反不正當競爭法新課件

反不正當競爭法?反不正當競爭法?1第一節(jié)競爭法概述競爭的概念及其作用資源相對于人的無窮欲望而言是稀缺的——稀缺的資源必須被分配——人們努力滿足用于分配稀缺品的規(guī)則要求，產(chǎn)生競爭。市場通過價格信號引導配置資源——市場競爭正當、公平的競爭（公平與效率的契合點）——競爭的功能過度競爭、不當競爭、限制競爭——阻礙效益?第一節(jié)競爭法概述競爭的概念及其作用?21.不正當競爭行為定義：指經(jīng)營者有悖于商業(yè)道德且違反法律規(guī)定的市場行為。2.不正當競爭行為的特征（1）主體是經(jīng)營者（2）“不正當競爭行為”是否必須有“競爭性”？是否需要有競爭關(guān)系？（3）不正當競爭行為的違法性與反商業(yè)道德性一、概述

?1.不正當競爭行為定義：指經(jīng)營者有悖于商業(yè)道德且違反法律規(guī)3石夫訴被告杭州娃哈哈集團公司侵犯著作權(quán)及不正當競爭案原告于1954年11月創(chuàng)作了歌曲《娃哈哈》，“娃哈哈”既是歌曲名稱，又是歌詞中的副歌短句“哇哈哈啊哇哈哈，每個人臉上都笑開顏。被告1988年10月15日，向國家工商行政管理局商標局申請注冊“娃哈哈”商標，同時通過電視、廣播、報刊等媒體大量發(fā)布以“娃哈哈”為注冊商標的產(chǎn)品廣告。原告與被告交涉未果，提起訴訟。?石夫訴被告杭州娃哈哈集團公司侵犯著作權(quán)及不正當競爭案原告于14解析法院認為：原告作為作曲家，不具有經(jīng)營者的身份，原告的作品和被告的作品分屬不同的領(lǐng)域，原被告間不存在同業(yè)競爭關(guān)系。原告主張被告使用“娃哈哈”注冊商標的行為構(gòu)成不正當競爭，缺乏法律依據(jù)，不予支持。?解析法院認為：原告作為作曲家，不具有經(jīng)營者的身份，原告的作品53.反不正當競爭法的立法宗旨制止經(jīng)營者采取欺騙、脅迫、利誘以及其他違背誠實信用和商業(yè)道德的不正當競爭行為。鼓勵和保護公平競爭、制止不正當競爭行為，保護消費者的合法權(quán)益。?3.反不正當競爭法的立法宗旨制止經(jīng)營者采取欺騙、脅迫、利誘以6《反不正當競爭法》第二條

經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德。

本法所稱的不正當競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。

本法所稱的經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)（以下所稱商品包括服務(wù)）的法人、其他經(jīng)濟組織和個人。?《反不正當競爭法》第二條

經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當遵循自愿7二、不正當競爭行為的類型

（一）假冒混淆行為（欺騙性標識行為）主體：經(jīng)營者方式：使用與其他經(jīng)營者相同或相近的商業(yè)性標志，對商品和服務(wù)進行不實的標記類型：商標、商號、原產(chǎn)地名稱和產(chǎn)地標志、商業(yè)性特殊標記、商品的特殊外觀目的：誘使消費者錯誤識別，增加交易機會，分享市場價值更高商業(yè)性標志的商業(yè)利益?二、不正當競爭行為的類型

（一）假冒混淆行為（欺騙性標識行8具體表現(xiàn)（1）假冒他人注冊商標——“搭便車”行為未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；明知是假冒注冊商標的商品而進行銷售的；仿造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售仿造、擅自制造他人注冊商標標識的。未經(jīng)商標注冊人允許，擅自將其注冊商標作為自己的企業(yè)名稱、營業(yè)招牌、域名等使用.例如：奔馳汽車專修店、迅達電梯專營店等。這些商品銷售網(wǎng)點和服務(wù)站點，未經(jīng)商標注冊人允許，擅自使用“××專賣”、“××專營”、“××專修”等字樣，使消費者認為該店與商標注冊人存在緊密的聯(lián)系，從而使消費者對商品或服務(wù)來源產(chǎn)生誤認。?具體表現(xiàn)（1）假冒他人注冊商標——“搭便車”行為?9商標的反向假冒行為商標反向假冒，是指未經(jīng)商標專用權(quán)人許可，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的行為。經(jīng)典案例1994年4月，取得新加坡鱷魚公司內(nèi)地銷售的北京同益公司在百盛購物中心設(shè)立專柜，與百盛購物中心聯(lián)合銷售鱷魚牌。同益公司工作人員將購買的北京市服裝一廠生產(chǎn)的“楓葉”牌西褲的商標撤換上“鱷魚”商標，以高于原價198%的價格出售。?商標的反向假冒行為商標反向假冒，是指未經(jīng)商標專用權(quán)人許可，更10案件結(jié)果北京市服裝一廠認為該行為侵犯其合法權(quán)益，遂以百盛購物中心、同益公司、鱷魚公司及同益公司主管部門開發(fā)促進會為被告至北京市第一中級人民法院提起訴訟，要求賠禮道歉、賠償損失。此案由于案情新奇，法律適用困難，法學界對此發(fā)表了諸多觀點，也致使此案幾年懸而未決。1998年6月10日，北京市第一中級人民法院終于做出判決，依照民法通則第四條、第一百三十四條第一款之第七、九、十項，以及反不正當竟爭法第二條之規(guī)定，判決被告開發(fā)促進會代表原下屬企業(yè)同益公司賠禮道歉（同益公司已被注銷），并賠償原告損失。?案件結(jié)果北京市服裝一廠認為該行為侵犯其合法權(quán)益，遂以百盛購物11（2）假冒、仿冒知名商品其他標志行為仿冒他人特有的包裝、裝潢，抄襲、模仿他人知名廣告，對他人著名網(wǎng)站進行直接鏈接，仿冒企業(yè)的知名代號、簡稱、別稱和其他識別性符號，等等。?（2）假冒、仿冒知名商品其他標志行為仿冒他人特有的包裝、裝潢12??13??14??15??16??17案例1：兩個“老干媽”，誰更辣？1994年11月，貴陽老干媽公司推出了以“老干媽”為商品名稱的風味豆豉，1996年8月，該公司開始將“老干媽”用于風味豆豉外包裝上。湖南華越食品公司于1997年9月成立，同年11月，其產(chǎn)品使用的包裝瓶瓶貼，除產(chǎn)品批號、執(zhí)行標準、生產(chǎn)廠家、廠址電話、郵政編碼不同以及將陶華碧女士肖像換成了劉湘球女士肖像外，其余色彩、圖案、產(chǎn)品名稱及“老干媽”三個字的字體與貴陽老干媽公司使用的包裝瓶瓶貼相比均相同。二審法院認定，“老干媽”的名稱、包裝、裝潢為貴陽老干媽公司特有，湖南華越食品公司的行為屬于不正當競爭。?案例1：兩個“老干媽”，誰更辣？1994年11月，貴陽老干媽18??19（3）假冒、仿冒他人企業(yè)名稱或姓名將他人著名的名稱商標作為自己的域名來使用，將他人知名的企業(yè)名稱或者商標作為自己的企業(yè)名稱或者商標經(jīng)典案例在寶潔公司與晨鉉智能公司不正當競爭糾紛一案中，寶潔公司系“safeguard”注冊商標的權(quán)利人，在市場上享有較高聲譽并為相關(guān)公眾所熟知，晨鉉公司使用

“safeguard”作其三級域名。法院認定原告注冊商標所具有的知名度和影響力足以制止被告“晨鉉公司”在“.”前注冊“safeguard”三級域名，該域名應(yīng)予撤銷。?（3）假冒、仿冒他人企業(yè)名稱或姓名將他人著名的名稱商標作為自20（4）使用虛假質(zhì)量標志包括認證標準、名優(yōu)標志、產(chǎn)地等如：西湖龍井、陽澄湖大閘蟹，鎮(zhèn)江陳醋、山西老陳醋?（4）使用虛假質(zhì)量標志包括認證標準、名優(yōu)標志、產(chǎn)地等?21（二）商業(yè)賄賂行為

主體：分解為行賄主體和受賄主體。行賄主體是經(jīng)營者。受賄主體交易相對人中能夠影響交易決策的人主觀方面：商業(yè)賄賂中行賄的動機在于獲取交易機會或者相對于競爭對手的優(yōu)勢，受賄動機為獲取個人私利。客觀方面：行賄是行人向受賄人給付金錢、實物和其他利益的行為。受賄則是受賄人接受行賄人給付金錢、實物和其他利益的行為。?（二）商業(yè)賄賂行為主體：分解為行賄主體和受賄主體。行賄主體22商業(yè)賄賂犯罪

商業(yè)賄賂罪刑法第163條規(guī)定：公司、企業(yè)的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。商業(yè)行賄罪，是指為謀取不正當利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的行為。本罪侵犯的客體是國家對公司、企業(yè)或者其他單位的正常管理秩序；犯罪主體是一般主體，既包括自然人，也包括單位：主觀方面是故意，而且具有謀取不正當利益的日的。觸犯本罪，數(shù)額較大的，處3年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。?商業(yè)賄賂犯罪

商業(yè)賄賂罪刑法第163條規(guī)定：公司、企業(yè)的工作23如何認定正常商業(yè)行為與商業(yè)賄賂

第一，賬外給予回扣是禁止的，對經(jīng)營中的“折扣”行為是允許的。折扣是公開的、賬面上在案的，而回扣是秘密進行的，不如實入賬的；折扣是給對方單位或集體的，而回扣一般是給個人；折扣是一種商界通用的推銷手段，第二，經(jīng)營者在正規(guī)賬目之外暗中給予，接受財物或其他便利，屬于商業(yè)賄賂行為。“賬外”即不入正規(guī)賬目；“暗中”即不在發(fā)票、合同中注明。在經(jīng)濟活動中可以給予接受折扣和傭金，只是折扣和傭金須滿足“入賬”（即要依法納稅）和“明示”（即在合同、發(fā)票中明示）兩個條件。?如何認定正常商業(yè)行為與商業(yè)賄賂

第一，賬外給予回扣是禁止的，24（三）虛假宣傳行為商業(yè)廣告中的虛假陳述包裝、裝潢中的虛假陳述其他虛假陳述，如虛假或引人誤解的現(xiàn)場演示及其錄影、冒充顧客進行欺騙性誘導、隱性廣告即用非商業(yè)廣告的形式做商業(yè)廣告，如以科技創(chuàng)新產(chǎn)品的名義，如開產(chǎn)品鑒定會、新聞發(fā)布會、學術(shù)座談會等做商業(yè)廣告，或者在大眾傳媒中，將商業(yè)廣告與新聞混同等。?（三）虛假宣傳行為?25虛假宣傳行為的構(gòu)成（1）主體：經(jīng)營者（廣告主）、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者（3）行為必須達到引人誤解的程度應(yīng)當根據(jù)日常生活經(jīng)驗、相關(guān)公眾的一般注意力、發(fā)生誤解的事實和被宣傳對象的實際情況等因素進行認定。（4）廣告主不論故意或過失均應(yīng)承擔責任；廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者則以明知或應(yīng)知的主觀狀態(tài)為承擔責任的前提。?虛假宣傳行為的構(gòu)成（1）主體：經(jīng)營者（廣告主）、廣告經(jīng)營者、26在行政執(zhí)法中，工商行政管理部門將“第一品牌”、“最佳”等絕對化用語視為影響了公平競爭，無論其稱號以何種形式、程序產(chǎn)生，均不得在廣告中使用；極品”兩字與國家級、最高級、最佳等絕對化用語含義相同，也不得在廣告中使用。司法實踐中，也采取類似的做法。

?在行政執(zhí)法中，工商行政管理部門將“第一品牌”、“最佳”等絕對27（四）侵犯商業(yè)秘密行為1.商業(yè)秘密的含義：是不為公眾所知悉、能為經(jīng)營者帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密可分為技術(shù)型商業(yè)秘密和經(jīng)營型秘密兩類。2.商業(yè)秘密的屬性：它屬于無形財產(chǎn)，權(quán)利人對商業(yè)秘密所享有的權(quán)利實質(zhì)上是一種無形財產(chǎn)權(quán)。3.商業(yè)秘密的特征：秘密性、實用性、保密性4.侵犯商業(yè)秘密行為的方式不當獲取行為不當披露行為不當使用行為（明知或應(yīng)知）?（四）侵犯商業(yè)秘密行為1.商業(yè)秘密的含義：是不為公眾所知悉、28不被認為商業(yè)秘密的情況該信息為所屬技術(shù)或者經(jīng)濟領(lǐng)域的人的一般常識或者行業(yè)慣例；該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合等內(nèi)容，進入市場后相關(guān)公眾通過觀察產(chǎn)品即可直接獲得；該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露；該信息已經(jīng)通過公開的報告會、展覽等方式公開；該信息可以從其他公開渠道獲得；該信息無需付出一定的代價而容易獲得。?不被認為商業(yè)秘密的情況該信息為所屬技術(shù)或者經(jīng)濟領(lǐng)域的人的一般29可口可樂配方符合商業(yè)秘密的特征嗎？

可口可樂的配方自1886年在美國亞特蘭大誕生以來，已保密達120多年。為了保住這一秘方，可口可樂公司的元老羅伯特·伍德拉夫在1923年成為公司領(lǐng)導人時就注重保密，當時，可口可樂公司向公眾播放了將這一飲料的發(fā)明者約翰·潘伯頓的手書藏在銀行保險庫中的過程，并表明，如果誰要查詢這一秘方必須先提出申請，經(jīng)由信托公司董事會批準，才能在有官員在場的情況下，在指定的時間內(nèi)打開。在與合作伙伴的貿(mào)易中，可口可樂公司只向合作伙伴提供半成品，獲得其生產(chǎn)許可的廠家只能得到將濃縮的原漿配成可口可樂成品的技術(shù)和方法，卻得不到原漿的配方及技術(shù)。?可口可樂配方符合商業(yè)秘密的特征嗎？可口可樂的配方自188630其核心技術(shù)是在可口可樂中占不到1%的神秘配料它由三種關(guān)鍵成分組成，這三種成分分別由公司的3個高級職員掌握，三人的身份被絕對保密。同時，他們簽署了“決不泄密”的協(xié)議，而且，連他們自己都不知道另外兩種成分是什么。三人不允許乘坐同一交通工具外出，以防止發(fā)生飛機失事等事故導致秘方失傳。?其核心技術(shù)是在可口可樂中占不到1%的神秘配料它由三種關(guān)鍵成分31案例甲旅行社的歐洲部副經(jīng)理李某，在勞動合同未到期時提出辭職，未辦移交手續(xù)即到了乙旅行社，并將甲旅行社的歐洲合作伙伴情況、旅行路線設(shè)計、報價方案和客戶資料等信息帶到乙社。乙社原無歐洲業(yè)務(wù)，自李某加入后歐洲業(yè)務(wù)猛增，成為甲社的有力競爭對手?，F(xiàn)甲社向人民法院起訴乙社和李某侵犯商業(yè)秘密。問題1：法院如認定乙社和李某侵犯甲社的商業(yè)秘密，須審查什么事實？問題2：如法院判定乙社和李某侵權(quán)成立，確定其賠償責任可以采用何種辦法？?案例?32答案1：甲社所稱的“商業(yè)秘密”是否屬于從公開渠道不能獲得；乙社的歐洲客戶資料是否有合法來源；乙社在聘用李某時是否明知或應(yīng)知其掌握甲社的上述業(yè)務(wù)信息。?答案1：甲社所稱的“商業(yè)秘密”是否屬于從公開渠道不能獲得；?33答案2：兩種一、按照甲社在侵權(quán)期間的利潤損失進行賠償，乙社和李某承擔連帶賠償責任。二、甲社在侵權(quán)期間的利潤損失無法計算時，按照乙社所獲利潤進行賠償，李某承擔連帶賠償責任。?答案2：兩種?34（五）壓價排擠競爭對手行為1、經(jīng)營者（賣方）2、故意,目的在于排擠競爭對手A、行為人低于成本銷售是否有正當?shù)睦碛葿、行為人實施虧本銷售是否持續(xù)很長的時間C、行為人是否有較強的經(jīng)濟實力3、行為人進行了以低成本價格銷售商品的行為——《價格法》第14條4、侵犯社會正常的競爭秩序5.例外：鮮活、有效期即到，季節(jié)性等?（五）壓價排擠競爭對手行為1、經(jīng)營者（賣方）?35（六）不正當附獎贈銷售行為（1）附巨額獎贈促銷：指經(jīng)營者通過附帶地向購買者提供價值額度過高的物品、金錢或者其他經(jīng)濟利益作為贈予或獎勵，以促進銷售的行為。我國《反不正當競爭法》僅僅限定了所附最高獎的絕對度，為人民幣5000元。（2）欺騙性附獎贈促銷：例如，所附獎贈品偽，惡意干預實際中獎概率：如惡意投放中獎標志、故意讓內(nèi)定人員中獎等等（3）利用有獎銷售行為推銷質(zhì)次價高的商品?（六）不正當附獎贈銷售行為（1）附巨額獎贈促銷：指經(jīng)營者通過36你是否試過為贈品作出不智選擇？“多一元，多一件”“買一送一”買房送車各大百貨商場的“滿就送”活動

?你是否試過為贈品作出不智選擇？“多一元，多一件”?37（七）詆毀商譽行為1、商譽是指對經(jīng)營者綜合性的市場評價。2、商譽主體是經(jīng)營者3、詆毀商譽行為的含義：指經(jīng)營者傳播有關(guān)競爭對手的虛假信息，以破壞競爭對手的商業(yè)信譽的不正當競爭行為。?（七）詆毀商譽行為1、商譽是指對經(jīng)營者綜合性的市場評價。?38其他限制競爭行為行為獨占排擠

公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，不得限定他人購買其指定的

經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭。

濫用行政權(quán)

政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，

限制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)營活動。

政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力限制外地商品進入本地市場，或者本地商品流向外地市場。

強行搭售

經(jīng)營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。

串通投標

投標者不得串通投標，抬高標價或者壓低標價。投標者和招標者不得相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭

?其他限制競爭行為行為獨占排擠

公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地39泰諾vs阿司匹林泰諾在其廣告中說：“有千百萬人是不應(yīng)該用阿司匹林的，如果你易反胃或有胃潰瘍,或患有哮喘，過敏體質(zhì)或貧血，在你使用阿司匹林前務(wù)必要向你的醫(yī)生請教。阿司匹林能導致血管壁異常,誘發(fā)哮喘和過敏反應(yīng)，并可能導致隱藏性出血”，該廣告讓泰諾一夜成名，一舉擊垮了占壟斷地位幾十年的阿司匹林，成為享有盛名的品牌藥。?泰諾vs阿司匹林泰諾在其廣告中說：“有千百萬人是不應(yīng)該用阿司40新型不正當競爭行為在傳統(tǒng)規(guī)制的行為之外，發(fā)展出很多類似但不同于法律規(guī)定的不正當競爭行為。如把商標、企業(yè)名稱注冊為域名，反向假冒行為以及其他一些違反倫理道德的行為。如湖南某地一商家推出“買檳榔，送美女香吻”活動，凡在現(xiàn)場購買產(chǎn)品的，就送美女香吻一個。?新型不正當競爭行為在傳統(tǒng)規(guī)制的行為之外，發(fā)展出很多類似但不同41《反不正當競爭法》第二條

經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德。

本法所稱的不正當競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。

本法所稱的經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)（以下所稱商品包括服務(wù)）的法人、其他經(jīng)濟組織和個人。?《反不正當競爭法》第二條

經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當遵循自愿42樹立質(zhì)量法制觀念、提高全員質(zhì)量意識。12月-2212月-22Wednesday,December21,2022人生得意須盡歡，莫使金樽空對月。10:39:2510:39:2510:3912/21/202210:39:25AM安全象只弓，不拉它就松，要想保安全，常把弓弦繃。12月-2210:39:2510:39Dec-2221-Dec-22加強交通建設(shè)管理，確保工程建設(shè)質(zhì)量。10:39:2510:39:2510:39Wednesday,December21,2022安全在于心細，事故出在麻痹。12月-2212月-2210:39:2510:39:25December21,2022踏實肯干，努力奮斗。2022年12月21日10:39上午12月-2212月-22追求至善憑技術(shù)開拓市場，憑管理增創(chuàng)效益，憑服務(wù)樹立形象。21十二月202210:39:25上午10:39:2512月-22按章操作莫亂改，合理建議提出來。十二月2210:39上午12月-2210:39December21,2022作業(yè)標準記得牢，駕輕就熟除煩惱。2022/12/2110:39:2510:39:2521December2022好的事情馬上就會到來，一切都是最好的安排。10:39:25上午10:39上午10:39:2512月-22一馬當先，全員舉績，梅開二度，業(yè)績保底。12月-2212月-2210:3910:39:2510:39:25Dec-22牢記安全之責，善謀安全之策，力務(wù)安全之實。2022/12/2110:39:25Wednesday,December21,2022創(chuàng)新突破穩(wěn)定品質(zhì)，落實管理提高效率。12月-222022/12/2110:39:2512月-22謝謝大家！樹立質(zhì)量法制觀念、提高全員質(zhì)量意識。12月-2212月-2243反不正當競爭法?反不正當競爭法?44第一節(jié)競爭法概述競爭的概念及其作用資源相對于人的無窮欲望而言是稀缺的——稀缺的資源必須被分配——人們努力滿足用于分配稀缺品的規(guī)則要求，產(chǎn)生競爭。市場通過價格信號引導配置資源——市場競爭正當、公平的競爭（公平與效率的契合點）——競爭的功能過度競爭、不當競爭、限制競爭——阻礙效益?第一節(jié)競爭法概述競爭的概念及其作用?451.不正當競爭行為定義：指經(jīng)營者有悖于商業(yè)道德且違反法律規(guī)定的市場行為。2.不正當競爭行為的特征（1）主體是經(jīng)營者（2）“不正當競爭行為”是否必須有“競爭性”？是否需要有競爭關(guān)系？（3）不正當競爭行為的違法性與反商業(yè)道德性一、概述

?1.不正當競爭行為定義：指經(jīng)營者有悖于商業(yè)道德且違反法律規(guī)46石夫訴被告杭州娃哈哈集團公司侵犯著作權(quán)及不正當競爭案原告于1954年11月創(chuàng)作了歌曲《娃哈哈》，“娃哈哈”既是歌曲名稱，又是歌詞中的副歌短句“哇哈哈啊哇哈哈，每個人臉上都笑開顏。被告1988年10月15日，向國家工商行政管理局商標局申請注冊“娃哈哈”商標，同時通過電視、廣播、報刊等媒體大量發(fā)布以“娃哈哈”為注冊商標的產(chǎn)品廣告。原告與被告交涉未果，提起訴訟。?石夫訴被告杭州娃哈哈集團公司侵犯著作權(quán)及不正當競爭案原告于147解析法院認為：原告作為作曲家，不具有經(jīng)營者的身份，原告的作品和被告的作品分屬不同的領(lǐng)域，原被告間不存在同業(yè)競爭關(guān)系。原告主張被告使用“娃哈哈”注冊商標的行為構(gòu)成不正當競爭，缺乏法律依據(jù)，不予支持。?解析法院認為：原告作為作曲家，不具有經(jīng)營者的身份，原告的作品483.反不正當競爭法的立法宗旨制止經(jīng)營者采取欺騙、脅迫、利誘以及其他違背誠實信用和商業(yè)道德的不正當競爭行為。鼓勵和保護公平競爭、制止不正當競爭行為，保護消費者的合法權(quán)益。?3.反不正當競爭法的立法宗旨制止經(jīng)營者采取欺騙、脅迫、利誘以49《反不正當競爭法》第二條

經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德。

本法所稱的不正當競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。

本法所稱的經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)（以下所稱商品包括服務(wù)）的法人、其他經(jīng)濟組織和個人。?《反不正當競爭法》第二條

經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當遵循自愿50二、不正當競爭行為的類型

（一）假冒混淆行為（欺騙性標識行為）主體：經(jīng)營者方式：使用與其他經(jīng)營者相同或相近的商業(yè)性標志，對商品和服務(wù)進行不實的標記類型：商標、商號、原產(chǎn)地名稱和產(chǎn)地標志、商業(yè)性特殊標記、商品的特殊外觀目的：誘使消費者錯誤識別，增加交易機會，分享市場價值更高商業(yè)性標志的商業(yè)利益?二、不正當競爭行為的類型

（一）假冒混淆行為（欺騙性標識行51具體表現(xiàn)（1）假冒他人注冊商標——“搭便車”行為未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；明知是假冒注冊商標的商品而進行銷售的；仿造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售仿造、擅自制造他人注冊商標標識的。未經(jīng)商標注冊人允許，擅自將其注冊商標作為自己的企業(yè)名稱、營業(yè)招牌、域名等使用.例如：奔馳汽車專修店、迅達電梯專營店等。這些商品銷售網(wǎng)點和服務(wù)站點，未經(jīng)商標注冊人允許，擅自使用“××專賣”、“××專營”、“××專修”等字樣，使消費者認為該店與商標注冊人存在緊密的聯(lián)系，從而使消費者對商品或服務(wù)來源產(chǎn)生誤認。?具體表現(xiàn)（1）假冒他人注冊商標——“搭便車”行為?52商標的反向假冒行為商標反向假冒，是指未經(jīng)商標專用權(quán)人許可，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的行為。經(jīng)典案例1994年4月，取得新加坡鱷魚公司內(nèi)地銷售的北京同益公司在百盛購物中心設(shè)立專柜，與百盛購物中心聯(lián)合銷售鱷魚牌。同益公司工作人員將購買的北京市服裝一廠生產(chǎn)的“楓葉”牌西褲的商標撤換上“鱷魚”商標，以高于原價198%的價格出售。?商標的反向假冒行為商標反向假冒，是指未經(jīng)商標專用權(quán)人許可，更53案件結(jié)果北京市服裝一廠認為該行為侵犯其合法權(quán)益，遂以百盛購物中心、同益公司、鱷魚公司及同益公司主管部門開發(fā)促進會為被告至北京市第一中級人民法院提起訴訟，要求賠禮道歉、賠償損失。此案由于案情新奇，法律適用困難，法學界對此發(fā)表了諸多觀點，也致使此案幾年懸而未決。1998年6月10日，北京市第一中級人民法院終于做出判決，依照民法通則第四條、第一百三十四條第一款之第七、九、十項，以及反不正當竟爭法第二條之規(guī)定，判決被告開發(fā)促進會代表原下屬企業(yè)同益公司賠禮道歉（同益公司已被注銷），并賠償原告損失。?案件結(jié)果北京市服裝一廠認為該行為侵犯其合法權(quán)益，遂以百盛購物54（2）假冒、仿冒知名商品其他標志行為仿冒他人特有的包裝、裝潢，抄襲、模仿他人知名廣告，對他人著名網(wǎng)站進行直接鏈接，仿冒企業(yè)的知名代號、簡稱、別稱和其他識別性符號，等等。?（2）假冒、仿冒知名商品其他標志行為仿冒他人特有的包裝、裝潢55??56??57??58??59??60案例1：兩個“老干媽”，誰更辣？1994年11月，貴陽老干媽公司推出了以“老干媽”為商品名稱的風味豆豉，1996年8月，該公司開始將“老干媽”用于風味豆豉外包裝上。湖南華越食品公司于1997年9月成立，同年11月，其產(chǎn)品使用的包裝瓶瓶貼，除產(chǎn)品批號、執(zhí)行標準、生產(chǎn)廠家、廠址電話、郵政編碼不同以及將陶華碧女士肖像換成了劉湘球女士肖像外，其余色彩、圖案、產(chǎn)品名稱及“老干媽”三個字的字體與貴陽老干媽公司使用的包裝瓶瓶貼相比均相同。二審法院認定，“老干媽”的名稱、包裝、裝潢為貴陽老干媽公司特有，湖南華越食品公司的行為屬于不正當競爭。?案例1：兩個“老干媽”，誰更辣？1994年11月，貴陽老干媽61??62（3）假冒、仿冒他人企業(yè)名稱或姓名將他人著名的名稱商標作為自己的域名來使用，將他人知名的企業(yè)名稱或者商標作為自己的企業(yè)名稱或者商標經(jīng)典案例在寶潔公司與晨鉉智能公司不正當競爭糾紛一案中，寶潔公司系“safeguard”注冊商標的權(quán)利人，在市場上享有較高聲譽并為相關(guān)公眾所熟知，晨鉉公司使用

“safeguard”作其三級域名。法院認定原告注冊商標所具有的知名度和影響力足以制止被告“晨鉉公司”在“.”前注冊“safeguard”三級域名，該域名應(yīng)予撤銷。?（3）假冒、仿冒他人企業(yè)名稱或姓名將他人著名的名稱商標作為自63（4）使用虛假質(zhì)量標志包括認證標準、名優(yōu)標志、產(chǎn)地等如：西湖龍井、陽澄湖大閘蟹，鎮(zhèn)江陳醋、山西老陳醋?（4）使用虛假質(zhì)量標志包括認證標準、名優(yōu)標志、產(chǎn)地等?64（二）商業(yè)賄賂行為

主體：分解為行賄主體和受賄主體。行賄主體是經(jīng)營者。受賄主體交易相對人中能夠影響交易決策的人主觀方面：商業(yè)賄賂中行賄的動機在于獲取交易機會或者相對于競爭對手的優(yōu)勢，受賄動機為獲取個人私利?？陀^方面：行賄是行人向受賄人給付金錢、實物和其他利益的行為。受賄則是受賄人接受行賄人給付金錢、實物和其他利益的行為。?（二）商業(yè)賄賂行為主體：分解為行賄主體和受賄主體。行賄主體65商業(yè)賄賂犯罪

商業(yè)賄賂罪刑法第163條規(guī)定：公司、企業(yè)的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。商業(yè)行賄罪，是指為謀取不正當利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財物，數(shù)額較大的行為。本罪侵犯的客體是國家對公司、企業(yè)或者其他單位的正常管理秩序；犯罪主體是一般主體，既包括自然人，也包括單位：主觀方面是故意，而且具有謀取不正當利益的日的。觸犯本罪，數(shù)額較大的，處3年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。?商業(yè)賄賂犯罪

商業(yè)賄賂罪刑法第163條規(guī)定：公司、企業(yè)的工作66如何認定正常商業(yè)行為與商業(yè)賄賂

第一，賬外給予回扣是禁止的，對經(jīng)營中的“折扣”行為是允許的。折扣是公開的、賬面上在案的，而回扣是秘密進行的，不如實入賬的；折扣是給對方單位或集體的，而回扣一般是給個人；折扣是一種商界通用的推銷手段，第二，經(jīng)營者在正規(guī)賬目之外暗中給予，接受財物或其他便利，屬于商業(yè)賄賂行為?！百~外”即不入正規(guī)賬目；“暗中”即不在發(fā)票、合同中注明。在經(jīng)濟活動中可以給予接受折扣和傭金，只是折扣和傭金須滿足“入賬”（即要依法納稅）和“明示”（即在合同、發(fā)票中明示）兩個條件。?如何認定正常商業(yè)行為與商業(yè)賄賂

第一，賬外給予回扣是禁止的，67（三）虛假宣傳行為商業(yè)廣告中的虛假陳述包裝、裝潢中的虛假陳述其他虛假陳述，如虛假或引人誤解的現(xiàn)場演示及其錄影、冒充顧客進行欺騙性誘導、隱性廣告即用非商業(yè)廣告的形式做商業(yè)廣告，如以科技創(chuàng)新產(chǎn)品的名義，如開產(chǎn)品鑒定會、新聞發(fā)布會、學術(shù)座談會等做商業(yè)廣告，或者在大眾傳媒中，將商業(yè)廣告與新聞混同等。?（三）虛假宣傳行為?68虛假宣傳行為的構(gòu)成（1）主體：經(jīng)營者（廣告主）、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者（3）行為必須達到引人誤解的程度應(yīng)當根據(jù)日常生活經(jīng)驗、相關(guān)公眾的一般注意力、發(fā)生誤解的事實和被宣傳對象的實際情況等因素進行認定。（4）廣告主不論故意或過失均應(yīng)承擔責任；廣告經(jīng)營者和廣告發(fā)布者則以明知或應(yīng)知的主觀狀態(tài)為承擔責任的前提。?虛假宣傳行為的構(gòu)成（1）主體：經(jīng)營者（廣告主）、廣告經(jīng)營者、69在行政執(zhí)法中，工商行政管理部門將“第一品牌”、“最佳”等絕對化用語視為影響了公平競爭，無論其稱號以何種形式、程序產(chǎn)生，均不得在廣告中使用；極品”兩字與國家級、最高級、最佳等絕對化用語含義相同，也不得在廣告中使用。司法實踐中，也采取類似的做法。

?在行政執(zhí)法中，工商行政管理部門將“第一品牌”、“最佳”等絕對70（四）侵犯商業(yè)秘密行為1.商業(yè)秘密的含義：是不為公眾所知悉、能為經(jīng)營者帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密可分為技術(shù)型商業(yè)秘密和經(jīng)營型秘密兩類。2.商業(yè)秘密的屬性：它屬于無形財產(chǎn)，權(quán)利人對商業(yè)秘密所享有的權(quán)利實質(zhì)上是一種無形財產(chǎn)權(quán)。3.商業(yè)秘密的特征：秘密性、實用性、保密性4.侵犯商業(yè)秘密行為的方式不當獲取行為不當披露行為不當使用行為（明知或應(yīng)知）?（四）侵犯商業(yè)秘密行為1.商業(yè)秘密的含義：是不為公眾所知悉、71不被認為商業(yè)秘密的情況該信息為所屬技術(shù)或者經(jīng)濟領(lǐng)域的人的一般常識或者行業(yè)慣例；該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合等內(nèi)容，進入市場后相關(guān)公眾通過觀察產(chǎn)品即可直接獲得；該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露；該信息已經(jīng)通過公開的報告會、展覽等方式公開；該信息可以從其他公開渠道獲得；該信息無需付出一定的代價而容易獲得。?不被認為商業(yè)秘密的情況該信息為所屬技術(shù)或者經(jīng)濟領(lǐng)域的人的一般72可口可樂配方符合商業(yè)秘密的特征嗎？

可口可樂的配方自1886年在美國亞特蘭大誕生以來，已保密達120多年。為了保住這一秘方，可口可樂公司的元老羅伯特·伍德拉夫在1923年成為公司領(lǐng)導人時就注重保密，當時，可口可樂公司向公眾播放了將這一飲料的發(fā)明者約翰·潘伯頓的手書藏在銀行保險庫中的過程，并表明，如果誰要查詢這一秘方必須先提出申請，經(jīng)由信托公司董事會批準，才能在有官員在場的情況下，在指定的時間內(nèi)打開。在與合作伙伴的貿(mào)易中，可口可樂公司只向合作伙伴提供半成品，獲得其生產(chǎn)許可的廠家只能得到將濃縮的原漿配成可口可樂成品的技術(shù)和方法，卻得不到原漿的配方及技術(shù)。?可口可樂配方符合商業(yè)秘密的特征嗎？可口可樂的配方自188673其核心技術(shù)是在可口可樂中占不到1%的神秘配料它由三種關(guān)鍵成分組成，這三種成分分別由公司的3個高級職員掌握，三人的身份被絕對保密。同時，他們簽署了“決不泄密”的協(xié)議，而且，連他們自己都不知道另外兩種成分是什么。三人不允許乘坐同一交通工具外出，以防止發(fā)生飛機失事等事故導致秘方失傳。?其核心技術(shù)是在可口可樂中占不到1%的神秘配料它由三種關(guān)鍵成分74案例甲旅行社的歐洲部副經(jīng)理李某，在勞動合同未到期時提出辭職，未辦移交手續(xù)即到了乙旅行社，并將甲旅行社的歐洲合作伙伴情況、旅行路線設(shè)計、報價方案和客戶資料等信息帶到乙社。乙社原無歐洲業(yè)務(wù)，自李某加入后歐洲業(yè)務(wù)猛增，成為甲社的有力競爭對手。現(xiàn)甲社向人民法院起訴乙社和李某侵犯商業(yè)秘密。問題1：法院如認定乙社和李某侵犯甲社的商業(yè)秘密，須審查什么事實？問題2：如法院判定乙社和李某侵權(quán)成立，確定其賠償責任可以采用何種辦法？?案例?75答案1：甲社所稱的“商業(yè)秘密”是否屬于從公開渠道不能獲得；乙社的歐洲客戶資料是否有合法來源；乙社在聘用李某時是否明知或應(yīng)知其掌握甲社的上述業(yè)務(wù)信息。?答案1：甲社所稱的“商業(yè)秘密”是否屬于從公開渠道不能獲得；?76答案2：兩種一、按照甲社在侵權(quán)期間的利潤損失進行賠償，乙社和李某承擔連帶賠償責任。二、甲社在侵權(quán)期間的利潤損失無法計算時，按照乙社所獲利潤進行賠償，李某承擔連帶賠償責任。?答案2：兩種?77（五）壓價排擠競爭對手行為1、經(jīng)營者（賣方）2、故意,目的在于排擠競爭對手A、行為人低于成本銷售是否有正當?shù)睦碛葿、行為人實施虧本銷售是否持續(xù)很長的時間C、行為人是否有較強的經(jīng)濟實力3、行為人進行了以低成本價格銷售商品的行為——《價格法》第14條4、侵犯社會正常的競爭秩序5.例外：鮮活、有效期即到，季節(jié)性等?（五）壓價排擠競爭對手行為1、經(jīng)營者（賣方）?78（六）不正當附獎贈銷售行為（1）附巨額獎贈促銷：指經(jīng)營者通過附帶地向購買者提供價值額度過高的物品、金錢或者其他經(jīng)濟利益作為贈予或獎勵，以促進銷售的行為。我國《反不正當競爭法》僅僅限定了所附最高獎的絕對度，為人民幣5000元。（2）欺騙性附獎贈促銷：例如，所附獎贈品偽，惡意干預實際中獎概率：如惡意投放中獎標志、故意讓內(nèi)定人員中獎等等（3）利用有獎銷售行為推銷質(zhì)次價高的商品?（六）不正當附獎贈銷售行為（1）附巨額獎贈促銷：指經(jīng)營者通過79你是否試過為贈品作出不智選擇？“多一元，多一件”“買一送一”買房送車各大百貨商場的“滿就送”活動

?你是否試過為贈品作出不智選擇？“多一元，多一件”?80（七）詆毀商譽行為1、商譽是指對經(jīng)營者綜合性的市場評價。2、商譽主體是經(jīng)營者3、詆毀商譽行為的含義：指經(jīng)營者傳播有關(guān)競爭對手的虛假信息，以破壞競爭對手的商業(yè)信譽的不正當競爭行為。?（七）詆毀商譽行為1、商譽是指對經(jīng)營者綜合性的市場評價。?81其他限制競爭行為行為獨占排擠

公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，不得限定他人購買其指定的

經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭。

濫用行政權(quán)

政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，

限制其