)生清償效力C.李某的轉(zhuǎn)讓行為有效，陳某應向王某付款D.李某的轉(zhuǎn)讓行為效力待定，取決于陳某是否表示同意【答案】C【解析】債權人轉(zhuǎn)讓債權，未通知債務人的，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。（二）合同義務的移轉(zhuǎn)合同義務移轉(zhuǎn)的條件債務人將債務的全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。債務人或者第三人可以催告?zhèn)鶛嗳嗽诤侠砥谙迌?nèi)予以同意，債權人未作表示的，視為不同意?！局R點回顧】合同權利轉(zhuǎn)讓的條件債權人轉(zhuǎn)讓債權無須經(jīng)債務人同意，但應當通知債務人。合同義務不可移轉(zhuǎn)的情形：

相關知識點某項合同義務若以特別的信任關系或債務人的特殊技能為基義務，或由某著名歌星履行的演唱義務等）當事人約定不可轉(zhuǎn)移 ——法律規(guī)定不可轉(zhuǎn)移 ——第三人加入債務第三人與債務人約定加入債務并通知債權人，或者第三人向債權人表示愿意加入債務，債權人未在合理期限內(nèi)明確拒絕的范圍內(nèi)和債務人承擔連帶債務。合同義務移轉(zhuǎn)的效力合同義務全部移轉(zhuǎn)的，新債務人成為合同一方當事人，如不履行或不適當履行合同義6頁2022

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只為通關務，債權人可以向其請求履行債務或承擔違約責任。合同義務部分移轉(zhuǎn)的，則第三人加入合同關系，與原債務人共同承擔合同義務。債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。但原債務人對債權人享有債權的，新債務人不得向債權人主張抵銷。從屬于主債務的從債務，隨主債務的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，但但該從債務專屬于原債務人自身的除外。【例題4·單選題】甲公司向乙公司購買一臺車床，價款50萬元。甲公司與丙公司約定，由丙公司承擔甲公司對乙公司的50萬元價款債務，乙公司表示同意，后丙公司始終未清償50（。乙公司可以要求甲公司和丙公司共同償還50萬元價款乙公司可以選擇向甲公司或者丙公司主張清償50萬元價款C.乙公司應當向丙公司主張清償50萬元價款D.50【答案】C【解析】乙公司（債權人）對由丙公司代為承擔甲公司對其的50萬元價款債務表示同意，因此乙公司僅能向丙公司主張權利?！纠}5·判斷題】甲公司與乙公司簽訂買賣合同時，約定由丙公司向買受人甲公司交付貨物。后丙公司交付的貨物質(zhì)量不符合約定，甲公司可以請求丙公司承擔違約責任。（ （2017）【答案】×【解析】此題考核的是“涉及第三人的合同履行”，應由債務人（乙公司）向債權人（甲公司）承擔違約責任。（三）合同權利和義務的一并轉(zhuǎn)讓合同關系的一方當事人將權利和義務一并轉(zhuǎn)讓時，除了應當征得另一方當事人的同意外，還應當遵守有關轉(zhuǎn)讓權利和義務的規(guī)定。三、合同的消滅【學習方式建議】理解為主，有側重搶分。（一）合同消滅的效力合同的消滅、除導致合同權利義務終止外，還發(fā)生如下效力：從權利義務（如保證債權）歸于消滅；債權人應當將債權文書返還債務人；當事人應當遵循誠信等原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密、舊物回收等義務；7頁2022

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只為通關【知識點回顧】仲裁協(xié)議具有獨立性，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力?！纠}6·判斷題】合同終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法條款的效力。（ ）（2020年）【答案】√（二）清償1.概念清償是指債務人按照合同約定的標的、質(zhì)量、數(shù)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式全面履行債務，使得債權債務關系消滅的行為。2.效力債權債務關系因清償而消滅，債權的從權利一般隨之消滅，但通知、協(xié)助、保密、舊物回收等后合同義務因是法定之債，并不隨之消滅。3.清償?shù)殖鋫鶆杖藢ν粋鶛嗳素摀臄?shù)項債務種類相同，債務人的給付不足以清償全部債務的，除當事人另有約定外，由債務人在清償時指定其履行的債務。債務人未作指定的，應當優(yōu)先履行已經(jīng)到期的債務；數(shù)項債務均到期的，優(yōu)先履行對債權人缺乏擔?；蛘邠Ｗ钌俚膫鶆眨痪鶡o擔?；蛘邠Ｏ嗟鹊?，優(yōu)先履行債務人負擔較重的債務；負擔相同的，按照債務到期的先后順序履行；到期時間相同的，按照債務比例履行?！坝呈健彼悸罚海s/指）定—到期—風險大—負擔重—到期先后—債務比例7·2016911003201961日，雙方商議王某再向李某借款100萬元，期限3年。兩筆借款均先后由鄭某提供保證擔保，但未約定保證方式和保證期間。李某一直未向王某和鄭某催討還債。王某僅在2020年7月1日歸還借款100萬元但未明確其履行的債務下列關于王某歸還100萬元的表述中，正確的是( ）。因2016年的借款已到期，故歸還的是該筆借款因2016年的借款擔保已失效，故歸還的是該筆借款因2016年和2019年的借款數(shù)額相同，故按比例歸還該兩筆借款因2016年和2019年的借款均有擔保，故按比例歸還該兩筆借款【答案】A【解析】王某先后兩次向李某借款，數(shù)額均為100萬元，借款備當時均有擔保。2020年王某還款時，2016年的借款已到期，2019年的借款尚未到期，所以，王某歸還的100萬元應當優(yōu)先抵充2016年的借款。雖然2020年王某還款時，2016年借款的保證因保證期間屆滿而失效，相當于已無擔保，但本題中債務抵充的順序應先按照債務是否到期確定。（三）抵銷1.概念債權充當債務的清償，使得雙方的債務在對等額度內(nèi)消滅的行為。2.法定抵銷的要件當事人雙方互負債務。種類、品質(zhì)相同?！咎崾?】合同標的物分為四類：有形財產(chǎn)；無形財產(chǎn)；勞務；工作成果。8頁2022

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只為通關【提示2】標的物的種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)協(xié)商一致，也可以抵銷。（約定抵銷）須被動債務已屆清償期。（“映式”思路：只能吃虧，不能占便宜）債務須非屬不得抵銷的債務?！咎崾尽坎坏玫咒N的債務①按債務性質(zhì)不能抵銷。如不作為債務、提供勞務的債務、與人身不可分離的債務（撫恤金、退休金、最低生活保障金）。②按照約定應當向第三人給付的債務（否則將損害第三人的利益）。③當事人約定不得抵銷的債務3.法定抵銷的方法當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限?！纠}8·單選題】周某與李某互負到期債務，李某對周某所負債務是支付利息。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，周某對李某負有的下列債務中，可以適用法定抵銷的是（）。（2021年）因故意實施侵權行為產(chǎn)生的債務B.支付租金C.提供勞務【答案】B【解析】當事人互負債務，該債務的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的到期債務抵銷；但是，根據(jù)債務性質(zhì)、按照當事人約定或者依照法律規(guī)定不得抵銷AD，C，與“支付利息”種類、品質(zhì)不相同。（四）提存1.概念提存是指由于債權人的原因，債務人無法向其交付合同標的物而將該標的物交給提存機關，從而消滅債務的制度。2.提存的要件（1）提存的原因①債權人無正當理由拒絕受領。②債權人下落不明。③債權人死亡未確定繼承人、遺產(chǎn)管理人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人。④法律規(guī)定的其他情形。（2）提存的標的①提存的標的只能是動產(chǎn)。②標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務人依法可以拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。原則上不許部分提存。3.提存的法律效力具體規(guī)定在債務人與債 提存之日起，提存人的債務歸于消滅9頁2022

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只為通關權人之間 （2）提存期間，標的物的孳息歸債權人所有；提存費用由債權人負擔；標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權人承擔提存人負有通知義務憑存機關之間存部門之間

擔提存機關保管提存物的費用債權人可以隨時領取提存物，但債權人對債務人負有到期債務要求應當拒絕其領取提存物歸國家所有。但是，債權人未履行對債務人的到期債務，或者債權人向提存部門書面表示放棄領取提存物權利的，債務人負擔提存費用后有權取回提存物【例題9·單選題】因債權人胡某下落不明，債務人陳某難以履行債務，遂依法將標的物提存，之后該標的物因不可抗力滅失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，該標的物滅失風險的承擔人是（）。（2019）A.胡某C.陳某D.提存機關【答案】A【解析】標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權人（胡某）承擔。（五）合同的法定解除1.法定解除權取得的原因因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；預期違約。在履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；2.解除權的行使（1）行使主體①因不可抗力致使合同目的不能實現(xiàn)的情形，因雙方均無過錯，所以，雙方均可解除合同。②在法定解除權發(fā)生的其他情形，解除權的行使主體應限于守約方。（2）行使期限法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權行使期限，自解除權人知道或者應當知道解除事由1不行使，或者經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權利消滅。（六）免除及混同1.免除的效力債權人免除債務人部分或者全部債務的，合同的權利義務部分或者全部終止，但是債務人在合理期限內(nèi)拒絕的除外。10頁2022

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只為通關免除債權，債權的從權利如從屬于債權的擔保權利、利息權利、違約金請求權等也隨之消滅。債權人免除連帶債務人之一的債務的，其余連帶債務人在扣除該連帶債務人應分擔的份額后，仍應就剩余債務承擔連帶責任。2.混同的效力債權和債務同歸于一人的，債權債務終止，但是損害第三人利益的除外。合同關系及其他債之關系消滅，附屬于主債務的從權利和從債務也一并消滅?；焱粚е聜P系消滅的例外情形：①債權是他人權利之標的。（如債權為他人權利質(zhì)押的標的）②法律規(guī)定混同不發(fā)生債之關系消滅效力。（如《票據(jù)法》規(guī)定，票據(jù)未到期前依背書轉(zhuǎn)讓的，票據(jù)上債權債務即使同歸于一人，票據(jù)仍可流通，票據(jù)上的債權債務不消滅）四、違約責任【學習方式建議】理解+記憶，有側重搶分。（一）承擔違約責任的形式1.形式

相關知識點繼續(xù)履行賠償損失

：可以要求繼續(xù)履行是有下列情形之一的除外：不能履行未請求履行不適于強制履行或者履行費用過高守約方可以請求違約方負擔由第三人替代履行的費用權等補救措施（1）損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后當預見到的因違約可能造成的損失11頁2022

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只為通關支付違約金

（2）當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方負擔調(diào)節(jié)）實際交付定金時成立（實踐合同）20％，超過部分不產(chǎn)生定金的效力多于或者少于視為變更約定的定金數(shù)額。收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不成立給付定金的一方（定金罰則）【例題10·判斷題】給付定金的一方不履行債務或者履行債務不符合約定，致使不能實現(xiàn)合同目的的，應當雙倍返還定金。（ ）【答案】×【解析】給付定金的一方不履行債務或者履行債務不符合約定，致使不能實現(xiàn)合同目的的，無權請求返還定金。2.并用性形式 相關規(guī)定繼續(xù)履行和賠償損失定金和賠償損失

損失（可以并用）違約造成的損失（可以并用）違約金

（可以并用）違約金

債務（可以并用）違約金 12頁2022

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只為通關和定金 約金或者定金條款（不能并用）（二）違約責任VS締約過失責任締約過失責任 違約責任程中因違反概念 所應承擔的民事責任

規(guī)定或者合同約定所承擔的法律責任產(chǎn)生時間 訂立合同過程中 生效之后適用情形

被撤銷等 生效合同賠償范圍 信賴利益損失 利益損失【提示1】承擔締約過失責任的情形當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，造成對方損失的，應當承擔賠償責任：假借訂立合同，惡意進行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；當事人泄露或不正當?shù)厥褂迷谟喠⒑贤^程中知悉的商業(yè)秘密或者其他應當保密的信息；有其他違背誠信原則的行為。【提示2】締約過失責任的賠償范圍信賴利益的賠償不得超過合同有效時相對人所可能得到的履行利益?！纠}11·單選題】短期內(nèi)以業(yè)務合作為由邀請多家十幾次，每次都準備了詳盡且可操作的合作方案甲公司佯裝感興趣井屢次表達將簽署合同的意思但均在最后推脫拒簽。其間，甲公司還將乙公司披露的部分商業(yè)秘密不當泄露。下列表述中，正確的是（ ）。A.因未締結合同，甲公司無須就磋商事宜承擔責任雖未締結合同，但甲公司構成惡意磋商，應承擔締約過失責任C.因商業(yè)秘密是乙公司在磋商過程中自愿披露的，甲公司對其泄露無須承擔責任D.甲公司構成惡意磋商，應承擔違約責任【答案】B【解析】甲公司的行為屬于假借訂立合同惡意磋商的典型情形，并將乙公司披露的部分商業(yè)秘密不當泄露，就此應承擔締約過失責任，但因合同未成立，甲公司不承擔違約責任。（三）免責事由相關知識點不可抗力 方因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，13頁2022

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只為通關

當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不免除其違約責任若當事人怠于通知，致使對方當事人損失的，仍須就對方的損失承擔賠償責任少相應的損失賠償額法律的

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