民事訴訟法概論復習及答案

中南大學現(xiàn)代遠程教育課程考試（?？疲土曨}及參考答案民事訴訟法概論TOC\o"1-5"\h\z-、判斷對錯（在括號內(nèi)寫“對”或“錯” ）：.我國現(xiàn)行《民事訴訟法》是 1991年頒布實施的，共29章270條。 （）.民事訴訟的當事人必須是民事實體權利或者義務人。 （）.法院調(diào)解既是法院的訴訟活動，又是法院審結案件的一種方式。 （）.在執(zhí)行程序中不應適用調(diào)解制度。 （）.凡是開庭審理的案件，都應當公開審理。 （）.訴訟標的是當事人之間實體權利義務所指向的對象。 （）.一個案件中只能有一個訴的種類存在。 （）.原告請求法院責令被告拆除違章建筑的訴訟，屬于給付之訴。 （）.民事命令一經(jīng)發(fā)布即生效，不允許上訴，也不允許申請復議。 （）.民事判決必須采用書面形式。 （）.針對民事裁定的上訴只能用裁定來結案。 （）.特別程序審理的案件，應當在立案之日起30日內(nèi)或公告期滿后30日內(nèi)審結。（）.選民資格案件的判決書應當在選舉日前送達，并通知有關公民。 （）.宣告公民失蹤應當向利害關系人住所地基層法院提出。 （）.對同一妨害民事訴訟行為的罰款、拘留不得連續(xù)使用。 （）.當事人對罰款、拘留決定不服的，可以向人民法院申請復議一次。 （）.對于嚴重妨害民事訴訟行為的人適用民事訴訟強制措施其實就是一種刑罰。 （）.簡易程序是第一審程序中的一種獨立的、簡便易行的訴訟程序。 （）.破產(chǎn)還債程序是我國現(xiàn)行民事訴訟法典的必要組成部分。 （）.海事特別程序也屬于廣義上的民事訴訟程序。 （）.在借款之訴訟中，被告提出借款合同系原告?zhèn)卧?，這屬于反訴的情形。 （）.證人因出庭作證而支出的合理費用， 由法院先行支付，由敗訴一方當事人承擔。（）.當事人申請證據(jù)保全的應當提供相應的擔保。 （）.在適用再審程序審理案件時，法院不能進行調(diào)解。 （）.民事訴訟強制措施中的拘留不同于刑法中的拘役。 （）.根據(jù)民事訴訟法的原理，一般的裁定書不能上訴，因為其一般不涉及實體問題。 （）.公示催告程序，不得由人民法院依職權提起。 （）.凡是合并審理的訴訟，都是共同訴訟。 （）.訴訟中止是訴訟活動的全部暫時停止。 （）.申請公示催告的票據(jù)持有人不一定是票據(jù)權利人。 （）.要求解除收養(yǎng)關系的訴訟是變更之訴。 （）.民事訴訟中的自認是指當事人對案件事實和證據(jù)事實的真實性的認可。 （）.我國民事訴訟法的檢察監(jiān)督只包括對人民法院審判活動的監(jiān)督。 （）.民事訴訟的主管即人民法院對第一審民事案件的不同分工。 （）.人民法院對追索不當?shù)美陌讣?必要時可以書面裁定先行給付。 （）二、多項選擇：（每題至少有兩項或者兩項以上是正確選項， 少選、錯選或者多選均不得分）1.簡易程序的"簡易”體現(xiàn)在： （）A.適用獨任制審理簡便的起訴和受理方式簡便的傳喚方式不開庭審理李老漢在海淀區(qū)，三個兒子分別在順義區(qū)、海淀區(qū)、東城區(qū)三個不同的地方居住，如果李老漢向人民法院起訴要求三個兒子支付贍養(yǎng)費，哪些法院有管轄權？ （ ）海淀區(qū)順義區(qū)海淀區(qū)D.東城區(qū)甲和乙因買賣合同糾紛發(fā)生爭議，甲要求將從乙處購買電腦退貨，理由是電腦質量不合格。在訴訟過程中發(fā)現(xiàn)以下情況， 哪些人員應當回避？ （ ）翻譯人員陳某，系甲的哥哥合議庭組成人員人民陪審員李某，本案中的電腦為李某賣給乙的證人黃某，系乙的妹妹甲委托的訴訟代理人王某，系甲的同學、好友我國民事訴訟法第九條規(guī)定，人民法院審理民事案件，應當根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應當及時判決。調(diào)解是民事訴訟的一項基本原則，下列哪些程序中可以適用調(diào)解？ （ ）人民法院決定再審的案件人民檢察院提起抗訴而再審的案件執(zhí)行程序宣告公民死亡案件在甲某與乙某房屋所有權糾紛一案中，甲某聘請?zhí)炱铰蓭熓聞账内w成律師為其訴訟代理人，甲某在其給趙成律師的授權委托書中記明，趙成為全權代理人。此時，趙成律師無權代理下列哪些訴訟行為。 （ ）代為承認、放棄、變更訴訟請求代為提供證據(jù)代為進行和解代為參與庭審辯論位于東山區(qū)的商貿(mào)公司與位于芳村區(qū)的鋁材制品公司簽訂一份購銷合同，雙方約定在越秀區(qū)交貨。合同簽訂后，因鋁材制品公司未能及時供貨，商貿(mào)公司向越秀區(qū)法院起訴。如果越秀區(qū)法院以（ ）為由不予受理，則其做法是錯誤的。 （ ）A.商貿(mào)公司的起訴請求證據(jù)不足B.商貿(mào)公司的起訴超過訴訟時效C.本案由芳村區(qū)法院受理更為合適D.商貿(mào)公司與鋁材制品公司之間存在有仲裁協(xié)議因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，下述法院中有管轄權的是 （ ）A.運輸始發(fā)地法院B.運輸目的地法院C.事故發(fā)生地法院D.被告住所地法院E.原告所在地下列有關民事訴訟簡易程序的說法正確的是 （ ）A.當事人同時到基層法院的派出法庭請求解決糾紛的，可以逕行開庭，進行調(diào)解B.可以不公開審理C.人民法院制作的判決書、裁定書、調(diào)解書只能加蓋人民法院的印章D.應在立案之日起30日內(nèi)審結E.中級人民法院審理民事案件不能適用簡易程序應由中級人民法院管轄的案件是 （ ）涉外案件重大涉外案件海事案件在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件原告馮某訴被告李某交通事故損害賠償一案中， 有下列幾個證據(jù)： （1）馮某提交的由交通警察部門制作的由李某復全責的事故認定書 ；（2）馮某申請法院委托省級人民醫(yī)院對馮某作出的 4級傷殘鑒定書； （3）李某向受訴人民法院所作的陳述。李某說，我在 2005年1月8日開車正常行駛在路上，馮某橫過馬路違反交通規(guī)則才導致了事故的發(fā)生。 （4）李某向法院提交的某甲的證言。 某甲說， 我看了張拍攝的錄像帶， 上面有這起肇事發(fā)生的全過程，李某并未違反交通規(guī)則，是馮某橫過公路導致車禍的。以下說法正確的是（）A.交警部門的事故認定書屬于書證，是實物證據(jù)，直接證據(jù)，是原告的本證B.傷殘鑒定書屬于鑒定結論，是言詞證據(jù)，間接證據(jù)，是原告的本證C.李某的陳述屬于當事人陳述，是言詞證據(jù)、直接證據(jù)和原始證據(jù)D.某甲的證言屬于證人證言，是言詞證據(jù)、直接證據(jù)和傳來證據(jù)下列哪些文書可以作為民事執(zhí)行根據(jù)？ （ ）A.法院按督促程序發(fā)出的支付令B.行政判決書C.刑事附帶民事判決書D.公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的關于追償債款的債權文書可以先予執(zhí)行的案件范圍是 （）追索人身損害賠償?shù)陌讣匪鲃趧訄蟪甑陌讣匪鞣鲳B(yǎng)費、撫恤金的案件追索贍養(yǎng)費、撫育費和醫(yī)療費的案件下列哪些證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)？ （）A.未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言B.與一方當事人的代理人有利害關系的證人出具的證言C.存有疑點的視聽資料D.無正當理由未出庭作證的證人證言人民法院不予受理的案件是 （）重復起訴的案件撤訴后再起訴的案件已經(jīng)法院調(diào)解和好或判決不準離婚，原告又起訴的案件被告不明確的案件關于民事訴訟財產(chǎn)保全制度， 下列哪些說法是正確的？ （）A.訴前保全必須由當事人提出申請并提供擔保，人民法院方可作出保全裁定B.財產(chǎn)保全申請確有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失C.財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物D.當事人對財產(chǎn)保全裁定不服的，可以申請復議一次三、名詞解釋（按要點給分） ：普通程序訴涉外民事訴訟程序民事訴訟法學協(xié)議管轄書證訴訟中止執(zhí)行程序訴訟標的民事裁定民事訴訟缺席判決辯論原則特別程序執(zhí)行和解四、簡答題（按要點給分） ：．與國內(nèi)財產(chǎn)保全相比，涉外財產(chǎn)保全有哪些特點？簡述辯論原則簡述我國中級人民法院管轄的第一審民事案件范圍。第一審普通程序有何特點。5．什么是反訴反訴應具備什么條件簡述督促程序的定義、特點及適用范圍？民事訴訟的特征簡述民事訴訟中回避的對象和事由。9．什么是處分原則申請公示催告的條件是什么起訴應當具備哪些條件？什么是訴？民事訴訟中的訴可以分為哪三種？五、論述題（要結合知識點和自己的理解進行論述，按主客觀分要點給分） ：請結合民事訴訟法中的處分原則，談談你對我國民事訴訟法治的看法。六、案例分析 （不僅要說明結論而且要分析理由，按要點給分 ）：.原告肖天于 2000年7月23日上午騎三輪車去大眾商店， 將20000元裝在一黑色提包內(nèi)，放在車上。肖天騎車至商店后，發(fā)現(xiàn)提包丟失，便返回順路尋找。期間，鄰人王三告知原告，他看見王忠海的五歲兒子王曉東撿到了提包。 鄰人楊五也看見王忠海的兒子撿到一黑色提包。 原告多次找王忠海討要丟失的錢包， 并答應可以給幾千元酬謝。 王忠海拒不承認其兒子王曉東撿到原告丟失的提包，但是對鄰人的說法也未提出不同意見。問題：（1）該案是否可以適用簡易程序進行審理？理由是什么？（2）如果你是審判員，你覺得該案有無可能進行調(diào)解？為什么？.A市甲公司與B市乙公司于1992年7月1日在C市簽訂了一份化工原料供應合同。合同約定： ①由甲公司提供乙公司化工原料 50噸，價值500萬元人民幣， 乙公司收貨付款。②合同履行地在A市；③如發(fā)生糾紛，由C市某區(qū)基層法院管轄。合同簽訂后，乙公司為及時提貨， 先付給了甲公司 100萬元貨款， 甲公司遂于同年 10月2日將50噸化工原料運送至B市，乙公司收貨后，拒付另 400萬元貨款。 11月，乙公司被上級主管部門并入丙公司。 12月，甲公司以乙公司的上級主管部門為被告，向 C市某區(qū)基層法院提起訴訟。訴訟進行中，丁公司提出， 甲公司所供之化工原料系丁公司所有， 原是暫存于甲公司倉庫的， 甲公司無權出售，故要求法院將化工原料判給它處理。問題：1）C市某區(qū)基層法院對此案有無管轄權2）此案中將乙公司上級主管部門列為被告是否妥當3）如丁公司參加訴訟，應如何確定其在訴訟中的地位參考答案、判斷題1.錯2.錯3.對4.錯5.錯6.錯7.錯8.對9.對10.對11.錯12.對13.對14.錯15.對16.錯17.錯18.對19.錯20.對21.對22.錯23．對24．錯25.對26.對27.錯28.錯29．錯30．對對31．錯32.錯33．錯34．錯35．錯.錯、多項選擇題1．ABC2．ABCD3.AB4 ．AB5．AC6．ABC7．ABD8．ACE9．BCD10．ABCD11．ABCD12．BCD13．ABCD14．AD15．ABCD三、名詞解釋題普通程序 又稱為第一審普通程序， 是指人民法院審判第一審民事案件通常所適用的程序。訴是指當事人請求法院通過審判程序解決糾紛，保護其正當民事權益的特定意思表示。涉外民事訴訟程序 是指人民法院在當事人和其他訴訟參與人的參加下，審理含有涉外因素的民事案件所適用的訴訟程序。民事訴訟法學 是指研究民事訴訟制度產(chǎn)生、發(fā)展及其運行規(guī)律，并對民事訴訟立法和民事訴訟實踐進行理論概括的學科。協(xié)議管轄 又稱合意管轄或約定管轄，是指雙方當事人在民事糾紛發(fā)生之前或之后，以書面方式約定管轄法院。書證是指以文字、符號、圖形等記載的內(nèi)容或表達的思想來證明案件事實的證據(jù)。訴訟中止 是指在訴訟進行中，由于法定事由的出現(xiàn)，致使訴訟無法繼續(xù)進行，由人民法院裁定暫時停止訴訟程序的制度。執(zhí)行程序 是指調(diào)整人民法院與當事人以及有關單位和個人在執(zhí)行中實現(xiàn)生效法律文書的各種活動以及由此產(chǎn)生的各種關系的法律規(guī)范的總和。訴訟標的 是指雙方當事人爭議的民事權利義務關系和一方當事人的請求。民事裁定 是指人民法院對民事訴訟中的程序問題作出的權威性判定。民事訴訟 是指人民法院、 雙方當事人和其他訴訟參與人， 為審理民事案件、 解決民事糾紛所進行的活動，以及由此而發(fā)生的法律關系的總稱。缺席判決 是相對于對席判決而言的。 它是指在一方當事人無正當理由拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的情況下，受訴人民法院依法對案件進行審理并作出判決的訴訟制度。辯論原則 是指在人民法院主持下， 民事訴訟當事人有權就爭議的案件事實和法律問題各自陳述自己的主張和根據(jù)，進行論證和反駁。特別程序 是指人民法院用來審判某些非民事權益糾紛案件所適用的特殊審判程序。執(zhí)行和解 是指在執(zhí)行過程中， 執(zhí)行當事人雙方就執(zhí)行的數(shù)額與方式， 達成和解協(xié)議， 從而終結執(zhí)行程序的制度。四、簡答題1．答：與國內(nèi)民事訴訟財產(chǎn)保全相比，涉外民事訴訟中財產(chǎn)保全有如下特點：7.7.答：第一，只能由當事人申請采取保全措施，人民法院不能依職權進行。而國內(nèi)財產(chǎn)保全，可以由當事人申請采取保全措施，也可以由人民法院依職權主動采取保全措施。第二，涉外民事訴訟中，人民法院裁定采取訴前財產(chǎn)保全措施后，申請人應當在 30日內(nèi)向人民法院提起訴訟。而國內(nèi)民事訴訟中，人民法院裁定采取訴前財產(chǎn)保全措施后，申請人應當在 15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。第三，在涉外民事訴訟中，人民法院決定保全的財產(chǎn)，認為需要監(jiān)督的，應當通知有關單位負責監(jiān)督， 監(jiān)督費用由被申請人負擔。 而國內(nèi)民事訴訟中， 沒有規(guī)定采取保全措施的監(jiān)督。2．答：辯論原則， 是指在人民法院主持下， 民事訴訟當事人有權就爭議的案件事實和法律問題各自陳述自己的主張和根據(jù)，進行論證和反駁。辯論原則應當具有兩層含義：第一，當事人在民事訴訟中享有和行使辯論權。 第二，人民法院應當尊重和保障當事人的辯論權， 裁判結果應當建立在當事人辯論的基礎上。辯論原則包含以下幾個方面的基本內(nèi)容： （1）辯論的階段貫穿于民事訴訟全過程。 （2）辯論的范圍和內(nèi)容。 當事人行使辯論權的范圍， 包括實體和程序兩個方面， 兩個方面都可以圍繞事實問題和法律適用問題展開辯論。 （3）辯論的表現(xiàn)形式和方式。當事人進行辯論的表現(xiàn)形式和方式是多種多樣的。 既可以通過口頭形式， 也可以通過書面形式進行辯論?？陬^辯論是最為常見的辯論方式。3．答：《民訴法》第 19條對中級人民法院管轄的案件作了列舉式的規(guī)定。具體包括以下三類案件：1.重大涉外案件。 2.在本轄區(qū)有重大影響的案件。 3.最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。4．答：普通程序， 又稱為第一審普通程序， 是指人民法院審判第一審民事案件通常所適用的程序。與其他訴訟程序相比，普通程序具有以下特征： （1）是我國民事訴訟法中規(guī)定最完整的程序。（2）是審判程序中適用最廣泛的程序。普通程序是民事審判的基礎性程序。 （3）審理期限較長， 且可延長。 人民法院適用普通程序審理案件， 應當在立案之日起 6個月內(nèi)審結。遇有特殊情況需要延長的，經(jīng)受訴人民法院院長批準，可以延長 6個月，還需延長的，經(jīng)上一級人民法院批準，可再延長 3個月。5答：反訴是指在已經(jīng)開始的民事訴訟中，本訴被告針對本訴原告向法院提出的，旨在動搖、吞并、抵銷本訴原告的訴訟請求的獨立的反請求。一般而言，提起反訴需要具備以下條件：第一，必須由本訴的被告向本訴的原告提起。第二，必須與本訴具有牽連性。第三，必須向已經(jīng)受理的本訴的人民法院提出，并且該法院對該反訴具有管轄權。第四，必須與本訴適用同一訴訟程序。第五，必須在本訴一審法庭辯論結束前提起。6．答：所謂督促程序， 又稱債務催償程序、 支付令程序， 是指法院根據(jù)債權人的申請向債務人發(fā)出支付令，催促債務人在法定期限內(nèi)向債權人清償債務的一種特殊程序。督促程序的特點： （1）程序性質的非訟性。 （2）程序適用的可選性。 （3）適用范圍的特定性。（4）審理程序的快捷性。督促程序的適用范圍：督促程序只適用于債權人請求債務人給付金錢和有價證券的案件。值得注意的是督促程序只限于債權債務的給付之訴，不適用于變更之訴和確認之訴。民事訴訟，是指人民法院、雙方當事人和其他訴訟參與人，為審理民事案件、解決民事糾紛所進行的活動，以及由此而發(fā)生的法律關系的總稱。民事訴訟的特征： 第一，民事訴訟的標的是發(fā)生爭議或者需要確定的民事法律關系。 第二，民事訴訟的主體是人民法院和雙方當事人。 第三，當事人在民事訴訟中享有廣泛的處分權。8.答：回避的對象：回避適用于審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人和勘驗人。其中的審判人員，包括審判員、助理審判員和人民陪審員?；乇艿姆ǘㄊ掠砂ㄒ韵氯齻€方面： （1）是本案的當事人或者當事人、 訴訟代理人的近親屬。（2）與本案有利害關系。 （3）與本案當事人有其他關系，可能影響對案件的公正審理的。9．答：處分原則， 是指民事訴訟當事人有權在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事實體權利和民事訴訟權利。我國《民訴法》第 13條規(guī)定：“當事人有權在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權利和訴訟權利?！笨梢?，處分原則包含兩個方面的內(nèi)容：（1）當事人有權在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事實體權利； （2）當事人有權在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事訴訟權利。10．答：申請公示催告必須具備以下條件： （1）申請主體。 申請主體必須是依法享有票據(jù)權利的最后持有票據(jù)的人以及法律規(guī)定的其他人。 （2）申請原因。 申請原因是可以背書轉讓的票據(jù)被盜、遺失或滅失以及法律規(guī)定的其他事由。 （3）利害關系人處于不明狀態(tài)。 （4）向有管轄權的人民法院提出申請。 申請主體可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。11．答：起訴，是指公民、 法人和其他組織認為其民事權益受到侵害或者與他人發(fā)生爭議， 以自己的名義向人民法院提出訴訟， 請求人民法院通過審判予以司法保護的訴訟行為。 根據(jù)《民訴法》第 108條的規(guī)定，起訴必須同時符合以下條件： （1）原告是與本案有直接利害關系的公民、 法人和其他組織。 （2）有明確的被告。 （3）有具體的訴訟請求和事實、理由。（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。12．答：民事之訴是指當事人請求法院通過審判程序解決糾紛， 保護其正當民事權益的特定意思表示。根據(jù)不同的標準， 可以將訴分為不同的種類。 依照當事人訴訟請求的目的和內(nèi)容， 可以將訴分為三種不同的類型：確認之訴、給付之訴和變更之訴。確認之訴是指當事人（一般來說是原告） 請求法院確認他與對方當事人 （一般來說是被告） 之間是否存在某種民事法律關系的訴。 給付之訴是指當