最新法治理念與依法行政-課件

法治理念與

依法行政

新疆師范大學(xué)法經(jīng)學(xué)院

陳彤最新法治理念與依法行政課件1一、社會主義法治理念的提出

依法治國是我國治國方略的重大改變，建設(shè)社會主義法治國家是我國社會發(fā)展的必然選擇。（一）法治是人類社會最佳的治理模式：人類社會自從產(chǎn)生后就一直在尋找最佳的治理模式；國家作為超越社會所有個人和組織之上的產(chǎn)物，其最佳的治理模式是法治；古希臘人的探索，（柏拉圖、亞里士多德等，從賢人政治到法治）；奴隸制和封建制社會中，國家權(quán)力表現(xiàn)為暴力、強(qiáng)權(quán)和專制；在資本主義社會中，法治成為國家權(quán)力的基礎(chǔ)和治理模式：民族國家的產(chǎn)生帶來國家主權(quán)的強(qiáng)化和對社會控制和管理能力的增強(qiáng)；市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)生要求國家權(quán)力遵守和保障市場規(guī)則；民主制度帶來對權(quán)力的制衡和分權(quán)；市場和民主帶來個人權(quán)利的張揚(yáng)和保障；跨國貿(mào)易和人員交流帶來普適性“人權(quán)觀念”的產(chǎn)生；全球化和進(jìn)一步強(qiáng)化了“法治”和“人權(quán)”觀念。一、社會主義法治理念的提出依法治國是我國治國方略的2一、社會主義法治理念的提出

（二）法治是我國社會發(fā)展和建立和諧社會的必然選擇：是對我國兩千年來超穩(wěn)定性“封建結(jié)構(gòu)”的徹底否定。中國歷史上可以因個別領(lǐng)導(dǎo)人的文功武略造就一個時期的“盛世”，但終難逃脫“興也勃焉，亡也忽焉”的政權(quán)更迭的歷史周期率，無法擺脫封建的皇權(quán)專制，建立良性治理制度。毛澤東與黃炎培的對話提出了解決這一循環(huán)周期和社會動蕩的對策：“我們已經(jīng)找到了新路，……就是民主。只有讓人民來監(jiān)督政府，政府才不敢松懈；只有人人起來負(fù)責(zé)，才不會人亡政息?！钡⑽凑嬲鉀Q民主與法制之間關(guān)系，也沒有真正解決民主制度建設(shè)問題。49年以來的：以國家權(quán)力而非市場規(guī)律為基礎(chǔ)的計劃經(jīng)濟(jì)；片面強(qiáng)調(diào)階級斗爭和專政，忽視公民權(quán)利，忽視民主；權(quán)力高度集中和個人崇拜，“人治”而非“法治”；造成了慘痛的歷史教訓(xùn)；也極大消弱了人民政權(quán)的合法性?！笆姑裰髦贫然头苫?，建設(shè)社會主義法治是我國社會主義事業(yè)發(fā)展和創(chuàng)新的必然。一、社會主義法治理念的提出（二）法治是我國社會發(fā)展和建立和3一、社會主義法治理念的提出

我國在法制建設(shè)上既有深刻的教訓(xùn)，又有獨(dú)特的經(jīng)驗；在經(jīng)歷了我國法制發(fā)展的幾個階段后，及時提出“社會主義法治理念”，符合我國社會發(fā)展的規(guī)律和要求。1978年黨的十一屆三中全會對以往的治國理念和方略進(jìn)行了深刻反思，石破天驚地提出：“為了保障人民民主，必須加強(qiáng)社會主義法制，使民主制度化、法律化，使這種制度和法律具有穩(wěn)定性、連續(xù)性和極大的權(quán)威……”1981年審判林彪和四人幫反黨集團(tuán)；1993年，八屆人大第一次會議通過了憲法修正案，明確規(guī)定：“國家實行社會主義市場經(jīng)濟(jì)”，1997年黨的十五大提出：“依法治國，是黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方略，是發(fā)展社會文明進(jìn)步的重要標(biāo)志，是國家長治久安的重要保障?！?999年憲法修正案：“中華人民共和國實行依法治國，建設(shè)社會主義法治國家。”2003年10月十六屆三中全會明確提出:堅持以人為本，樹立全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)的發(fā)展觀，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會和人的全面發(fā)展。2004年憲法修正案：“保障人權(quán)”。2005年提出年提出“建設(shè)社會主義和諧社會”。一、社會主義法治理念的提出 我國在法制建設(shè)上既有深刻的教訓(xùn)4一、社會主義法治理念的提出

（三）社會主義法治理念對我國法治國家建設(shè)的重要意義：法治理念是法治的靈魂；沒有理念的指引，無法建立真正的法治；德國“法治國”在希特勒時期的蛻變；社會主義國家都沒有很好地解決法治的問題；西方“法治”是在西方國家歷史發(fā)展過程中，針對其特定的社會問題而產(chǎn)生出來的理論與實踐；在全球化時代也具有“意識形態(tài)”輸出的一面；我國法治發(fā)展必須要考慮我國社會發(fā)展的現(xiàn)實：人口眾多、國土面積大，資源短缺，民族多，缺乏民主和法治傳統(tǒng)，社會發(fā)展極不平衡；中國歷史發(fā)展的獨(dú)特道路，社會主義道路的必然性；中國市場經(jīng)濟(jì)和民主制度的發(fā)展具有其特定環(huán)境和特點(diǎn)；

在中國背景下的法治實踐需要發(fā)現(xiàn)和發(fā)展符合中國社會的法治理念；它需要積極和大膽借鑒世界各國的成功經(jīng)驗，但又不能簡單地照搬和移植；需要進(jìn)一步解放思想，創(chuàng)造性地提出和發(fā)展自己的理論。一、社會主義法治理念的提出（三）社會主義法治理念對我國法治5二、社會主義法治理念要回答的問題

1.合法性問題是任何政權(quán)都無法回避的：

法治理念需要我們樹立依法辦事、法律至上的觀念，為人民政權(quán)奠定其法律基礎(chǔ)，維護(hù)其合法性。從宏觀看，涉及政府和執(zhí)政黨存在的基礎(chǔ)問題：古今中外所有政權(quán)都要論證其自身的合法性；合法性問題是現(xiàn)代社會中國家政權(quán)的首要問題；我們黨革命實踐的轉(zhuǎn)變：從“革命黨”向“執(zhí)政黨”的過渡；從“槍桿子出政權(quán)”到“法治政府”的過渡；從“權(quán)力型政府”到“服務(wù)型政府”的轉(zhuǎn)變。加強(qiáng)和改善黨的領(lǐng)導(dǎo)和執(zhí)政方式的改變首先要解決合法性的問題。

二、社會主義法治理念要回答的問題1.合法性問題是任何政權(quán)都6二、社會主義法治理念要回答的問題中外歷史上對于合法性的訴求：

皇帝，軒轅氏：生而神靈，弱而能言，幼而徇齊，長而敦敏，成而聰明?！T侯咸尊軒轅為天，代神農(nóng)氏，是為黃帝。天下有不順者，黃帝從而征之，平者去之，披山通道，未嘗寧居。夏禹，名曰文命。禹之父曰鯀，鯀之父曰帝顓頊，顓頊之父曰昌意，昌意之父曰黃帝。禹者，黃帝之玄孫而帝顓頊之孫也。高祖，……父曰太公，母曰劉媼。其先劉媼嘗息大澤之陂，夢與神遇。是時雷電晦冥，太公往視，則見蛟龍於其上。已而有身，遂產(chǎn)高祖。高祖為人，隆準(zhǔn)而龍顏，美須髯，左股有七十二黑子。清末慈禧太后：祖宗之法不可變。國民黨的“偽法統(tǒng)”的存廢。拿破侖自行加冕。議會的起源及主權(quán)在民思想的出現(xiàn)。

二、社會主義法治理念要回答的問題中外歷史上對于合法性的訴求：7二、社會主義法治理念要回答的問題

從微觀看，涉及具體行政決定和行為的合法性問題：行政決策權(quán)的合法性（如湖南嘉禾縣拆遷事件,四包兩停）行政行為和措施的合法性，（“搶劫犯當(dāng)場擊斃”的提法；）行政程序的合法性，（如北京交警對同一司機(jī)常年違章的處理）行政救濟(jì)的合法性等。二、社會主義法治理念要回答的問題

8二、社會主義法治理念要回答的問題2.轉(zhuǎn)變執(zhí)政理念和執(zhí)政方式：作為革命黨時期，主要任務(wù)是武裝革命；相應(yīng)的執(zhí)政方式是強(qiáng)調(diào)對偽法統(tǒng)的顛覆，是革命隊伍內(nèi)的紀(jì)律、集中和協(xié)調(diào)一致；成為執(zhí)政黨時期，主要任務(wù)是經(jīng)濟(jì)建設(shè)，為人民的物質(zhì)生活和精神生活得到極大的豐富，以人為本，建設(shè)和諧社會；執(zhí)政方式應(yīng)當(dāng)是為維護(hù)社會發(fā)展和穩(wěn)定，發(fā)揚(yáng)民主，依法治國。在新中國的歷史上，我們曾經(jīng)有過深刻甚至是慘痛的教訓(xùn)，以“運(yùn)動治國”、“政策治國”、“個人集權(quán)”、“無法無天”。二、社會主義法治理念要回答的問題2.轉(zhuǎn)變執(zhí)政理念和執(zhí)政方式：9二、社會主義法治理念要回答的問題2.轉(zhuǎn)變執(zhí)政理念和執(zhí)政方式：主要轉(zhuǎn)變：指導(dǎo)思想轉(zhuǎn)變：社會主義建設(shè)必須有健全的法制；執(zhí)政黨執(zhí)政方式的改變：執(zhí)政黨也要在憲法和法律的框架內(nèi)活動；黨要管黨，黨政分家，不能以黨代政；黨的領(lǐng)導(dǎo)主要是指導(dǎo)思想、方針政策、組織路線方面的領(lǐng)導(dǎo)；改變黨的領(lǐng)導(dǎo)的方式；權(quán)力的法律基礎(chǔ)：確保國家權(quán)力建構(gòu)和行使的憲法和法律根據(jù)；建立、完善和加強(qiáng)人民當(dāng)家作主的根本制度；政府角色、地位和功能的改變：依法行政，維護(hù)司法獨(dú)立，建立和完善權(quán)力監(jiān)督和制約的機(jī)制和制度； 當(dāng)前，政府機(jī)構(gòu)和官員、司法機(jī)關(guān)工作人員接受社會主義法治理念是我國法制建設(shè)的關(guān)鍵，（從黑煤窯、黑磚窯、社保基金案、違法使用土地、環(huán)境污染等案件可以看到其重要性）；運(yùn)用法律進(jìn)行治理；所有人和民族在法律面前一律平等。二、社會主義法治理念要回答的問題2.轉(zhuǎn)變執(zhí)政理念和執(zhí)政方式：10二、社會主義法治理念要回答的問題

3.現(xiàn)代社會中國家治理模式的探索：什么是現(xiàn)代社會：生產(chǎn)技術(shù)角度：（工業(yè)革命、高科技、知識經(jīng)濟(jì)）社會結(jié)構(gòu)角度：（城市化、利益多元化）城市數(shù)量不斷增加，1978年至2003年，100萬人以上的特大城市從13個增加到49個，50萬至100萬人的大城市從27個增加到78個，20萬至50萬人的中等城市從59個增加到213個，20萬人以下的小城市個數(shù)從115個發(fā)展到320個。城市發(fā)展的質(zhì)量不斷提高。1978年至2004年，我國城鎮(zhèn)化水平由17.9％提高到41.8％，年均增長速度是改革開放前30年城鎮(zhèn)化年均增長速度的3倍多；城鎮(zhèn)人口從1.7億增加到5.4億；全國城市總數(shù)由193個增加到661個。 ——建設(shè)部副部長劉志峰2005年11月9日制度角度：（經(jīng)濟(jì)制度、政治制度、法律制度）；以人為本，人的自由發(fā)展空間進(jìn)一步得到擴(kuò)展：（馬歇爾論述的公民權(quán)利發(fā)展過程:基本民權(quán)→政治權(quán)利→社會權(quán)利?；久駲?quán)指人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利、言論自由、信仰自由等基本人權(quán)；政治權(quán)利則是參與政治的權(quán)利，普遍的選舉權(quán)是核心；社會權(quán)利則視公民當(dāng)然享有教育、健康和養(yǎng)老等權(quán)利。人權(quán)的張揚(yáng)、人的交流和流動成為趨勢。）

法治是走向現(xiàn)代社會的要求。二、社會主義法治理念要回答的問題3.現(xiàn)代社會中國家治理模式11二、社會主義法治理念要回答的問題

3.現(xiàn)代社會中國家治理模式的探索：全球化：全球市場的形成，經(jīng)濟(jì)全球化的浪潮；全球共同問題日益增多；國際組織的發(fā)展和國際政治的新格局；全球法律制度和法律觀念的相互影響、溝通、協(xié)作和趨同；

我國在全球化進(jìn)程中的機(jī)遇與風(fēng)險：1980年，中國國內(nèi)生產(chǎn)總值折合當(dāng)年美元計算為2,017億美元，占當(dāng)年世界國內(nèi)生產(chǎn)總值的1.83%，2004年，中國國內(nèi)生產(chǎn)總值19,317億美元，占當(dāng)年世界國內(nèi)生產(chǎn)總值的比重升至4.7%，；我國出口占國內(nèi)生產(chǎn)總值的比重過大（35

%

左右），因而國內(nèi)生產(chǎn)總值的增長過多地依賴外貿(mào)出口。從國際比較看，世界平均外貿(mào)依存度從1978年的32.8%上升為2005年的56.4%，年均44%。而我國則從1978年的8.4%上升為2005年的67.2%，年均45.9%。二、社會主義法治理念要回答的問題3.現(xiàn)代社會中國家治理模式12二、社會主義法治理念要回答的問題3.現(xiàn)代社會中國家治理模式的探索：社會轉(zhuǎn)型：經(jīng)歷社會制度、體制、觀念、經(jīng)濟(jì)模式、生活方式的大范圍變革的社會是轉(zhuǎn)型社會。中國正處于前所未有的社會大變革，是典型的轉(zhuǎn)型社會。社會轉(zhuǎn)型的分類：按轉(zhuǎn)型社會的推動力進(jìn)行劃分，外在推動：外力入侵、國外壓力；內(nèi)在推動：政治危機(jī)、經(jīng)濟(jì)危機(jī)；執(zhí)政黨、反對派；按轉(zhuǎn)型的方式進(jìn)行劃分：激進(jìn)式：和平或暴力的政治對抗；漸進(jìn)式：和平形式進(jìn)行的改革；按轉(zhuǎn)型的規(guī)模和力度進(jìn)行劃分：單一領(lǐng)域內(nèi)的轉(zhuǎn)型：全方位的轉(zhuǎn)型：按轉(zhuǎn)型的效果：成功轉(zhuǎn)型；社會震蕩和改革失敗。二、社會主義法治理念要回答的問題3.現(xiàn)代社會中國家治理模式的13二、社會主義法治理念要回答的問題3.現(xiàn)代社會中國家治理模式的探索：

中國的社會發(fā)展需要有一個穩(wěn)定的社會環(huán)境，而穩(wěn)定的社會環(huán)境需要通過健全的法治來建立和維持；健全的法治需要有科學(xué)的法治理念來指導(dǎo)?，F(xiàn)代化和改革開放對法治的需求；（創(chuàng)造良好的外資投資法律環(huán)境，等）社會利益多元化對法治的需求；（例如大寨建大廟；哈貝馬斯的“交往理論”和“公共空間”）民族與族群關(guān)系對法治的要求（民族區(qū)域自治法的討論）社會轉(zhuǎn)型對法治的需求；（有序的轉(zhuǎn)型，而非無序的混亂）二、社會主義法治理念要回答的問題3.現(xiàn)代社會中國家治理模式的14二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：

（1）對法治認(rèn)識的深化：法治自身應(yīng)當(dāng)具備的基本條件：

硬件：法律和制度；軟件：法治理念；系統(tǒng)：軟硬件結(jié)合的良性運(yùn)行狀態(tài)，法律的治理。（理性的規(guī)則治理。）其核心是通過法律對公共（政治）權(quán)力進(jìn)行限制和監(jiān)督，保障公民權(quán)利的實現(xiàn)。社會主義法治理念是社會主義法治國家的核心價值、指導(dǎo)原則和精神；沒有法治理念，法律制度也會誤入歧途或形同虛設(shè)。

二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：15二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：

（2）我國法治發(fā)展需要具備的基本條件：

我國法治發(fā)展到一定階段面臨的問題：從“無法可依”到“有法不依”，從靜態(tài)法制到動態(tài)法治過渡；需要觀念的更新，拋棄人治觀念，樹立法治理念；（例如“彭水詩案”、佘祥林案、收容審查、欠農(nóng)民工薪水等）；無論是和諧社會建構(gòu)，還是社會主義新農(nóng)村建設(shè)，要把新的法治理念融入其中。

二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：16二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：

（3）我國法制建設(shè)經(jīng)驗需要產(chǎn)生有中國氣派的法治理念：

最初提出的是“現(xiàn)代法治理念”，胡錦濤同志把它改為，“社會主義法治理念”；

改革開放以來，我國法理學(xué)研究的類型；a.啟蒙型：(例如劉涌案件)引進(jìn)西方理論，發(fā)人振聵，解放思想，更新理論，推動改革；帶來盲目照搬和以外國為標(biāo)準(zhǔn)的傾向，以西方為摹版的理想和以批判現(xiàn)實為主調(diào)的研究空氣，忽視中國現(xiàn)實問題，空泛議論取代科學(xué)和實證研究，談“應(yīng)然”多于談“實然”，談理想國多于談具體制度和方案，無法解決法律移植與本土資源的沖突。

二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：17二、社會主義法治理念要回答的問題b.詮釋型：簡單地以法論法（法條主義）

推動法律體系的建立，推動依法辦事，無法處理社會轉(zhuǎn)型帶來的社會糾紛和新的變革；缺乏創(chuàng)新性；

c.經(jīng)驗實證型：摸著石頭過河，缺乏必要的理論指引，忽略理論提升和創(chuàng)新；法治發(fā)展的現(xiàn)實和理論創(chuàng)新的需要，需要發(fā)展和提出中國的法學(xué)理論和法治理念。關(guān)注中國現(xiàn)實，通過社會分析提出制度建設(shè)方案和對策，把理想與現(xiàn)實結(jié)合，正確把握法律的本質(zhì)和精神、正確把握中國社會的性質(zhì)。二、社會主義法治理念要回答的問題b.詮釋型：簡單地以法論法（18二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：最初提出的是“現(xiàn)代法治理念”，胡錦濤同志把它改為“社會主義法治理念”，意義重大；中國改革開放道路的獨(dú)特性；要把黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主和依法治國有機(jī)地結(jié)合起來；因此在借鑒的基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自身發(fā)展的豐富經(jīng)驗和教訓(xùn)，提出科學(xué)的社會主義法治理念。

二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：19二、社會主義法治理念要回答的問題反映了一個根本的問題：法律是源于社會生活還是源于概念和邏輯？法律是理念或理性（自然法學(xué)說）；法律是國家意志和命令（實證主義法學(xué)）；歷史法學(xué)派（法律是民族精神）；法律社會學(xué)（法律是社會的一部分，源于社會內(nèi)在的規(guī)律）；法律經(jīng)濟(jì)分析方法；馬克思主義法學(xué)；中國社會主義法治理念是否應(yīng)當(dāng)反映中國社會的特點(diǎn)？城鎮(zhèn)化、工業(yè)化、市場化、國際化；轉(zhuǎn)型社會與法律的穩(wěn)定作用；不和諧因素的存在：發(fā)展不平衡、人口與環(huán)境、就業(yè)與社會保障、體制機(jī)制不完善、民主法制不健全、誠信缺失、道德失范、執(zhí)政方式改革和能力提高、腐敗現(xiàn)象、敵對勢力，等。法律在這樣一個社會中的建立和推動社會發(fā)展的作用日益突出。

二、社會主義法治理念要回答的問題反映了一個根本的問題：法律是20三、法治的涵義

法治是指以民主為前提和基礎(chǔ)，以嚴(yán)格依法辦事為核心，以制約權(quán)力為關(guān)鍵的社會管理機(jī)制、社會活動方式和社會持續(xù)狀態(tài)。三、法治的涵義法治是指以民主為前提和基礎(chǔ)，以嚴(yán)格依法辦事為21四、法治與法制的對立1．在價值理念方面，法治追求民主、人權(quán)尤其是自由平等，人治則與專制、等級特權(quán)和奴役具有親緣關(guān)系。2．在法律的地位方面，法治強(qiáng)調(diào)法律在社會政治、經(jīng)濟(jì)生活中的主導(dǎo)作用，認(rèn)為法律是規(guī)范人們行為的主要模式。因此，在法治社會里，法律會受尊重、遵守乃至信仰。而在人治狀態(tài)下，雖然也有法律，但法律的調(diào)整范圍是非常有限的。對于“人治”來說，法律是不重要的，有時是可有可無的。因此，在人治社會里，法律不受尊重、不被信仰甚至受到蔑視或厭恨。3．在法律與權(quán)力的關(guān)系方面，法治奉行“法律支配權(quán)力”的原則，而人治則奉行“權(quán)力支配法律”的原則。對于法治來說，通過憲政和法律限制，約束和規(guī)范權(quán)力，是其生命所在。但在“人治”看來，權(quán)力尤其是最高領(lǐng)導(dǎo)的權(quán)力，不受制于法律，不對法律負(fù)責(zé)，才符合其本質(zhì)要求。4．在法律權(quán)威方面，法治要求法律至上，即法律具有至高無上的權(quán)威和具有不可侵犯的力量。……而“人治”則往往否定法律至上，甚至以踐踏法律為樂事。只要“人治”之“人”認(rèn)為有必要，就可以拋開法律或置法律于不顧或沖破法律的界限，并且不受法律的制裁。5.法治與人治的對立，已足以使我們認(rèn)識到法治與人治的不相容性或排斥性；實行法治就要摒棄人治，實行人治就會廢棄法治。

四、法治與法制的對立22四、法治與法制的制度差別法制與法治的辨析1、靜態(tài)的法制與動態(tài)的法治2、法治反對人治，法制則可能成為人治的工具3、法制的文本與法治的價值法制：靜態(tài)注重文本人治工具法治：動態(tài)追求價值反對人治四、法治與法制的制度差別法制與法治的辨析法制：法治：23五、法治的具體表現(xiàn)立法方面反映中產(chǎn)階級的利益研究國家的情況考慮對公民尤其是青少年加強(qiáng)教育

靈活性與原則性相結(jié)合

五、法治的具體表現(xiàn)立法方面反映中產(chǎn)階研究國家的情24五、法治的具體表現(xiàn)國家行政、執(zhí)法人員要嚴(yán)格執(zhí)行法律法律有明確規(guī)定的，應(yīng)嚴(yán)格依法執(zhí)行法律規(guī)定不詳盡的或沒有規(guī)定的，必須按照法律的原則來公正地處理和裁決案件。

五、法治的具體表現(xiàn)國家行政、執(zhí)法人員要嚴(yán)格執(zhí)行法律25五、法治的具體表現(xiàn)守法思想守法是法治的關(guān)鍵

國家必須加強(qiáng)對公民守法觀念的培養(yǎng)和訓(xùn)練五、法治的具體表現(xiàn)守法思想26六、法治的基本要素與核心要義

依法治國的主體是公民法治的主體要素

將各項工作納入法律軌道法治的關(guān)鍵要素

切實保障公民的各項基本權(quán)利法治的核心要素

實現(xiàn)和維護(hù)法律的崇高權(quán)威法治的目的要素六、法治的基本要素與核心要義27七、社會主義法治理念的內(nèi)容 社會主義法治理念可以概括為依法治國、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)五個方面的內(nèi)容。依法治國是社會主義法治的核心內(nèi)容，執(zhí)法為民是社會主義法治的本質(zhì)要求，公平正義是社會主義法治的價值追求，服務(wù)大局是社會主義法治的重要使命，黨的領(lǐng)導(dǎo)是社會主義法治的根本保證。 這五個方面相輔相成，體現(xiàn)了黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主和依法治國的有機(jī)統(tǒng)一。

七、社會主義法治理念的內(nèi)容 社會主義法治理念可以概括為依法28社會主義法治理念的內(nèi)容·之一作為核心內(nèi)容的依法治國：中國的歷史經(jīng)驗和教訓(xùn)，以及中國的現(xiàn)實要求實行依法治國：執(zhí)政方式的根本轉(zhuǎn)變；法治政府的要求；法律至上；執(zhí)政黨必須在憲法和法律范圍內(nèi)活動；政策與法律的雙向理論法律面前人人平等，保障人權(quán)；市場經(jīng)濟(jì)要求運(yùn)用法律手段配置資源和進(jìn)行分配；對權(quán)力進(jìn)行制約和監(jiān)督；嚴(yán)格依法履行職責(zé)；要在社會發(fā)展極不平衡的國度中建立統(tǒng)一的市場和國家，又要發(fā)揮地方積極性，除法治外，別無其他良方。社會主義法治理念的內(nèi)容·之一作為核心內(nèi)容的依法治國：29社會主義法治理念的內(nèi)容·之二作為本質(zhì)要求的執(zhí)法為民：體現(xiàn)我國國家政權(quán)的本質(zhì)和人民當(dāng)家作主的性質(zhì)；保障人民參政、議政和行使國家權(quán)力的基本權(quán)利，使民主制度化和法律化；以人為本，保障人權(quán)，是國家權(quán)力運(yùn)行的目的，司法為民，執(zhí)法為民；服務(wù)型政府和法治政府的內(nèi)在精神動力和歸宿；向人民負(fù)責(zé)，接受人民監(jiān)督；法治必須貼近人民生活，必須符合人民的需要，而非簡單地從理論推演或神圣的概念出發(fā)來設(shè)計法治。社會主義法治理念的內(nèi)容·之二作為本質(zhì)要求的執(zhí)法為民：30社會主義法治理念的內(nèi)容·之三作為價值追求的公平正義：人類社會追求的價值目標(biāo)，也是法治社會的價值目標(biāo)；是法律規(guī)范和制度的價值尺度；程序正義成為法治社會的一個重要標(biāo)志；機(jī)會平等、保護(hù)平等、程序公開、禁止徇私舞弊；實體公平和社會正義是法律運(yùn)行的客觀標(biāo)準(zhǔn)，二者應(yīng)當(dāng)是統(tǒng)一，而非對立的；可持續(xù)性發(fā)展的和諧社會需要更重視社會公平；國家通過法治安排對社會資源進(jìn)行二次或三次分配，最大限度實現(xiàn)社會公平和正義。社會主義法治理念的內(nèi)容·之三作為價值追求的公平正義：31社會主義法治理念的內(nèi)容·之四作為重要使命的服務(wù)大局：社會是法律的基礎(chǔ)，法律對社會的作用和推動需要考慮社會的綜合發(fā)展；法治發(fā)展是對社會主義制度的完善和發(fā)展，應(yīng)當(dāng)有助于國家統(tǒng)一、可持續(xù)發(fā)展而非相反；在處理多元化利益沖突中需要考慮的重要因素；正確處理“司法獨(dú)立”與人民代表大會制度、“司法獨(dú)立”與“社會發(fā)展”大局之間的關(guān)系；；法律的運(yùn)行需要考慮特定的時空和環(huán)境，法律效果與社會效果的統(tǒng)一；個案與法治和社會發(fā)展的內(nèi)在協(xié)調(diào)的要求；法律體系內(nèi)在的邏輯和統(tǒng)一性的具體應(yīng)用。社會主義法治理念的內(nèi)容·之四作為重要使命的服務(wù)大局：32社會主義法治理念的內(nèi)容·之五作為根本保證的黨的領(lǐng)導(dǎo)：黨的領(lǐng)導(dǎo)是中國現(xiàn)代化和社會發(fā)展的必要條件；不能用抽象的法治觀點(diǎn)來否定黨的領(lǐng)導(dǎo)；黨的領(lǐng)導(dǎo)與法律權(quán)威具有一致性，黨不僅要領(lǐng)導(dǎo)人民制定法律，而且要領(lǐng)導(dǎo)人民遵守法律。黨的領(lǐng)導(dǎo)是支撐和維護(hù)法律權(quán)威的基礎(chǔ)，法律權(quán)威是黨的正確領(lǐng)導(dǎo)的體現(xiàn)和黨執(zhí)政的法律形式。社會主義法治的鮮明特點(diǎn)，使法治具有明確的指導(dǎo)思想和理論基礎(chǔ)；為立法、執(zhí)法、司法等法律運(yùn)行提供具體政策指引；通過黨組織為法治提供組織保障；通過法治改善黨的領(lǐng)導(dǎo)方式，也為黨的領(lǐng)導(dǎo)提供了堅實的法律基礎(chǔ)；社會主義法治理念的內(nèi)容·之五作為根本保證的黨的領(lǐng)導(dǎo)：33法治理念與和諧社會社會主義法治理念的建構(gòu)和樹立必須在社會主義法治國家的建設(shè)過程中進(jìn)行，而非簡單地靠教育；學(xué)習(xí)和教育是必要的，但必須結(jié)合法制建設(shè)的實際進(jìn)行，必須要有貫徹、實施、監(jiān)督的機(jī)制，要與社會其他制度相銜接和配合。（例如商鞅的“立木為信”，曹操的“革須代罰”。）

當(dāng)前社會主義法治理念的教育和樹立主要應(yīng)在“和諧社會”的構(gòu)建和“依法行政”的落實過程中推行和完善；通過具體制度建設(shè)和法律的實施普及并加強(qiáng)。推動我國社會主義制度自我完善和發(fā)展，賦予社會主義新的生機(jī)活力，建設(shè)和發(fā)展中國特色社會主義。法治理念與和諧社會社會主義法治理念的建構(gòu)和樹立必須在社會主義34法治理念下的

依法行政最新法治理念與依法行政課件35一、政府為什么要依法行政

依法行政是由行政權(quán)的特性決定的1．法定性。任何一個組織的行政職權(quán)都是法定的，而不是自我設(shè)定的。換言之，行政主體擁有或行使行政職權(quán)必須通過合法途徑，否則便不能成立。2．公益性。行政職權(quán)的擁有與行使旨在謀求和保護(hù)國家、集體、社會的公共利益，同時保護(hù)行政相對人的合法權(quán)益，必須符合法定的公共目的和范圍。3．專屬性。行政職權(quán)的歸屬，在主體上具有專屬性，也即只屬于行政主體，行政相對人不具有行政職權(quán)，受委托組織也只能代行行政職權(quán)。4．國家意志性。雖然在行政職權(quán)的行使過程中難免會摻入行政職權(quán)具體行使者某種程度的個人因素，但行政職權(quán)本身的性質(zhì)和內(nèi)容乃是國家意志的體現(xiàn)，而非個人意志的體現(xiàn)。一、政府為什么要依法行政365．單方性。行政職權(quán)的行使是行政主體單方意思表示的行為，而非雙方行為（行政合同行為除外）。行政主體行使行政職權(quán)取決于自身判斷，不以相對人的意志為轉(zhuǎn)移。6．強(qiáng)制性。行政職權(quán)的行使以國家強(qiáng)制力作保障，具有直接支配他方當(dāng)事人的強(qiáng)制命令力量，也即可以通過行使行政職權(quán)迫使或禁止相對人作出某種行為、實施某些活動。7．不可處分性。行政職權(quán)不僅表現(xiàn)為法律上的支配力，還包含著法律上的職責(zé)要求，實際上是職權(quán)與職責(zé)的統(tǒng)一體，故行政主體對其擁有的行政職權(quán)不得任意轉(zhuǎn)讓和放棄。8．優(yōu)益性。行政主體在行使行政職權(quán)時，相對于行政相對人而言處于優(yōu)越的法律地位，依法享有行政優(yōu)先權(quán)和行政受益權(quán)，這是一種特殊的法律保障與物質(zhì)保障5．單方性。行政職權(quán)的行使是行政主體單方意思表示的行為，而非37二、中國專制時代：“以法行政”1.本質(zhì)：權(quán)大于法。①專制集權(quán)者一言立法、一言廢法②專制集權(quán)者憑個人好惡執(zhí)行法律

【實例】中國自古以來，從來沒有出現(xiàn)過治君之法。《欽定憲法大綱》仍然規(guī)定：“君主神圣尊嚴(yán)不可侵犯”二、中國專制時代：“以法行政”1.本質(zhì)：權(quán)大于法。38中國專制時代：“以法行政”2.目標(biāo)：治理臣民。①“法律”，是統(tǒng)治者管理臣民的工具。②“行政”，是以法律“治事”、“治民”。

【實例】《管子·任法》云：“生法者,君也；守法者,臣也；法于法者，民也”。中國專制時代：“以法行政”2.目標(biāo)：治理臣民。39中國專制時代：“以法行政”3.手段：建立自上而下的糾察制度。

【實例】《韓非子》指出：君主無論好壞都必須服從，正如帽子無論好壞，都要戴在頭上，不可與鞋子易位。臣事君,子事父,妻事夫,三者順則天下治。中國專制時代：“以法行政”3.手段：建立自上而下的糾察制度40三、法治時代的“依法行政”1.行政權(quán)力的行使必須依據(jù)法律2.本質(zhì)：依法實施行政管理【比較】行使權(quán)力不得違反法律：社會助益性行為例行使權(quán)力必須符合法律：社會損益性行為例三、法治時代的“依法行政”1.行政權(quán)力的行使必須依據(jù)法律41四、依法行政的基本要求

全面推行依法行政實施綱要實施七周年2004年3月22日國務(wù)院頒行

四、依法行政的基本要求

全面推行依法行政實施綱要實施七周年

42四、依法行政的基本要求

（一）合法行政任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在；任何行政職權(quán)的行使都必須依據(jù)法律、遵守法律；任何行政職權(quán)的授予、委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù)，符合法律要旨；任何違反上述三點(diǎn)規(guī)定的行政活動，非經(jīng)事后法律認(rèn)可，均得以宣告為“無效”。四、依法行政的基本要求

（一）合法行政43

四、依法行政的基本要求

合法行政示例合法行政必須首先依照憲法行政

●違憲是最大的違法

四、依法行政的基本要求

合法行政示例44【案例1】重慶電信事件2004年4月，四川某市法院審理一起男方提起的離婚案。依據(jù)女方的申請，法官為了收集男方包二奶的證據(jù)，前往重慶移動公司，欲查詢男方手機(jī)通話清單。

移動公司認(rèn)為法院無權(quán)查詢，予以拒絕。

法院對該公司罰款3萬元，責(zé)令協(xié)助調(diào)查。最新法治理念與依法行政課件45【案例2】2004年４月20日，湖南省南縣法院要對一件民事案件完成執(zhí)行任務(wù)，因被執(zhí)行人朱明在廣東東莞，但具體地點(diǎn)不詳，案件無法執(zhí)行。

法院決定：到省移動公司縣分公司，欲查詢其兒子的手機(jī)通話記錄，以確定被執(zhí)行人在東莞的電話，并最終鎖定被執(zhí)行人的所在地。

移動公司縣分公司根據(jù)《電信條例》規(guī)定，拒絕協(xié)助調(diào)查。最新法治理念與依法行政課件46

《電信條例》第66條規(guī)定：除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機(jī)關(guān)、安全機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)對電信內(nèi)容進(jìn)行檢查外，任何組織或者個人不得以任何理由對其內(nèi)容進(jìn)行檢查?！峨娦艞l例》第66條規(guī)定：47

法院認(rèn)為：《民事訴訟法》第65條規(guī)定：法院有權(quán)向有關(guān)單位和個人調(diào)查取證,有關(guān)單位和個人不得拒絕。

《電信條例》只是國務(wù)院的行政法規(guī)，不得與《民事訴訟法》相抵觸。如有抵觸以法律為準(zhǔn)。

法院最終裁定：對移動公司罰款3萬元，責(zé)令協(xié)助調(diào)查。法院認(rèn)為：48【憲法】我國憲法第40條規(guī)定：

“公民的通信自由和通信秘密受法律的保護(hù)。除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)對通信進(jìn)行檢查外，任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民通信自由和通信秘密?！?/p>

【研究】湖南省人大常委會法工委認(rèn)為：

（1）通信秘密是憲法賦予公民的基本權(quán)利，限制該項權(quán)利,僅限于憲法明文規(guī)定的特殊情形。

（2）移動用戶的通話詳單記載了大量的個人隱私和秘密，屬于憲法保護(hù)的通信秘密范疇。

因此，法院調(diào)查取證不能違反憲法的規(guī)定。【憲法】我國憲法第40條規(guī)定：49【結(jié)局】全國人大常委會法工委發(fā)文：

《關(guān)于如何理解憲法40條、民事訴訟法65條、電信條例66條的交換意見

》（[2004]3號文件）,明確表態(tài)：“同意湖南省人大常委會法工委的意見”。【結(jié)局】50【案例3】合法行政與行政職責(zé)緊密相隨

2003年6月5日夜,湖北省楊葉鎮(zhèn)的張女士遭遇歹徒強(qiáng)奸，怕孩子被傷害，只好忍痛就范。報案后，派出所所長估計，大膽歹徒第二天還會來，決定實施守候抓捕。不過，所長對她說：“我們一定抓住歹徒，但是請你配合一次。他要怎么做，你不要反抗，我們安排民警在現(xiàn)場抓住他”。張女士只好冒著再被強(qiáng)奸的痛苦配合警方。第二天，歹徒又來了，見婦女也不反抗，順利實施了強(qiáng)奸行為。

盡管現(xiàn)場有4名警察，但歹徒卻在民警包圍下逃脫【案例3】合法行政與行政職責(zé)緊密相隨51【案例4】上位法高于下位法

2001年陳某未辦理捕漁許可證，非法捕漁，被縣漁政管理人員查扣，根據(jù)福建省人大《實施漁業(yè)法辦法》，沒收陳某的漁船和船上的魚網(wǎng)等漁具，陳某不服，訴至縣法院。

全國人大的《漁業(yè)法》規(guī)定：“無捕漁許可證擅自進(jìn)行捕撈，情節(jié)嚴(yán)重，可以沒收漁具?！?/p>

但福建省《辦法》規(guī)定：“無捕漁許可證擅自進(jìn)行捕撈，情節(jié)嚴(yán)重，可以沒收漁船?！薄景咐?】上位法高于下位法52【結(jié)局】

最高人民法院發(fā)出《司法解釋》，指出：1、由于《漁業(yè)法》只規(guī)定了可以沒收漁具，而福建省的《漁業(yè)法實施辦法》卻規(guī)定了可以沒收漁船因此，地方性法規(guī)與《漁業(yè)法》不一致。2、地方性法規(guī)的規(guī)定與法律的規(guī)定不一致的，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行法律?！窘Y(jié)局】53四、依法行政的基本要求（二）合理行政

合理行政要求行政實施行政管理時，要平等地對待行政管理相對人，不偏私、不歧視；行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律目的，排除不相關(guān)因素的干擾；所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要和適當(dāng)。合理行政是合法行政的必要補(bǔ)充。四、依法行政的基本要求（二）合理行政54“合理性”的標(biāo)準(zhǔn)行政行為須有正當(dāng)性。即行政主體作出行政行為，主觀上必須出于正當(dāng)動機(jī)，客觀上必須符合正當(dāng)?shù)哪康男姓袨轫氂衅胶庑浴＜葱姓黧w在選擇作出某種行政行為時，必須注意權(quán)利與義務(wù)、個人所受損害與社會所獲利益、個人利益與國家（集體）利益之間的平衡行政行為須有情理性。即行政主體作出行政行為，必須符合客觀規(guī)律，合乎情理。不能要求行政相對人承擔(dān)其無法履行或有悖情理的義務(wù)行政行為必須具有場域性。即在特殊的場域背景下，對行政權(quán)力的一種靈活運(yùn)用。當(dāng)然必須以不違背法律的基本規(guī)定為界限“合理性”的標(biāo)準(zhǔn)55【案例1】《治安管理處罰法》第66規(guī)定:賣淫嫖娼的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。第97條規(guī)定：公安機(jī)關(guān)決定給予行政拘留處罰的，應(yīng)當(dāng)及時通知被處罰人的家屬。在“拘留后通知誰”問題上，公安機(jī)關(guān)有自由裁量權(quán)。

但動輒“通知老婆”，引發(fā)夫妻感情破裂、家庭解體，顯然超出了通知家屬的立法目的。【案例1】《治安管理處罰法》第66規(guī)定:賣淫嫖娼的，56【案例2】釣魚執(zhí)法2009年9月16日，張暉搭載自稱胃痛路人被指非法運(yùn)營；10月14日，孫中界遭釣魚持法為證清白砍手腕。26日，浦東宣布孫中界事件初步調(diào)查結(jié)論與事實不符。11月19日，張暉狀告閔行交通執(zhí)法大隊案宣判，交通執(zhí)法大隊被判違法。【案例2】釣魚執(zhí)法57四、依法行政的基本要求（三）程序正當(dāng)程序正當(dāng)要求構(gòu)成行政行為的方式、步驟和時間、順序等等，要符合法律及其精神。也就是說，行政程序既要合法，又要合理。在現(xiàn)代行政法中，程序性法的比重越來越大；而在行政實踐中，程序違法現(xiàn)象非常嚴(yán)重四、依法行政的基本要求（三）程序正當(dāng)58程序正當(dāng)?shù)木唧w要求公開原則。行政機(jī)關(guān)實施行政管理，除涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個人隱私外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。公平公正原則。要求行政機(jī)關(guān)及其工作人員辦事公道，不徇私情。具體來說，第一，應(yīng)建立回避制度。第二，不偏聽偏信。第三，決定對當(dāng)事人不利的事務(wù)時，應(yīng)預(yù)先通知當(dāng)事人并給予其發(fā)表意見的機(jī)會。聽證原則。即在行政程序上要保證相對一方當(dāng)事人對行政行為發(fā)表意見，并且使這種意見得到應(yīng)有的重視。順序原則。要求行政程序的各項制度表現(xiàn)為一定的順序性，如果違反了規(guī)定的順序，即為違法或不當(dāng)行政。效率原則。在不損害其他目的的前提下，行政程序應(yīng)當(dāng)簡便易行。程序正當(dāng)?shù)木唧w要求59程序正當(dāng)?shù)睦碚撘罁?jù)1.自然正義理論2.正義要以看得見的方式和步驟去實現(xiàn)。

【實例】當(dāng)場程序復(fù)議程序聽證程序【問題】程序公正與實質(zhì)公正程序正當(dāng)?shù)睦碚撘罁?jù)60四、依法行政的基本要求（四）公開行政誠實守信（陽光法則）1.陽光是最好的防腐劑，路燈是最好的警察

2.行政信賴保護(hù)原則：產(chǎn)權(quán)證書的效力3、2008年5月1日，《政府信息公開條例》實施，它將信息公開變成了政府的法定義務(wù)。四、依法行政的基本要求（四）公開行政誠實守信（陽光法則）61

依法應(yīng)當(dāng)公開的政府信息涉及公民、法人或者其他組織切身利益的需要社會公眾廣泛知曉或者參與的反映本行政機(jī)關(guān)機(jī)構(gòu)設(shè)置、職能、辦事程序等情況的其他依照法律、法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)主動公開的依法應(yīng)當(dāng)公開的政府信息62【法例】

《政府信息公開條例》第13條規(guī)定：公民可以根據(jù)自身生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要向國務(wù)院部門、地方各級政府以及縣級以上地方政府部門申請獲取相關(guān)政府信息。【法例】63【案例】今年2月，袁律師因為辦案需要，到浙江省國土資源廳查閱、復(fù)制征地批文檔案材料。在辦公樓1層登記后，袁律師來到檔案室。工作人員告知，查閱檔案須有耕地保護(hù)處處長和辦公室主任簽字。

袁律師去找處長，但處長不在辦公室，便找副處長。副處長說，自己沒有資格審批。并特地打電話給檔案室，認(rèn)為批文本來就應(yīng)公開，無須審批。即使審批，由辦公室把關(guān)也可以了。但檔案室不同意。袁律師于是到辦公室，但辦公室說，只有耕地保護(hù)處處長審批后，他們才能審批。【案例】今年2月，袁律師因為辦案需要，到浙江省國土資64今年2月20日，袁律師向國土資源部提出復(fù)議申請，請求國土資源部：責(zé)令浙江國土資源廳同意他不經(jīng)耕地保護(hù)處、辦公室審批而查閱征地批文檔案材料。國土資源部受理后，要求袁律師提供證據(jù)證明浙江省國土資源廳拒絕公開信息?！蓭熌貌怀鲎C據(jù)。浙江省國土資源廳不會出具書面文件表示明確拒絕。今年2月20日，袁律師向國土資源部提出復(fù)議申65四、依法行政的基本要求（五）高效便民它要求行政機(jī)關(guān)既有效地實施行政管理，又力避繁瑣，盡可能地創(chuàng)造條件，方便當(dāng)事人，方便群眾，包括簡化程序，減少環(huán)節(jié)，節(jié)省時間、費(fèi)用和精力等等，以合法準(zhǔn)確、簡便易行、高效靈活的方式達(dá)到行政管理的目的。高效便民的原則是“三個代表”重要思想的具體體現(xiàn)，是依法治國、建設(shè)社會主義法治國家的客觀要求，是人民政府執(zhí)政為民的本質(zhì)使然。行政機(jī)關(guān)只有把履行職責(zé)與方便民眾、造福于民統(tǒng)一起來，才是真正意義上的盡職盡責(zé)。四、依法行政的基本要求（五）高效便民66四、依法行政的基本要求（五）均衡行政

1.政府應(yīng)該公平地提供公共服務(wù)。2.政府職責(zé)：促進(jìn)基本公共服務(wù)均等化。

【法例】機(jī)場文明車隊的組建是否違背均衡原則？四、依法行政的基本要求（五）均衡行政67【案例】2002年5月20日上午8:30分，一頭野生羚牛闖入陜西省四郎鄉(xiāng)田嶺村劉昌家里，把劉昌頂?shù)乖诘?。劉昌妻子嚇得躲在碗柜底下。圍觀村民認(rèn)出這是國家一級保護(hù)野生動物。【案例】2002年5月20日上午8:30分，一頭野生羚牛闖入68村委會主任得知后立即向鄉(xiāng)政府匯報。鄉(xiāng)長向縣林業(yè)局匯報后于10:00到現(xiàn)場。此時劉生命垂危，而羚牛在屋里來回走動。縣林業(yè)局副局長于11:00趕到了現(xiàn)場，并且成立搶救指揮部，研究決定向林業(yè)廳匯報，但已11:30。

為什么要匯報呢？《野生動物保護(hù)法》規(guī)定：禁止獵捕、殺害國家重點(diǎn)保護(hù)野生動物。因特殊情況，需要獵捕、殺害國家一級保下午1:20傳來省林業(yè)廳指示，可以擊斃羚牛。指揮部立即部署擊斃方案。2:00，縣公安局長帶領(lǐng)30名警察趕到現(xiàn)場，指揮部經(jīng)過現(xiàn)場察看，確定了擊斃方案。4:20，警察開槍擊斃羚牛。

從8:30—4:20，處置結(jié)束，劉因傷失血過多已經(jīng)死亡。其妻在被送往醫(yī)院搶救的途中死亡。

人與動物的生命博弈村委會主任得知后立即向鄉(xiāng)政府匯報。69四、依法行政的基本要求（六）權(quán)責(zé)統(tǒng)一執(zhí)法有保障有權(quán)必有責(zé)用權(quán)受監(jiān)督違法受監(jiān)督違法受追究侵權(quán)須賠償。四、依法行政的基本要求（六）權(quán)責(zé)統(tǒng)一70

【實例】2008年《國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)市縣政府依法行政的決定》指出：“加快實行以行政機(jī)關(guān)主要負(fù)責(zé)人為重點(diǎn)的行政問責(zé)制?！薄?009年《關(guān)于實行黨政領(lǐng)導(dǎo)干部問責(zé)暫行規(guī)定》?！緦嵗?1【案例1】2008年9月8日，山西臨汾市襄汾縣新塔礦業(yè)公司尾礦庫發(fā)生特別重大潰壩事故，死亡277人、失蹤4人33人受傷，直接經(jīng)濟(jì)損失9619萬元。事故原因是：企業(yè)違法生產(chǎn)和建庫，隱患排查治理走過場。當(dāng)?shù)卣坝嘘P(guān)部門監(jiān)督管理不得力。鑒于省長孟學(xué)農(nóng)對此負(fù)有領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任，引咎辭職；分管副省長張建民被免職【案例1】72【案例2】2008年9月9日，四川巴中市政府辦公室發(fā)出《關(guān)于2008年中秋節(jié)放假安排的通知》，其中一段要求：“節(jié)假日期間，各地各部門要妥善安排好值班和安全、保衛(wèi)工作，確保群眾度過一個祥和平安的端午節(jié)”。

“錯字”事件發(fā)生后,辦公室主任何政被停職反省;綜合科科長王怡丹、副科長王平、何源被免職。【案例2】73【案例3】2008年1月1日，《法人》雜志刊發(fā)了記者朱文娜采寫的一篇文章：《遼寧西豐：一場官商較量》，報道了商人趙俊萍因一場拆遷糾紛引起的犯罪案件。

【案例3】2008年1月1日，《法人》雜志刊發(fā)了記者742007年12月，法院判定趙俊萍犯誹謗罪和偷稅罪。她被認(rèn)定用編發(fā)短信的方式誹謗縣委書記張志國。【短信內(nèi)容】“遼寧西豐有大案，案主姓張是正縣，獨(dú)霸西豐整六年，貪贓枉法罪無限。大市場，案中案，官商勾結(jié)真黑暗，烏云籠罩西豐縣”。2007年12月，法院判定趙俊萍犯誹謗罪和偷稅罪。她被認(rèn)定用75朱文娜在報道中兩次提到縣委書記張志國。張志國得知報道后指示：“報道對我個人有什么損失不算什么，但不能因此讓我個人對西豐發(fā)展付出的汗水付之東流”。于是，西豐縣公安局根據(jù)縣委領(lǐng)導(dǎo)的指示，以“涉嫌誹謗罪”為由對記者進(jìn)行立案偵察。1月4日,縣委宣傳部長李福祿同縣政法委書記周靜宇協(xié)同2名警察，來到單位拘傳記者朱文娜，未果。該案一經(jīng)網(wǎng)絡(luò)傳播，迅速演化為公共事件。1月8日副縣長高維義約見新華社記者聲稱：縣公安局已經(jīng)決定，撤銷立案、撤銷拘傳。2月5日，鐵嶺市委發(fā)出《通報》，指出：縣委書記張志國因在“進(jìn)京拘傳記者”的事件中，法治意識淡薄，指使公安部門介入，同意公安局立案并且拘傳記者，對事件負(fù)有不可推卸的直接領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任，責(zé)令其引咎辭職，并向市委寫出深刻檢查。朱文娜在報道中兩次提到縣委書記張志國。張志國得知報道76【案例3】去年12月25日上午，陜西省綏德縣職中校長高勇為落實國家對貧困生助學(xué)金政策去找縣長崔博簽字，崔博正要外出開會，心急的校長追著崔博兩次打開車門，要求簽字后再走。隨后，教育局責(zé)令高勇對縣長道歉，并且停職檢查，公安局決定“因妨害公務(wù)”行政拘留7天。1月4日，榆林市委書記周一波赴綏德，并召開縣委、人大、政府、政協(xié)四大班子干部會議，【案例3】去年12月25日上午，陜西省綏德縣職中校長77決定：撤銷對校長處分，要求縣長、公安局長、教育局長向校長高勇道歉，縣長向市委寫出書面檢查。4月7日榆林紀(jì)委對綏德縣公安局局長、副局長分別給予黨內(nèi)警告處分。（市委書記在座,縣長與校長互相道歉）決定：撤銷對校長處分，78【案例4】去年，陜西省林業(yè)廳召開新聞發(fā)布會，宣布發(fā)現(xiàn)華南虎。李評作為縣野生動物保護(hù)站站長，經(jīng)驗告訴他虎照肯定是假的。但省林業(yè)廳已經(jīng)確定虎照為真的，他應(yīng)該怎么辦？

隨聲附和？保持沉默？

提出意見？

公開質(zhì)疑？【案例4】去年，陜西省林業(yè)廳召開新聞發(fā)布會，宣布發(fā)現(xiàn)華南虎。79【選擇與結(jié)局】

1.李評是當(dāng)?shù)氐谝粋€、也是唯一保持了獨(dú)立判斷并公開表達(dá)質(zhì)疑的當(dāng)?shù)毓珓?wù)員。

2.今年6月26日，陜西省政府召開新聞發(fā)布會，公布虎照是假的。周正龍被捕，陜西省13名官員被問責(zé)。3.李評在“病休”6個月后，回到縣野生動物保護(hù)站，繼續(xù)擔(dān)任站長職務(wù)。

【選擇與結(jié)局】80四、對依法行政的幾點(diǎn)思考思考之一：對法治的再思考

1.法治國家的法律一定是良法?！駩悍ǚ欠ā?/p>

2.法治國家一定是排除人治的地方。●法治的本質(zhì)：憲法和法律至上3.對現(xiàn)實的評估。（1）我國距離依法行政還有很長的路要走。（2）依法行政的推動力正在發(fā)生深刻變化。四、對依法行政的幾點(diǎn)思考思考之一：對法治的再思考814.展望未來

【實例】《中共中央關(guān)于構(gòu)建和諧社會若干重大問題的決定》提出：2020年實現(xiàn)九大目標(biāo)和任務(wù)。

●第一個目標(biāo)和任務(wù)就是：民主法制更加完善，依法治國基本方略得到全面落實，人民的權(quán)益得到切實尊重和保障。5.如何實現(xiàn)目標(biāo)？●問題：由于“政績”決定領(lǐng)導(dǎo)干部的進(jìn)退升降，為了追求“政績”，違法行政的現(xiàn)象比較普遍?！癯雎罚?1)樹立合法就是政績的觀念；(2)建立違法獲取的“政績”不算政績的制度。4.展望未來82【實例】2007年4月，胡錦濤總書記在寧夏考察工作時強(qiáng)調(diào)：

●對那些長期在條件艱苦、工作困難的地方工作的干部要格外關(guān)注●對那些不圖虛名、踏實干事的干部要多加留意

●對那些埋頭苦干、注重為長遠(yuǎn)發(fā)展打基礎(chǔ)的干部不能虧待【實例】83思考之二：提高制度建設(shè)的質(zhì)量

1.和諧社會的根基：制度應(yīng)體現(xiàn)公平正義。

2.政府制定規(guī)范性文件必須重在提高質(zhì)量。思考之二：提高制度建設(shè)的質(zhì)量84【實例】1978年以來立法和制度建設(shè)數(shù)量統(tǒng)計：（1）憲法1部；（2）法律229部；（3）行政法規(guī)近600部；（4）地方性法規(guī)7600多部；（5）政府規(guī)章16000多部；（6）據(jù)粗略估計，地方政府制定的規(guī)范性文件多達(dá)300多萬部。【實例】1978年以來立法和制度建設(shè)數(shù)量統(tǒng)計：853.結(jié)論:（1）文件出臺前：——進(jìn)行合法性論證?！M(jìn)行利弊得失論證。——進(jìn)行可行性和不可行性論證。（2）文件出臺后：——建立文件后評估制度。3.結(jié)論:86思考之三：防止政府失職不作為

不作為就是當(dāng)為不為，不履行法定職責(zé)。

【案例】四川閬中市李茂潤在1998年連續(xù)遭到瘋子鄭國杰的追殺，向公安局求助不被理睬。5月19日，鄭又背著鍘刀追殺李，李跳樓摔殘后，狀告公安局不作為，索賠235萬元。最高法院于2001年6月批復(fù)：“由于公安機(jī)關(guān)不履行法定行政職責(zé)，致使公民和企業(yè)的合法權(quán)益遭受損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政賠償責(zé)任。”思考之三：防止政府失職不作為87思考之四：公務(wù)員應(yīng)如何對待上級錯誤決定？1.問題的提出

【實例】二戰(zhàn)后,在審判法西斯戰(zhàn)犯的過程中,對服從上級命令而屠殺無辜百姓的軍人和公務(wù)員是否有罪的問題，曾經(jīng)引起了一場巨大的爭論。結(jié)果：抵抗權(quán)理論誕生。德國《基本法》首次確認(rèn)。

思考之四：公務(wù)員應(yīng)如何對待上級錯誤決定？882.中國的政治結(jié)論

1980年鄧小平《黨和國家領(lǐng)導(dǎo)制度的改革》中指出：“不少地方和單位都有家長式的人物,權(quán)力不受限制，別人都要唯命是從，甚至對他們形成人身依附關(guān)系。我們的組織原則中有一條，就是下級服從上級，說的是對于上級的決定、指示，下級必須執(zhí)行。但是，上級對下級不能頤指氣使，尤其是不能讓下級辦違反黨章國法的事情；下級也不應(yīng)當(dāng)對上級無原則地服從?！?.中國的政治結(jié)論893.《公務(wù)員法》第54條規(guī)定：公務(wù)員執(zhí)行公務(wù)時，認(rèn)為上級決定錯誤，可以向上級提出改正或者撤銷該決定的意見；上級不改變決定，公務(wù)員應(yīng)當(dāng)執(zhí)行，執(zhí)行后果由上級負(fù)責(zé)，公務(wù)員不承擔(dān)責(zé)任；但是，公務(wù)員執(zhí)行明顯違法的決定，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。3.《公務(wù)員法》第54條規(guī)定：90謝謝！

謝謝！91法治理念與

依法行政

新疆師范大學(xué)法經(jīng)學(xué)院

陳彤最新法治理念與依法行政課件92一、社會主義法治理念的提出

依法治國是我國治國方略的重大改變，建設(shè)社會主義法治國家是我國社會發(fā)展的必然選擇。（一）法治是人類社會最佳的治理模式：人類社會自從產(chǎn)生后就一直在尋找最佳的治理模式；國家作為超越社會所有個人和組織之上的產(chǎn)物，其最佳的治理模式是法治；古希臘人的探索，（柏拉圖、亞里士多德等，從賢人政治到法治）；奴隸制和封建制社會中，國家權(quán)力表現(xiàn)為暴力、強(qiáng)權(quán)和專制；在資本主義社會中，法治成為國家權(quán)力的基礎(chǔ)和治理模式：民族國家的產(chǎn)生帶來國家主權(quán)的強(qiáng)化和對社會控制和管理能力的增強(qiáng)；市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)生要求國家權(quán)力遵守和保障市場規(guī)則；民主制度帶來對權(quán)力的制衡和分權(quán)；市場和民主帶來個人權(quán)利的張揚(yáng)和保障；跨國貿(mào)易和人員交流帶來普適性“人權(quán)觀念”的產(chǎn)生；全球化和進(jìn)一步強(qiáng)化了“法治”和“人權(quán)”觀念。一、社會主義法治理念的提出依法治國是我國治國方略的93一、社會主義法治理念的提出

（二）法治是我國社會發(fā)展和建立和諧社會的必然選擇：是對我國兩千年來超穩(wěn)定性“封建結(jié)構(gòu)”的徹底否定。中國歷史上可以因個別領(lǐng)導(dǎo)人的文功武略造就一個時期的“盛世”，但終難逃脫“興也勃焉，亡也忽焉”的政權(quán)更迭的歷史周期率，無法擺脫封建的皇權(quán)專制，建立良性治理制度。毛澤東與黃炎培的對話提出了解決這一循環(huán)周期和社會動蕩的對策：“我們已經(jīng)找到了新路，……就是民主。只有讓人民來監(jiān)督政府，政府才不敢松懈；只有人人起來負(fù)責(zé)，才不會人亡政息?！钡⑽凑嬲鉀Q民主與法制之間關(guān)系，也沒有真正解決民主制度建設(shè)問題。49年以來的：以國家權(quán)力而非市場規(guī)律為基礎(chǔ)的計劃經(jīng)濟(jì)；片面強(qiáng)調(diào)階級斗爭和專政，忽視公民權(quán)利，忽視民主；權(quán)力高度集中和個人崇拜，“人治”而非“法治”；造成了慘痛的歷史教訓(xùn)；也極大消弱了人民政權(quán)的合法性?！笆姑裰髦贫然头苫保ㄔO(shè)社會主義法治是我國社會主義事業(yè)發(fā)展和創(chuàng)新的必然。一、社會主義法治理念的提出（二）法治是我國社會發(fā)展和建立和94一、社會主義法治理念的提出

我國在法制建設(shè)上既有深刻的教訓(xùn)，又有獨(dú)特的經(jīng)驗；在經(jīng)歷了我國法制發(fā)展的幾個階段后，及時提出“社會主義法治理念”，符合我國社會發(fā)展的規(guī)律和要求。1978年黨的十一屆三中全會對以往的治國理念和方略進(jìn)行了深刻反思，石破天驚地提出：“為了保障人民民主，必須加強(qiáng)社會主義法制，使民主制度化、法律化，使這種制度和法律具有穩(wěn)定性、連續(xù)性和極大的權(quán)威……”1981年審判林彪和四人幫反黨集團(tuán)；1993年，八屆人大第一次會議通過了憲法修正案，明確規(guī)定：“國家實行社會主義市場經(jīng)濟(jì)”，1997年黨的十五大提出：“依法治國，是黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方略，是發(fā)展社會文明進(jìn)步的重要標(biāo)志，是國家長治久安的重要保障。”1999年憲法修正案：“中華人民共和國實行依法治國，建設(shè)社會主義法治國家?！?003年10月十六屆三中全會明確提出:堅持以人為本，樹立全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)的發(fā)展觀，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會和人的全面發(fā)展。2004年憲法修正案：“保障人權(quán)”。2005年提出年提出“建設(shè)社會主義和諧社會”。一、社會主義法治理念的提出 我國在法制建設(shè)上既有深刻的教訓(xùn)95一、社會主義法治理念的提出

（三）社會主義法治理念對我國法治國家建設(shè)的重要意義：法治理念是法治的靈魂；沒有理念的指引，無法建立真正的法治；德國“法治國”在希特勒時期的蛻變；社會主義國家都沒有很好地解決法治的問題；西方“法治”是在西方國家歷史發(fā)展過程中，針對其特定的社會問題而產(chǎn)生出來的理論與實踐；在全球化時代也具有“意識形態(tài)”輸出的一面；我國法治發(fā)展必須要考慮我國社會發(fā)展的現(xiàn)實：人口眾多、國土面積大，資源短缺，民族多，缺乏民主和法治傳統(tǒng)，社會發(fā)展極不平衡；中國歷史發(fā)展的獨(dú)特道路，社會主義道路的必然性；中國市場經(jīng)濟(jì)和民主制度的發(fā)展具有其特定環(huán)境和特點(diǎn)；

在中國背景下的法治實踐需要發(fā)現(xiàn)和發(fā)展符合中國社會的法治理念；它需要積極和大膽借鑒世界各國的成功經(jīng)驗，但又不能簡單地照搬和移植；需要進(jìn)一步解放思想，創(chuàng)造性地提出和發(fā)展自己的理論。一、社會主義法治理念的提出（三）社會主義法治理念對我國法治96二、社會主義法治理念要回答的問題

1.合法性問題是任何政權(quán)都無法回避的：

法治理念需要我們樹立依法辦事、法律至上的觀念，為人民政權(quán)奠定其法律基礎(chǔ)，維護(hù)其合法性。從宏觀看，涉及政府和執(zhí)政黨存在的基礎(chǔ)問題：古今中外所有政權(quán)都要論證其自身的合法性；合法性問題是現(xiàn)代社會中國家政權(quán)的首要問題；我們黨革命實踐的轉(zhuǎn)變：從“革命黨”向“執(zhí)政黨”的過渡；從“槍桿子出政權(quán)”到“法治政府”的過渡；從“權(quán)力型政府”到“服務(wù)型政府”的轉(zhuǎn)變。加強(qiáng)和改善黨的領(lǐng)導(dǎo)和執(zhí)政方式的改變首先要解決合法性的問題。

二、社會主義法治理念要回答的問題1.合法性問題是任何政權(quán)都97二、社會主義法治理念要回答的問題中外歷史上對于合法性的訴求：

皇帝，軒轅氏：生而神靈，弱而能言，幼而徇齊，長而敦敏，成而聰明?！T侯咸尊軒轅為天，代神農(nóng)氏，是為黃帝。天下有不順者，黃帝從而征之，平者去之，披山通道，未嘗寧居。夏禹，名曰文命。禹之父曰鯀，鯀之父曰帝顓頊，顓頊之父曰昌意，昌意之父曰黃帝。禹者，黃帝之玄孫而帝顓頊之孫也。高祖，……父曰太公，母曰劉媼。其先劉媼嘗息大澤之陂，夢與神遇。是時雷電晦冥，太公往視，則見蛟龍於其上。已而有身，遂產(chǎn)高祖。高祖為人，隆準(zhǔn)而龍顏，美須髯，左股有七十二黑子。清末慈禧太后：祖宗之法不可變。國民黨的“偽法統(tǒng)”的存廢。拿破侖自行加冕。議會的起源及主權(quán)在民思想的出現(xiàn)。

二、社會主義法治理念要回答的問題中外歷史上對于合法性的訴求：98二、社會主義法治理念要回答的問題

從微觀看，涉及具體行政決定和行為的合法性問題：行政決策權(quán)的合法性（如湖南嘉禾縣拆遷事件,四包兩停）行政行為和措施的合法性，（“搶劫犯當(dāng)場擊斃”的提法；）行政程序的合法性，（如北京交警對同一司機(jī)常年違章的處理）行政救濟(jì)的合法性等。二、社會主義法治理念要回答的問題

99二、社會主義法治理念要回答的問題2.轉(zhuǎn)變執(zhí)政理念和執(zhí)政方式：作為革命黨時期，主要任務(wù)是武裝革命；相應(yīng)的執(zhí)政方式是強(qiáng)調(diào)對偽法統(tǒng)的顛覆，是革命隊伍內(nèi)的紀(jì)律、集中和協(xié)調(diào)一致；成為執(zhí)政黨時期，主要任務(wù)是經(jīng)濟(jì)建設(shè)，為人民的物質(zhì)生活和精神生活得到極大的豐富，以人為本，建設(shè)和諧社會；執(zhí)政方式應(yīng)當(dāng)是為維護(hù)社會發(fā)展和穩(wěn)定，發(fā)揚(yáng)民主，依法治國。在新中國的歷史上，我們曾經(jīng)有過深刻甚至是慘痛的教訓(xùn)，以“運(yùn)動治國”、“政策治國”、“個人集權(quán)”、“無法無天”。二、社會主義法治理念要回答的問題2.轉(zhuǎn)變執(zhí)政理念和執(zhí)政方式：100二、社會主義法治理念要回答的問題2.轉(zhuǎn)變執(zhí)政理念和執(zhí)政方式：主要轉(zhuǎn)變：指導(dǎo)思想轉(zhuǎn)變：社會主義建設(shè)必須有健全的法制；執(zhí)政黨執(zhí)政方式的改變：執(zhí)政黨也要在憲法和法律的框架內(nèi)活動；黨要管黨，黨政分家，不能以黨代政；黨的領(lǐng)導(dǎo)主要是指導(dǎo)思想、方針政策、組織路線方面的領(lǐng)導(dǎo)；改變黨的領(lǐng)導(dǎo)的方式；權(quán)力的法律基礎(chǔ)：確保國家權(quán)力建構(gòu)和行使的憲法和法律根據(jù)；建立、完善和加強(qiáng)人民當(dāng)家作主的根本制度；政府角色、地位和功能的改變：依法行政，維護(hù)司法獨(dú)立，建立和完善權(quán)力監(jiān)督和制約的機(jī)制和制度； 當(dāng)前，政府機(jī)構(gòu)和官員、司法機(jī)關(guān)工作人員接受社會主義法治理念是我國法制建設(shè)的關(guān)鍵，（從黑煤窯、黑磚窯、社保基金案、違法使用土地、環(huán)境污染等案件可以看到其重要性）；運(yùn)用法律進(jìn)行治理；所有人和民族在法律面前一律平等。二、社會主義法治理念要回答的問題2.轉(zhuǎn)變執(zhí)政理念和執(zhí)政方式：101二、社會主義法治理念要回答的問題

3.現(xiàn)代社會中國家治理模式的探索：什么是現(xiàn)代社會：生產(chǎn)技術(shù)角度：（工業(yè)革命、高科技、知識經(jīng)濟(jì)）社會結(jié)構(gòu)角度：（城市化、利益多元化）城市數(shù)量不斷增加，1978年至2003年，100萬人以上的特大城市從13個增加到49個，50萬至100萬人的大城市從27個增加到78個，20萬至50萬人的中等城市從59個增加到213個，20萬人以下的小城市個數(shù)從115個發(fā)展到320個。城市發(fā)展的質(zhì)量不斷提高。1978年至2004年，我國城鎮(zhèn)化水平由17.9％提高到41.8％，年均增長速度是改革開放前30年城鎮(zhèn)化年均增長速度的3倍多；城鎮(zhèn)人口從1.7億增加到5.4億；全國城市總數(shù)由193個增加到661個。 ——建設(shè)部副部長劉志峰2005年11月9日制度角度：（經(jīng)濟(jì)制度、政治制度、法律制度）；以人為本，人的自由發(fā)展空間進(jìn)一步得到擴(kuò)展：（馬歇爾論述的公民權(quán)利發(fā)展過程:基本民權(quán)→政治權(quán)利→社會權(quán)利。基本民權(quán)指人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利、言論自由、信仰自由等基本人權(quán)；政治權(quán)利則是參與政治的權(quán)利，普遍的選舉權(quán)是核心；社會權(quán)利則視公民當(dāng)然享有教育、健康和養(yǎng)老等權(quán)利。人權(quán)的張揚(yáng)、人的交流和流動成為趨勢。）

法治是走向現(xiàn)代社會的要求。二、社會主義法治理念要回答的問題3.現(xiàn)代社會中國家治理模式102二、社會主義法治理念要回答的問題

3.現(xiàn)代社會中國家治理模式的探索：全球化：全球市場的形成，經(jīng)濟(jì)全球化的浪潮；全球共同問題日益增多；國際組織的發(fā)展和國際政治的新格局；全球法律制度和法律觀念的相互影響、溝通、協(xié)作和趨同；

我國在全球化進(jìn)程中的機(jī)遇與風(fēng)險：1980年，中國國內(nèi)生產(chǎn)總值折合當(dāng)年美元計算為2,017億美元，占當(dāng)年世界國內(nèi)生產(chǎn)總值的1.83%，2004年，中國國內(nèi)生產(chǎn)總值19,317億美元，占當(dāng)年世界國內(nèi)生產(chǎn)總值的比重升至4.7%，；我國出口占國內(nèi)生產(chǎn)總值的比重過大（35

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左右），因而國內(nèi)生產(chǎn)總值的增長過多地依賴外貿(mào)出口。從國際比較看，世界平均外貿(mào)依存度從1978年的32.8%上升為2005年的56.4%，年均44%。而我國則從1978年的8.4%上升為2005年的67.2%，年均45.9%。二、社會主義法治理念要回答的問題3.現(xiàn)代社會中國家治理模式103二、社會主義法治理念要回答的問題3.現(xiàn)代社會中國家治理模式的探索：社會轉(zhuǎn)型：經(jīng)歷社會制度、體制、觀念、經(jīng)濟(jì)模式、生活方式的大范圍變革的社會是轉(zhuǎn)型社會。中國正處于前所未有的社會大變革，是典型的轉(zhuǎn)型社會。社會轉(zhuǎn)型的分類：按轉(zhuǎn)型社會的推動力進(jìn)行劃分，外在推動：外力入侵、國外壓力；內(nèi)在推動：政治危機(jī)、經(jīng)濟(jì)危機(jī)；執(zhí)政黨、反對派；按轉(zhuǎn)型的方式進(jìn)行劃分：激進(jìn)式：和平或暴力的政治對抗；漸進(jìn)式：和平形式進(jìn)行的改革；按轉(zhuǎn)型的規(guī)模和力度進(jìn)行劃分：單一領(lǐng)域內(nèi)的轉(zhuǎn)型：全方位的轉(zhuǎn)型：按轉(zhuǎn)型的效果：成功轉(zhuǎn)型；社會震蕩和改革失敗。二、社會主義法治理念要回答的問題3.現(xiàn)代社會中國家治理模式的104二、社會主義法治理念要回答的問題3.現(xiàn)代社會中國家治理模式的探索：

中國的社會發(fā)展需要有一個穩(wěn)定的社會環(huán)境，而穩(wěn)定的社會環(huán)境需要通過健全的法治來建立和維持；健全的法治需要有科學(xué)的法治理念來指導(dǎo)?，F(xiàn)代化和改革開放對法治的需求；（創(chuàng)造良好的外資投資法律環(huán)境，等）社會利益多元化對法治的需求；（例如大寨建大廟；哈貝馬斯的“交往理論”和“公共空間”）民族與族群關(guān)系對法治的要求（民族區(qū)域自治法的討論）社會轉(zhuǎn)型對法治的需求；（有序的轉(zhuǎn)型，而非無序的混亂）二、社會主義法治理念要回答的問題3.現(xiàn)代社會中國家治理模式的105二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：

（1）對法治認(rèn)識的深化：法治自身應(yīng)當(dāng)具備的基本條件：

硬件：法律和制度；軟件：法治理念；系統(tǒng)：軟硬件結(jié)合的良性運(yùn)行狀態(tài)，法律的治理。（理性的規(guī)則治理。）其核心是通過法律對公共（政治）權(quán)力進(jìn)行限制和監(jiān)督，保障公民權(quán)利的實現(xiàn)。社會主義法治理念是社會主義法治國家的核心價值、指導(dǎo)原則和精神；沒有法治理念，法律制度也會誤入歧途或形同虛設(shè)。

二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：106二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：

（2）我國法治發(fā)展需要具備的基本條件：

我國法治發(fā)展到一定階段面臨的問題：從“無法可依”到“有法不依”，從靜態(tài)法制到動態(tài)法治過渡；需要觀念的更新，拋棄人治觀念，樹立法治理念；（例如“彭水詩案”、佘祥林案、收容審查、欠農(nóng)民工薪水等）；無論是和諧社會建構(gòu)，還是社會主義新農(nóng)村建設(shè)，要把新的法治理念融入其中。

二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：107二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：

（3）我國法制建設(shè)經(jīng)驗需要產(chǎn)生有中國氣派的法治理念：

最初提出的是“現(xiàn)代法治理念”，胡錦濤同志把它改為，“社會主義法治理念”；

改革開放以來，我國法理學(xué)研究的類型；a.啟蒙型：(例如劉涌案件)引進(jìn)西方理論，發(fā)人振聵，解放思想，更新理論，推動改革；帶來盲目照搬和以外國為標(biāo)準(zhǔn)的傾向，以西方為摹版的理想和以批判現(xiàn)實為主調(diào)的研究空氣，忽視中國現(xiàn)實問題，空泛議論取代科學(xué)和實證研究，談“應(yīng)然”多于談“實然”，談理想國多于談具體制度和方案，無法解決法律移植與本土資源的沖突。

二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：108二、社會主義法治理念要回答的問題b.詮釋型：簡單地以法論法（法條主義）

推動法律體系的建立，推動依法辦事，無法處理社會轉(zhuǎn)型帶來的社會糾紛和新的變革；缺乏創(chuàng)新性；

c.經(jīng)驗實證型：摸著石頭過河，缺乏必要的理論指引，忽略理論提升和創(chuàng)新；法治發(fā)展的現(xiàn)實和理論創(chuàng)新的需要，需要發(fā)展和提出中國的法學(xué)理論和法治理念。關(guān)注中國現(xiàn)實，通過社會分析提出制度建設(shè)方案和對策，把理想與現(xiàn)實結(jié)合，正確把握法律的本質(zhì)和精神、正確把握中國社會的性質(zhì)。二、社會主義法治理念要回答的問題b.詮釋型：簡單地以法論法（109二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：最初提出的是“現(xiàn)代法治理念”，胡錦濤同志把它改為“社會主義法治理念”，意義重大；中國改革開放道路的獨(dú)特性；要把黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主和依法治國有機(jī)地結(jié)合起來；因此在借鑒的基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自身發(fā)展的豐富經(jīng)驗和教訓(xùn)，提出科學(xué)的社會主義法治理念。

二、社會主義法治理念要回答的問題4.中國法理學(xué)創(chuàng)新的挑戰(zhàn)：110二、社會主義法治理念要回答的問題反映了一個根本的問題：法律是源于社會生活還是源于概念和邏輯？法律是理念或理性（自然法學(xué)說）；法律是國家意志和命令（實證主義法學(xué)）；歷史法學(xué)派（法律是民族精神）；法律社會學(xué)（法律是社會的一部分，源于社會內(nèi)在的規(guī)律）；法律經(jīng)濟(jì)分析方法；馬克思主義法學(xué)；中國社會主義法治理念是否應(yīng)當(dāng)反映中國社會的特點(diǎn)？城鎮(zhèn)化、工業(yè)化、市場化、國際化；轉(zhuǎn)型社會與法律的穩(wěn)定作用；不和諧因素的存在：發(fā)展不平衡、人口與環(huán)境、就業(yè)與社會保障、體制機(jī)制不完善、民主法制不健全、誠信缺失、道德失范、執(zhí)政方式改革和能力提高、腐敗現(xiàn)象、敵對勢力，等。法律在這樣一個社會中的建立和推動社會發(fā)展的作用日益突出。

二、社會主義法治理念要回答的問題反映了一個根本的問題：法律是111三、法治的涵義

法治是指以民主為前提和基礎(chǔ)，以嚴(yán)格依法辦事為核心，以制約權(quán)力為關(guān)鍵的社會管理機(jī)制、社會活動方式和社會持續(xù)狀態(tài)。三、法治的涵義法治是指以民主為前提和基礎(chǔ)，以嚴(yán)格依法辦事為112四、法治與法制的對立1．在價值理念方面，法治追求民主、人權(quán)尤其是自由平等，人治則與專制、等級特權(quán)和奴役具有親緣關(guān)系。2．在法律的地位方面，法治強(qiáng)調(diào)法律在社會政治、經(jīng)濟(jì)生活中的主導(dǎo)作用，認(rèn)為法律是規(guī)范人們行為的主要模式。因此，在法治社會里，法律會受尊重、遵守乃至信仰。而在人治狀態(tài)下，雖然也有法律，但法律的調(diào)整范圍是非常有限的。對于“人治”來說，法律是不重要的，有時是可有可無的。因此，在人治社會里，法律不受尊重、不被信仰甚至受到蔑視或厭恨。3．在法律與權(quán)力的關(guān)系方面，法治奉行“法律支配權(quán)力”的原則，而人治則奉行“權(quán)力支配法律”的原則。對于法治來說，通過憲政和法律限制，約束和規(guī)范權(quán)力，是其生命所在。但在“人治”看來，權(quán)力尤其是最高領(lǐng)導(dǎo)的權(quán)力，不受制于法律，不對法律負(fù)責(zé)，才符合其本質(zhì)要求。4．在法律權(quán)威方面，法治要求法律至上，即法律具有至高無上的權(quán)威和具有不可侵犯的力量?！叭酥巍眲t往往否定法律至上，甚至以踐踏法律為樂事。只要“人治”之“人”認(rèn)為有必要，就可以拋開法律或置法律于不顧或沖破法律的界限，并且不受法律的制裁。5.法治與人治的對立，已足以使我們認(rèn)識到法治與人治的不相容性或排斥性；實行法治就要摒棄人治，實行人治就會廢棄法治。

四、法治與法制的對立113四、法治與法制的制度差別法制與法治的辨析1、靜態(tài)的法制與動態(tài)的法治2、法治反對人治，法制則可能成為人治的工具3、法制的文本與法治的價值法制：靜態(tài)注重文本人治工具法治：動態(tài)追求價值反對人治四、法治與法制的制度差別法制與法治的辨析法制：法治：114五、法治的具體表現(xiàn)立法方面反映中產(chǎn)階級的利益研究國家的