合同法培訓課件(銀行客戶經(jīng)理培訓)-

合同法合同法合同法合同的終止合同的轉(zhuǎn)讓合同的履行合同的效力合同法的訂立合同法的原理合同責任合同法合同的終止合同的轉(zhuǎn)讓合同的履行合同的效力合同法的訂立合2第一章合同的原理構架合同的原理概念特征基本原則合同分類合同自由公平公正誠實信用鼓勵交易有名合同與無名合同諾成合同與實踐合同格式合同與非格式合同要式合同與不要式合同平等主體設立、變更、終止權利義務合意第一章合同的原理構架合同的原理概念特征基本原則合同分類合同3一、合同的概念特征（一）合同的含義根據(jù)我國《合同法》第二條規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。特征如下：合同是平等主體之間的民事法律關系合同是當事人意思表示一致即合意的結(jié)果合同的目的是為了設立、變更或終止民事權利義務關系★難點：日常生活當中“合意”很多，但是什么樣的“合意”才是我們合同法上的合意呢？這就需要判斷是否存在“受法律約束的意思”。當事人在很多行為情況下，不會對法律約束做出思考。

一、合同的概念特征（一）合同的含義4一、合同的概念特征這里主要區(qū)分社會情誼行為和法律行為。只有在出現(xiàn)了麻煩，特別是一方當事人不自愿履行義務，或者一方當事人受到了損害時，法律約束的問題才有意義判斷標準：有無受其拘束力的意思，即所表達的意思是否在追求法律后果。在無法認定主觀意思的前提下，可以根據(jù)以下標準判斷：

風險能否苛求有關當事人對這種風險承擔責任一、合同的概念特征這里主要區(qū)分社會情誼行為和法律行為。5一、合同的概念特征（二）案例：

1、甲盛情邀請乙共進晚餐，乙答應。后乙打車前去，而甲未去。或者進餐時，甲不慎弄臟了乙新買的西服。2、甲是一位小孩的母親，與鄰居約定由鄰居無償暫時照顧小孩3、ABCDE組成一個摸彩小組。約定，每人每周給E10元。由E用50元錢購買彩票，并填寫事先約定好的順序的數(shù)字。有一次，E沒有填寫事先約定的數(shù)字，而是填寫了自己確定的數(shù)字，結(jié)果約定的數(shù)字中了1萬元。ABCD要求賠償。4、甲乙兩人為非婚同居的男女，雙方約定在同居期間女方應當服用避孕藥。但是，女方在沒有向男方發(fā)出警告的情況下停止了服用，導致女方懷孕并生下一個小孩。法院判決男方支付撫養(yǎng)費，男方則要求女方承擔違約責任。一、合同的概念特征（二）案例：6一、合同的概念特征（三）案例評析：

1、請客吃飯，并不想給對方一個可履行的請求權，而只是在于社交和娛樂當事人并沒有受法律約束的意思。2、無償照看。因此，不能苛求在他未有故意或者重大過失的情況下，賠償損失。否則，不會發(fā)生這種助人為樂的行為3、只需賠償投資摸彩的錢。若明確討論，沒有人會去做的。4、這涉及到最為隱秘的個人自由領域，這個領域是不容許通過合同予以干涉的。一、合同的概念特征（三）案例評析：7二、合同的基本原則（一）合同自由原則合同的成立與效力都以當事人的自由意志為基礎。

含義如下：

1、合同是當事人相互同意的結(jié)果

1）不要式為原則，要式為例外

2）對意思表示的瑕疵給予法律救濟

3）探究當事人真意為合同解釋的唯一原則

2、合同是當事人自由選擇的結(jié)果

1）締約自由

2）相對人自由

3）內(nèi)容自由4）形式自由

5）變更或解除自由二、合同的基本原則（一）合同自由原則8二、合同的基本原則（二）公平公正原則

1、給付與對待給付之間的等值性

2、風險的合理分配（表見代理）

3、其他合同負擔的合理配置（債務人的協(xié)助義務）（三）誠實信用原則1、當事人行使合同權利應遵循誠實信用原則；2、當事人履行合同義務應遵循誠實信用原則；3、排斥隱瞞事實、進行誤導性陳述的行為。二、合同的基本原則（二）公平公正原則9二、合同的基本原則（四）鼓勵交易原則

1、嚴格限制無效合同的范圍和種類；

2、完善合同訂立制度，鼓勵人們進行市場交易；

3、在可撤銷合同制度中，倡導變更而非撤銷；

4、嚴格限制合同解除的條件。二、合同的基本原則（四）鼓勵交易原則10三、合同的分類（一）有名合同與無名合同1、區(qū)分標準：法律是否對某類合同賦予了特定名稱與特定規(guī)則；

2、區(qū)分意義：法律適用不同；無名合同適用合同法總則的規(guī)定，并可以參照合同法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。合同法分則規(guī)定的15類合同即有名合同：

1）買賣合同2）贈予合同3）借款合同4）租賃合同

5）融資合同6）工程合同7）運輸合同8）技術合同

9）保管合同10）倉儲合同11）委托合同12）行紀合同13）居間合同14）供電、水、氣、熱合同15）承攬合同建設三、合同的分類（一）有名合同與無名合同11三、合同的分類（二）諾成合同與實踐合同

1、區(qū)分標準：是否以標的物的交付為合同的成立要件或者生效要件；

1）諾成合同，又稱不要物合同，指只要行為人意思表示一致，就能成立的合同。

2）實踐合同，又稱要物合同，指除意思表示一致外，還需要以物的交付為成立(生效)要件的合同。

2、區(qū)分意義：不交付標的物的責任（違約還是締約過失）主要的實踐合同：動產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用、自然人借款、保管三、合同的分類（二）諾成合同與實踐合同12三、合同的分類（三）格式合同與非格式合同

1、區(qū)分標準：以合同條款是否由當事人共同協(xié)商確定為標準。

格式合同具有四個特征：合同條款具有預先確定性；合同條款與形式的標準化；合同他方當事人的不確定性；合同雙方當事人地位事實上的不平等。（即“要么接受，要么走開”）

三、合同的分類（三）格式合同與非格式合同13三、合同的分類2、區(qū)分意義：

法律對當事人保護程度不同。為保護相對人的利益，合同法對格式合同中預先擬定合同條款一方的權利作了較大的限制。具體如下：

1）免責條款有提示和說明義務，未提示說明的，該條款不生效。（《合同法》第35條）

2）對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。（《合同法》第21條）

3）提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。

（《合同法》第40條53條）三、合同的分類2、區(qū)分意義：14三、合同的分類（四）要式合同與不要式合同

1、區(qū)分標準：以合同的成立是否須采用法律規(guī)定或當事人約定的形式

2、要式合同的要式種類：

1）書面：合同法上的書面合同，如金融機構為貸款人的借款合同；（第197條）六個月以上的租賃合同；（第215條）擔保法中的書面合同，（保證、定金、抵押、質(zhì)押）

2）登記：專利申請權、專利權轉(zhuǎn)讓合同；（專利法第10條，實施細則第14條）向?qū)＠值怯?。三、合同的分類（四）要式合同與不要式合同15三、合同的分類

3）批準：中外合資經(jīng)營合同；中外合作經(jīng)營合同；

4）公證：外國人在中國收養(yǎng)子女的協(xié)議；（收養(yǎng)法第21條）3、欠缺法定形式的合同效力如何？1）原則：不成立2）例外：一方已經(jīng)履行了主要合同義務；對方接受的?！逗贤ā返?6-37條三、合同的分類3）批準：16第二章合同的訂立一、訂立程序第二章合同的訂立一、訂立程序17一、合同訂立的程序(一)要約

要約是一方當事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆斒氯颂岢鲚^為確定的合同條件，希望對方當事人接受的意思表示。1、生效時間合同法第16條第1款“要約到達受要約人時生效”。2、要約的撤回對尚未生效的要約阻止其生效的意思表示撤回須在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。拍賣中競買人一經(jīng)發(fā)出應價要約，即不得撤回。

一、合同訂立的程序(一)要約18一、合同訂立的程序3、要約的撤銷

指要約人在要約生效以后，將該項要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示?！俺蜂N要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人”（合同法第18條）。有下列情形之一的，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限的。要約人以其他形式明示要約不可撤銷的。受要約人有理由認為要約不可撤銷，并做了履約準備。一、合同訂立的程序3、要約的撤銷19一、合同訂立的程序（二）承諾

承諾，又叫接盤，指受要約人向要約人作出的同意要約以成立合同的意思表示。

有效要件：1、承諾的生效時間及效力

《合同法》第26條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。”

《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立?！?/p>

一、合同訂立的程序（二）承諾20一、合同訂立的程序2、承諾的撤回

對象：已經(jīng)發(fā)出但未生效的承諾；

撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。3、承諾的遲到與遲延

遲到：受要約人逾期（承諾期）而發(fā)出的承諾；效力：原則上作為新的要約，若要約人及時通知該承諾有效，合同成立遲延：受要約人在承諾期內(nèi)發(fā)出承諾并依通常情形可適時到達受要約人但因第三人原因致使承諾逾期到達要約人;效力：原則上有效（合同成立），若要約人及時通知因逾期而不接受的，為新要約。

一、合同訂立的程序2、承諾的撤回21（一）合同的形式二、合同的形式、內(nèi)容（一）合同的形式二、合同的形式、內(nèi)容22二、合同的形式、內(nèi)容（二）合同的內(nèi)容

1、我國《合同法》第12條的規(guī)定，合同的內(nèi)容，一般包括以下條款：當事人的名稱或者姓名和住所；標的；數(shù)量；質(zhì)量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；違約責任；解決爭議的方法。二、合同的形式、內(nèi)容（二）合同的內(nèi)容23二、合同的形式、內(nèi)容2、合同內(nèi)容未約定或約定不明的救濟

1）可以協(xié)議補充；2）按照合同有關條款或者交易習慣確定。3、依照2仍不能確定時應：◆質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行；

◆價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行；二、合同的形式、內(nèi)容2、合同內(nèi)容未約定或約定不明的救濟24二、合同的形式、內(nèi)容履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行；

履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。；履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行；履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。二、合同的形式、內(nèi)容履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一25第三章合同的效力第三章合同的效力26一、合同的成立與生效（一）合同生效

合同生效，指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力。（三）合同的生效時間1、成立之日起生效；

2、特殊經(jīng)批準或登記之日起生效：

一、合同的成立與生效（一）合同生效27經(jīng)批準、登記生效的合同房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同土地使用權轉(zhuǎn)讓合同海運、航空運輸工具轉(zhuǎn)讓合同大陸企業(yè)與港澳臺合資、合作企業(yè)合同中外合資、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同對外開采石油合同技術引進合同經(jīng)批準、登記生效的合同房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同土地使用權轉(zhuǎn)讓合同海運、28二、合同的效力狀態(tài)有效合同無效合同可變更、可撤銷合同效力待定合同合同無效、被撤銷或不被追認的法律后果二、合同的效力狀態(tài)有效合同29二、合同的效力狀態(tài)（一）有效合同

合同當事人必須具有相應的民事行為能力。意思表示真實不違反法律和社會公共利益合同標的確定和可能

合同標的確定，指合同標的自始確定，或可得確定。合同標的可能，指合同給付可能實現(xiàn)。二、合同的效力狀態(tài)（一）有效合同30二、合同的效力狀態(tài)（二）無效合同無效合同，已成立的合同，由于違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)范或社會公共利益，產(chǎn)生當事人合意之法律效果的合同。

特征

：具有不得履行性；自始無效；

當然無效；

確定無效，無法經(jīng)過當事人的補充或補正行為使之有效。二、合同的效力狀態(tài)（二）無效合同31二、合同的效力狀態(tài)◆范圍：

一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

以合法形式掩蓋非法目的；

損害社會公共利益；

違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。二、合同的效力狀態(tài)◆范圍：32二、合同的效力狀態(tài)（三）可變更、可撤銷合同

可撤銷合同，又稱可變更可撤銷合同，指當事人在訂立合同時意思表示不真實，法律允許撤銷權人行使撤銷權，從而使已經(jīng)生效的合同歸于消滅。可撤銷合同的范圍：

一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害集體或第三人利益的合同；

乘人之危而訂立的合同；

重大誤解的合同；

顯示公平的合同；二、合同的效力狀態(tài)（三）可變更、可撤銷合同33二、合同的效力狀態(tài)◆撤銷權的行使

主體：在欺詐、脅迫、乘人之危的合同中，只有受害人可以行使撤銷權；在顯失公平、重大誤解的合同中，當事人雙方均可行使撤銷權。

期間：自撤銷權人知道或應當知道撤銷事由之日起1年。逾期不行使，該權利本身消滅，合同轉(zhuǎn)化為有效合同。

機關：只能由仲裁機構或人民法院確認。二、合同的效力狀態(tài)◆撤銷權的行使34二、合同的效力狀態(tài)（四）效力待定合同合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生尚未確定，一般需經(jīng)有權人承認才能生效。1、類型：

限制民事行為能力人訂立的其依法不能獨立訂立的合同無權代理人訂立的合同無權處分人訂立的合同二、合同的效力狀態(tài)（四）效力待定合同35二、合同的效力狀態(tài)

2、追認權的行使對象：合同相對人為之，方能生效。相對人催告追認權人時，追認權人須在法定的催告期間內(nèi)以明示的方式作出追認意思表示，逾期不追認的，視為拒絕追認。3、追認與拒絕追認的法律效果追認的法律效果——經(jīng)追認后，自始有效。拒絕追認的法律效果——拒絕追認的，合同自始無效。例外：無權處分行為中，追認權人拒絕追認的，無權處分行為原則上對各方當事人亦無效；但相對人受善意取得制度或登記公信制度的保護，即對無權處分人和相對人而言合同有效二、合同的效力狀態(tài)

2、追認權的行使36二、合同的效力狀態(tài)（五）合同無效、被撤銷或被拒絕追認后的法律后果1、返還財產(chǎn)返還財產(chǎn)的范圍：以交付的財產(chǎn)數(shù)額為標準確定，即恢復到合同訂立前的狀態(tài)。對象：僅限于原物及因原物所產(chǎn)生的孳息。一方行使該請求權原則上不考慮對方是否有過錯；一方故意違法的情況下，則單方返還；雙方或各方都故意違法的情況下，應當迫繳雙方或各方當事人的財產(chǎn)，上繳國庫。二、合同的效力狀態(tài)（五）合同無效、被撤銷或被拒絕追認后的法律37二、合同的效力狀態(tài)2、賠償損失《合同法》第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任?！睋p害賠償?shù)臉嫵梢?/p>

損害事實的存在；賠償義務人具有過錯；過錯與損失之間的因果關系。二、合同的效力狀態(tài)2、賠償損失38第四章合同的履行架構第四章合同的履行架構39一、合同履行的原則（一）全面履行原則《合同法》第60條第1款規(guī)定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務?！保ǘ┱\信履行原則《合同法》第60條第2款：“當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。”一、合同履行的原則（一）全面履行原則40二、合同履行中的抗辯權（一）同時履行抗辯權《合同法》第66條：“當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求?！?/p>

1、構成要件須因同一雙務合同而互負債務。須雙方互負的債務均已屆清償期。雙方債務無先后履行順序之分，應同時履行。（合同未約定履行順序的，推定為同時履行。）須對方未履行債務或履行債務不符合約定。二、合同履行中的抗辯權（一）同時履行抗辯權41二、合同履行中的抗辯權2、同時履行抗辯權的效力和行使

◆效力：

使對方請求權延期。

◆行使：1）同時履行抗辯權由當事人行使，法院和仲裁機構不得依職權主動適用。2）當事人主張同時履行抗辯權時，只須向法院或仲裁機構表示援用同時履行抗辯權即可，無須舉證證明對方未對待履行。應由原告負擔舉證責任，證明原告自己已經(jīng)履行。二、合同履行中的抗辯權2、同時履行抗辯權的效力和行使42二、合同履行中的抗辯權（二）先履行抗辯權

《合同法》第67條規(guī)定：“當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求?！?/p>

1、構成要件

◆雙方因同一雙務合同互負債務，且兩個債務有先后履行順序。

◆雙方債務均屆期滿

◆先履行一未履行或其履行不符合債的本旨。二、合同履行中的抗辯權（二）先履行抗辯權43二、合同履行中的抗辯權2、先履行抗辯權的效力與行使

后履行義務一方可暫時中止履行自己的債務，以對抗先履行義務一方的履行請求，保護自己的期限利益、順序利益。3、行使效力：

一經(jīng)行使，即發(fā)生阻卻他方請求權的效力，即他方未履行義務前，可拒絕履行自己的義務，且不承擔違約責任。二、合同履行中的抗辯權44二、合同履行中的抗辯權（三）不安履行抗辯權《合同法》第68條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任?！?、構成要件：雙方因同一雙務合同而互負債務。只有負擔先履行義務的一方當事人才享有不安抗辯權，且先履行義務方的債務已屆期滿。須有證據(jù)表明后履行義務一方有難為給付之風險。后履行義務一方未提供擔保。

二、合同履行中的抗辯權（三）不安履行抗辯權45二、合同履行中的抗辯權2、不安履行抗辯權的效力

◆后履行義務人提供適當擔保前，先履行義務人有權中止履行合同。

◆后履行義務人對履行合同提供了適當擔保，不安抗辯權消滅，先履行義務人應恢復履行。◆先履行義務人中止履行后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力，也未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。

二、合同履行中的抗辯權2、不安履行抗辯權的效力46三、合同的保全（一）代位權

債務人怠于行使其對第三人的債權而害及其債權人的債權時，債權人保全自己的債權，可以以自己的名義代位行使債務人對第三人的債權的權利。

1、債權人代位權的成立要件

◆債權人對債務人的債權合法；

◆債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害；

◆債務人的債權已到期；

◆債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。三、合同的保全（一）代位權47三、合同的保全所謂到期債權，債務人應行使且能行使其債權而未行使。債務人的債權不具有人身專屬性

人身專屬性債權，是指債務人基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。2、債權人代位權的行使

債權人應以次債務人為被告，以債務人為第三人，向次債務人所在地法院提起訴訟。

三、合同的保全所謂到期債權，債務人應行使且能行使其債權而未行48三、合同的保全代位權行使的界限債權人向次債務人主張的債務數(shù)額不得大于債務人對債權所負債務數(shù)額，也不得大于次債務人對債務人所負債務的數(shù)額。3、代位權行使的效力債權人代位行使債務人的債權時，次債務人可以對其抗債務人的抗辯事由（三大抗辯權）對抗債權人。債權人行使代位權時，次債務人應向債權人清償，在清償?shù)姆秶鷥?nèi)消滅次債務人對債務人的債務。

三、合同的保全代位權行使的界限49三、合同的保全

4、費用負擔費用的負擔《合同法》第73條第2款后段規(guī)定：“債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。”此所謂必要費用：債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。《合同法司法解釋》第19條并規(guī)定：“在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現(xiàn)的債權中優(yōu)先支付。”三、合同的保全4、費用負擔費用的負擔50三、合同的保全（二）撤銷權

債權人對于債務人所為的危害債權的行為，可請求法院予以撤銷的權利。1、成立要件◆債清償期已屆滿◆客觀上債務人有以下危害到債權的行為：（1）放棄到期債權；（2）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；

（3）以明顯低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，且受讓人知道

三、合同的保全（二）撤銷權51三、合同的保全（4）抵押人與優(yōu)先順位的抵押權人達成的抵押物低價折價協(xié)議，侵害后順位的抵押權人或抵押人的其他債權人的；主觀上債務人具有侵害、逃避債權的目的；受益人的惡意是指知道或應當知道債務人有逃避債務的目的；2、債權人撤銷權的行使債權人以自己的名義通過訴訟的方式行使。當事人地位：原告：債權人；被告：債務人，列受益人或受讓人為第三人。3、撤銷權存續(xù)期間

三、合同的保全（4）抵押人與優(yōu)先順位的抵押權人達成的抵押物低52三、合同的保全撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。

4、撤銷權行使的效果對債務人、受益人，一經(jīng)撤銷，自是無效；債權人取得返還原物請求權、損害賠償請求權或不當?shù)美颠€請求權。債權人就其行使撤銷權所獲財產(chǎn)直接受償。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。三、合同的保全撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之53第五章合同權利義務的轉(zhuǎn)讓CompanyLogo權利的讓與分類義務的承擔第五章合同權利義務的轉(zhuǎn)讓CompanyLogo權利的讓與54一、債權讓與（一）含義

不改變合同的內(nèi)容，債權人通過與第三人訂立合同的方式將債權移轉(zhuǎn)于第三人（二）生效條件1、需存在有效的債權2、讓與人與受讓人（第三人）達成債權讓與協(xié)議；3、被讓與債權具有可轉(zhuǎn)讓性，

下列四種債權不得讓與：◆基于特定身份關系發(fā)生的債權：如撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費等；一、債權讓與（一）含義55一、債權讓與◆基于信賴關系而發(fā)生的債權：對于特定人的信賴。如醫(yī)生◆依法律規(guī)定不可轉(zhuǎn)讓的債權◆當事人特別約定不得讓與。（三）債權讓與的通知及其效力1、只有通知債務人，才對債務人發(fā)生效力

2、通知產(chǎn)生讓與合同約束債務人的效力，并不影響讓與合同本身的效力3、通知方式為不要式，可以口頭通知，也可以書面通知。一、債權讓與◆基于信賴關系而發(fā)生的債權：對于特定人的信賴。如56二、債務的承擔（一）含義

合同義務的轉(zhuǎn)移，又稱合同義務的轉(zhuǎn)讓或債務承擔，指在不改變合同內(nèi)容的前提下，債權人或債務人通過與第三人訂閱轉(zhuǎn)讓債務的協(xié)議，將債務全部或部分地移轉(zhuǎn)給第三人承擔的現(xiàn)象。其中，該第三人稱為承擔人。債務承擔的實質(zhì)是由第三人全部或部分替代債務人履行合同義務而成為新的債務人，原債務人全部或部分退出合同關系。（二）債務承擔的生效條件1、須存在有效的債權務。

2、被讓與的債務須具有可讓與性。

二、債務的承擔（一）含義57二、債務的承擔3、第三人須與債權人或債務人就債務的移轉(zhuǎn)達成合意。

◆第三人與債務人訂立債務承擔合同。

◆第三人與債權人訂立債務承擔合同（通知債務人）

4、須經(jīng)債權人同意。（三）債務承擔的效力

1、第三人成為新債務人。

2、抗辯權隨之移轉(zhuǎn)。

3、從債務一并隨之移轉(zhuǎn)二、債務的承擔3、第三人須與債權人或債務人就債務的移轉(zhuǎn)達58第六章合同權利義務的終止一、概述合同的終止，由于一定的法律事實，使合同所設定的權利義務在客觀上已經(jīng)不再存在

◆合同權利義務終止的原因：1、清償——債務已經(jīng)按照約定履行；2、解除；

3、抵銷；

4、提存；5、免除；6、混同（債權債務同歸一人的事實行為）；7、其他◆合同終止后效力

合同終止之后，當事人仍因誠實信用原則履行通知、協(xié)助、保密等附隨義務。

第六章合同權利義務的終止一、概述59第六章合同權利義務的終止二、合同的解除在合同有效成立后，沒有履行或者沒有履行完畢之前，當事人雙方通過協(xié)議或者一方行使解除權的方式，使合同關系提前消滅。（一）解除方式1、雙方協(xié)議解除合同：合同自由2、單方行使解除權：法定解除和約定解除（二）法定解除權的行使條件1、不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的2、債務人預期違約：履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表示不履行主要債務第六章合同權利義務的終止二、合同的解除60第六章合同權利義務的終止

3、當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行4、當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的5、其他（三）解除權的行使

1、解除意思應當通知另一方，到達時即生效2、對方有異議的，可請求法院或仲裁機構確認3、需要辦理其它手續(xù)的，應辦理（四）解除權的消滅（《合同法》95條）

行使期限有法律規(guī)定或約定的，期限屆滿解除權消滅；沒有規(guī)定或沒有約定的，對方催告后合理期限內(nèi)未行使得，該權利消滅。第六章合同權利義務的終止3、當事人一方遲延履行主要債61第六章合同權利義務的終止（五）合同解除的法律效果（合同法第97條規(guī)定）：

1、尚未履行的，終止履行；2、已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。（六）合同解除的效力范圍

權利義務終止后，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。第六章合同權利義務的終止（五）合同解除的法律效果（合同法第62第七章合同責任

締約過失責任違約責任第七章合同責任締約過失責任63一、締約過失責任（一）概念與特征

締約過失責任，在合同訂立過程中，一方當事人因違反其依據(jù)誠實信用原則所應負的義務，而致他方當事人信賴利益損失時所應承擔的損害賠償責任。其特征如下：締約過失責任發(fā)生在合同訂立的過程中。締約過失責任是一方違背其依誠實信用原則所應負的義務所產(chǎn)生的責任。締約過失責任以造成他人信賴利益損失為前提。一、締約過失責任（一）概念與特征64一、締約過失責任

◆締約過失責任是一種損害賠償責任。賠償范圍限于因信賴合同成立或有效而遭受的損失，從而恢復信賴人利益原狀。（二）行為類型1、假借訂立合同，惡意進行磋商。所謂“惡意”，是指假借磋商、談判，而故意給對方造成損害。受害人的一方必須證明另一方具有假借磋商、談判而使其遭受損害的惡意。2、故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。

3、泄露或不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。4、其他違背誠實信用原則的行為一、締約過失責任◆締約過失責任是一種損害賠償責任。賠償范圍65一、締約過失責任（三）締約過失責任的適用范圍1、要約人錯誤地撤銷要約，受要約人因合理信賴而受損。2、合同在表面上成立但實質(zhì)上不成立，而致對方信賴利益損失。3、合同無效。對方信賴合同有效而遭受的損失。4、合同被撤銷。雙方都有過錯的，各自承擔相應的責任；僅一方有過錯的，則應對對方賠償。5、締約之際未盡通知義務而致對方損害。6、締約之際未盡保護義務、保密義務而致他人損害。一、締約過失責任（三）締約過失責任的適用范圍66一、締約過失責任

項目締約過失責任違約責任發(fā)生時間不同締約階段，合同未成立合同有效成立后，履行義務階段性質(zhì)不同法定損害賠償責任，信賴利益損失約定，違約金只有約定賠償范圍不同使信賴人的利益回復到未締約前的狀態(tài)使守約方的利益達到猶如合同全部履行的狀態(tài)。賠償方式不同損害賠償違約金、賠償損失、實際履行等。一、締約過失責任項目締約過失責任違約責任發(fā)生時67二、違約責任構架二、違約責任構架68（一）違約行為違約行為預期違約明示違約默認違約實際違約不履行延遲履行不完全履行延遲給付延遲受領瑕疵履行部分履行瑕疵給付加害給付（一）違約行為違約行為預期違約明示違約默認違約實際違約不履行69（二）違約責任體系救濟方式（二）違約責任體系救濟方式701、違約責任救濟方式1）繼續(xù)（強制）履行指違約方不履行合同義務時，由法院強制違約方強制履行合同債務的違約責任方式。特點如下：依守約方的請求啟動，法院或仲裁機構不得依職權強制違約方強制履行?？陀^上違約方須能夠履行；經(jīng)濟上合理。[這一點由法院認可]

強制履行可以與違約金、損害賠償和定金責任并用，但不能與解除合同的方式并用。2）損害賠償損害賠償，又稱賠償損失，指因債務人的違約行為給債權人造成損失時，債務人賠償債權人所受損失的責任1、違約責任救濟方式1）繼續(xù)（強制）履行711、違約責任救濟方式損害賠償?shù)姆椒ǎ航疱X賠償，賠償額應當相當于因違約所造成的損失。損害賠償金的分類（1）約定損害賠償金（合同法114條的規(guī)定）（2）法定損害賠償金：①懲罰性法定損害賠償金《消費者權益保護法》第49條與《商品房買賣合同解釋》第8-9條規(guī)定，經(jīng)營者提供商品或服務有欺詐行為的，應賠償消費者的金額為消費者購買商品的價款或接受服務的費用的1倍，即雙倍賠償。②補償性法定損害賠償金實際損失和間接損失1、違約責任救濟方式損害賠償?shù)姆椒ǎ?2違約責任救濟方式◆實際損失：指因違約行為致債權人現(xiàn)有財產(chǎn)的減少。即債權人因信賴合同能夠履行，而為得到履行利益而支出的費用或財產(chǎn)損失。即“信賴利益”，目的是當事人恢復到締約前經(jīng)濟狀態(tài)，因此對其損失應全額賠償；

◆間接損失：指因違約行為致債權人應增加而未增加的財產(chǎn)。即債權人在合同履行后本應得到而未得到的利益，目的為了使當事人達到合同履行后所應達到的狀態(tài)，對其損失僅能合理賠償。

◆一般法定賠償范圍（《合同法》第113）損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。”

違約責任救濟方式◆實際損失：指因違約行為致債權人現(xiàn)有財產(chǎn)731、違約責任救濟方式3）違約金合同當事人約定的或法律直接規(guī)定的，在一方當事人不履行或不完全履行合同時向另一方當事人支付一定數(shù)額的金錢或其他給付。其特點如下：違約金的客體是金錢。違約金須于違約時支付。違約金是債務人向債權人支付，但也不排除當事人約定在一方違約時向第三人支付違約金，如約定向慈善機構支付。違約金是承擔違約責任的一種形式。1、違約責任救濟方式3）違約金741、違約責任救濟方式◆懲罰性違約金與賠償性違約金

（1）懲罰性違約金，是當事人所約定的一種對違約私下的制裁，故又稱為違約罰。懲罰+救濟（2）賠償性違約金賠償性違約金，是當事人雙方預先估計的賠償總額。（彌補損失）（3）我國《合同法》系采以賠償性違約金為原則，以懲罰性違約金為例外：如果當事人沒有特別約定，或者特別約定不明確，則法律應將其視為賠償性違約金；只有當事人作了明確約定，法律才能認定存在懲罰性違約金。

1、違約責任救濟方式◆懲罰性違約金與賠償性違約金751、違約責任救濟方式◆

約定違約金與法定違約金（1）約定違約金：合同中約定的違約金。（2）法定違約金：由法律法規(guī)直接固定比率或數(shù)額的違約金。

如2000年《中華人民共和國電信條例》規(guī)定的逾期不交電信費用的，電信業(yè)務經(jīng)營者除有權要求其補交電信費用外，還可以按照所欠費用每日加收3‰的違約金。貸款法規(guī)中規(guī)定的逾期復利的規(guī)定。《合同法》基于合同自由原則，沒有規(guī)定法定違約金。1、違約責任救濟方式762、“三金”的適用◆違約金、定金、損害賠償金的適用1）違約金與定金兩者不能并用，非違約方選擇對已有利的方式。

案例：

甲乙訂立蘋果購銷合同，約定：甲向乙交付20萬公斤蘋果，貨款40萬，乙支付定金4萬，如任何一方違約，須支付違約金6萬，現(xiàn)甲無法交貨。乙選擇何種方式對其有利。2、“三金”的適用◆違約金、定金、損害賠償金的適用772、“三金”的適用◆違約金與補償性法定損害賠償金

有違約金條款的，優(yōu)先適用違約金條款。

（1）違約金<損失，可要求增加；（2）違約金>損失（過分高于損失），可要求予以適當減少；（3）違約金>損失（不過分高于損失）適用違約金。◆定金與補償性法定損害賠償金

可以并用，相互補充，但兩者并用的結(jié)果不得超過合同金額總額?！暨`約金、定金、賠償金并存，分兩步：（1）比較違約金與賠償金的大小，確定違約金的適用數(shù)額；

（2）比較定金數(shù)額，選擇有利方案。2、“三金”的適用◆違約金與補償性法定損害賠償金782、“三金”的適用案例分析：

甲乙公司依法訂立一份總貨款為20萬的購銷合同。合同約定違約金為貨款總價的5%。同時，甲向乙支付定金5000元，后乙違約，給甲造成損失2萬元。乙公司應賠付多少？

約定違約金=20萬*5%=1萬<損失賠償金=2萬。第一步：比較違約金和賠償金，違約金增加到2萬；第二步：定金罰則：5000*2倍=1萬元

方案：違約金2萬，5000的定金返回，甲公司賠付2.5萬2、“三金”的適用案例分析：79三、違約與侵權（加害給付）項目違約侵權原告合同的當事人受害人均可被告生產(chǎn)者、銷售者銷售者；倉儲者、運輸者引起缺陷的可列為第三人，也可另案處理責任范圍不可主張精神損害賠償可主張精神損害賠償免責事由不可抗力，其他可自由約定只能法定免責訴訟時效普通為2年，出售質(zhì)量不合格商品未聲明的為1年普通為2年，身體傷害的為1年。自產(chǎn)品交付最初消費者使其算不超過10年，明示安全超過10年的以安全期為準管轄被告住所地、合同履行地、可協(xié)議管轄被告住所地、侵權行為地、產(chǎn)品銷售地、產(chǎn)品制造地三、違約與侵權（加害給付）項目違約侵權原告合同的當事人受害80ThankYou!萬物皆規(guī)律，有法天下和。ThankYou!萬物皆規(guī)律，有法天下和。合同法合同法合同法合同的終止合同的轉(zhuǎn)讓合同的履行合同的效力合同法的訂立合同法的原理合同責任合同法合同的終止合同的轉(zhuǎn)讓合同的履行合同的效力合同法的訂立合83第一章合同的原理構架合同的原理概念特征基本原則合同分類合同自由公平公正誠實信用鼓勵交易有名合同與無名合同諾成合同與實踐合同格式合同與非格式合同要式合同與不要式合同平等主體設立、變更、終止權利義務合意第一章合同的原理構架合同的原理概念特征基本原則合同分類合同84一、合同的概念特征（一）合同的含義根據(jù)我國《合同法》第二條規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。特征如下：合同是平等主體之間的民事法律關系合同是當事人意思表示一致即合意的結(jié)果合同的目的是為了設立、變更或終止民事權利義務關系★難點：日常生活當中“合意”很多，但是什么樣的“合意”才是我們合同法上的合意呢？這就需要判斷是否存在“受法律約束的意思”。當事人在很多行為情況下，不會對法律約束做出思考。

一、合同的概念特征（一）合同的含義85一、合同的概念特征這里主要區(qū)分社會情誼行為和法律行為。只有在出現(xiàn)了麻煩，特別是一方當事人不自愿履行義務，或者一方當事人受到了損害時，法律約束的問題才有意義判斷標準：有無受其拘束力的意思，即所表達的意思是否在追求法律后果。在無法認定主觀意思的前提下，可以根據(jù)以下標準判斷：

風險能否苛求有關當事人對這種風險承擔責任一、合同的概念特征這里主要區(qū)分社會情誼行為和法律行為。86一、合同的概念特征（二）案例：

1、甲盛情邀請乙共進晚餐，乙答應。后乙打車前去，而甲未去?；蛘哌M餐時，甲不慎弄臟了乙新買的西服。2、甲是一位小孩的母親，與鄰居約定由鄰居無償暫時照顧小孩3、ABCDE組成一個摸彩小組。約定，每人每周給E10元。由E用50元錢購買彩票，并填寫事先約定好的順序的數(shù)字。有一次，E沒有填寫事先約定的數(shù)字，而是填寫了自己確定的數(shù)字，結(jié)果約定的數(shù)字中了1萬元。ABCD要求賠償。4、甲乙兩人為非婚同居的男女，雙方約定在同居期間女方應當服用避孕藥。但是，女方在沒有向男方發(fā)出警告的情況下停止了服用，導致女方懷孕并生下一個小孩。法院判決男方支付撫養(yǎng)費，男方則要求女方承擔違約責任。一、合同的概念特征（二）案例：87一、合同的概念特征（三）案例評析：

1、請客吃飯，并不想給對方一個可履行的請求權，而只是在于社交和娛樂當事人并沒有受法律約束的意思。2、無償照看。因此，不能苛求在他未有故意或者重大過失的情況下，賠償損失。否則，不會發(fā)生這種助人為樂的行為3、只需賠償投資摸彩的錢。若明確討論，沒有人會去做的。4、這涉及到最為隱秘的個人自由領域，這個領域是不容許通過合同予以干涉的。一、合同的概念特征（三）案例評析：88二、合同的基本原則（一）合同自由原則合同的成立與效力都以當事人的自由意志為基礎。

含義如下：

1、合同是當事人相互同意的結(jié)果

1）不要式為原則，要式為例外

2）對意思表示的瑕疵給予法律救濟

3）探究當事人真意為合同解釋的唯一原則

2、合同是當事人自由選擇的結(jié)果

1）締約自由

2）相對人自由

3）內(nèi)容自由4）形式自由

5）變更或解除自由二、合同的基本原則（一）合同自由原則89二、合同的基本原則（二）公平公正原則

1、給付與對待給付之間的等值性

2、風險的合理分配（表見代理）

3、其他合同負擔的合理配置（債務人的協(xié)助義務）（三）誠實信用原則1、當事人行使合同權利應遵循誠實信用原則；2、當事人履行合同義務應遵循誠實信用原則；3、排斥隱瞞事實、進行誤導性陳述的行為。二、合同的基本原則（二）公平公正原則90二、合同的基本原則（四）鼓勵交易原則

1、嚴格限制無效合同的范圍和種類；

2、完善合同訂立制度，鼓勵人們進行市場交易；

3、在可撤銷合同制度中，倡導變更而非撤銷；

4、嚴格限制合同解除的條件。二、合同的基本原則（四）鼓勵交易原則91三、合同的分類（一）有名合同與無名合同1、區(qū)分標準：法律是否對某類合同賦予了特定名稱與特定規(guī)則；

2、區(qū)分意義：法律適用不同；無名合同適用合同法總則的規(guī)定，并可以參照合同法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。合同法分則規(guī)定的15類合同即有名合同：

1）買賣合同2）贈予合同3）借款合同4）租賃合同

5）融資合同6）工程合同7）運輸合同8）技術合同

9）保管合同10）倉儲合同11）委托合同12）行紀合同13）居間合同14）供電、水、氣、熱合同15）承攬合同建設三、合同的分類（一）有名合同與無名合同92三、合同的分類（二）諾成合同與實踐合同

1、區(qū)分標準：是否以標的物的交付為合同的成立要件或者生效要件；

1）諾成合同，又稱不要物合同，指只要行為人意思表示一致，就能成立的合同。

2）實踐合同，又稱要物合同，指除意思表示一致外，還需要以物的交付為成立(生效)要件的合同。

2、區(qū)分意義：不交付標的物的責任（違約還是締約過失）主要的實踐合同：動產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用、自然人借款、保管三、合同的分類（二）諾成合同與實踐合同93三、合同的分類（三）格式合同與非格式合同

1、區(qū)分標準：以合同條款是否由當事人共同協(xié)商確定為標準。

格式合同具有四個特征：合同條款具有預先確定性；合同條款與形式的標準化；合同他方當事人的不確定性；合同雙方當事人地位事實上的不平等。（即“要么接受，要么走開”）

三、合同的分類（三）格式合同與非格式合同94三、合同的分類2、區(qū)分意義：

法律對當事人保護程度不同。為保護相對人的利益，合同法對格式合同中預先擬定合同條款一方的權利作了較大的限制。具體如下：

1）免責條款有提示和說明義務，未提示說明的，該條款不生效。（《合同法》第35條）

2）對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。（《合同法》第21條）

3）提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。

（《合同法》第40條53條）三、合同的分類2、區(qū)分意義：95三、合同的分類（四）要式合同與不要式合同

1、區(qū)分標準：以合同的成立是否須采用法律規(guī)定或當事人約定的形式

2、要式合同的要式種類：

1）書面：合同法上的書面合同，如金融機構為貸款人的借款合同；（第197條）六個月以上的租賃合同；（第215條）擔保法中的書面合同，（保證、定金、抵押、質(zhì)押）

2）登記：專利申請權、專利權轉(zhuǎn)讓合同；（專利法第10條，實施細則第14條）向?qū)＠值怯洝Ｈ?、合同的分類（四）要式合同與不要式合同96三、合同的分類

3）批準：中外合資經(jīng)營合同；中外合作經(jīng)營合同；

4）公證：外國人在中國收養(yǎng)子女的協(xié)議；（收養(yǎng)法第21條）3、欠缺法定形式的合同效力如何？1）原則：不成立2）例外：一方已經(jīng)履行了主要合同義務；對方接受的?！逗贤ā返?6-37條三、合同的分類3）批準：97第二章合同的訂立一、訂立程序第二章合同的訂立一、訂立程序98一、合同訂立的程序(一)要約

要約是一方當事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆斒氯颂岢鲚^為確定的合同條件，希望對方當事人接受的意思表示。1、生效時間合同法第16條第1款“要約到達受要約人時生效”。2、要約的撤回對尚未生效的要約阻止其生效的意思表示撤回須在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。拍賣中競買人一經(jīng)發(fā)出應價要約，即不得撤回。

一、合同訂立的程序(一)要約99一、合同訂立的程序3、要約的撤銷

指要約人在要約生效以后，將該項要約取消，使要約的法律效力歸于消滅的意思表示。“撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人”（合同法第18條）。有下列情形之一的，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限的。要約人以其他形式明示要約不可撤銷的。受要約人有理由認為要約不可撤銷，并做了履約準備。一、合同訂立的程序3、要約的撤銷100一、合同訂立的程序（二）承諾

承諾，又叫接盤，指受要約人向要約人作出的同意要約以成立合同的意思表示。

有效要件：1、承諾的生效時間及效力

《合同法》第26條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。”

《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立?！?/p>

一、合同訂立的程序（二）承諾101一、合同訂立的程序2、承諾的撤回

對象：已經(jīng)發(fā)出但未生效的承諾；

撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。3、承諾的遲到與遲延

遲到：受要約人逾期（承諾期）而發(fā)出的承諾；效力：原則上作為新的要約，若要約人及時通知該承諾有效，合同成立遲延：受要約人在承諾期內(nèi)發(fā)出承諾并依通常情形可適時到達受要約人但因第三人原因致使承諾逾期到達要約人;效力：原則上有效（合同成立），若要約人及時通知因逾期而不接受的，為新要約。

一、合同訂立的程序2、承諾的撤回102（一）合同的形式二、合同的形式、內(nèi)容（一）合同的形式二、合同的形式、內(nèi)容103二、合同的形式、內(nèi)容（二）合同的內(nèi)容

1、我國《合同法》第12條的規(guī)定，合同的內(nèi)容，一般包括以下條款：當事人的名稱或者姓名和住所；標的；數(shù)量；質(zhì)量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；違約責任；解決爭議的方法。二、合同的形式、內(nèi)容（二）合同的內(nèi)容104二、合同的形式、內(nèi)容2、合同內(nèi)容未約定或約定不明的救濟

1）可以協(xié)議補充；2）按照合同有關條款或者交易習慣確定。3、依照2仍不能確定時應：◆質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行；

◆價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行；二、合同的形式、內(nèi)容2、合同內(nèi)容未約定或約定不明的救濟105二、合同的形式、內(nèi)容履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行；

履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。；履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行；履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。二、合同的形式、內(nèi)容履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一106第三章合同的效力第三章合同的效力107一、合同的成立與生效（一）合同生效

合同生效，指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力。（三）合同的生效時間1、成立之日起生效；

2、特殊經(jīng)批準或登記之日起生效：

一、合同的成立與生效（一）合同生效108經(jīng)批準、登記生效的合同房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同土地使用權轉(zhuǎn)讓合同海運、航空運輸工具轉(zhuǎn)讓合同大陸企業(yè)與港澳臺合資、合作企業(yè)合同中外合資、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同對外開采石油合同技術引進合同經(jīng)批準、登記生效的合同房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同土地使用權轉(zhuǎn)讓合同海運、109二、合同的效力狀態(tài)有效合同無效合同可變更、可撤銷合同效力待定合同合同無效、被撤銷或不被追認的法律后果二、合同的效力狀態(tài)有效合同110二、合同的效力狀態(tài)（一）有效合同

合同當事人必須具有相應的民事行為能力。意思表示真實不違反法律和社會公共利益合同標的確定和可能

合同標的確定，指合同標的自始確定，或可得確定。合同標的可能，指合同給付可能實現(xiàn)。二、合同的效力狀態(tài)（一）有效合同111二、合同的效力狀態(tài)（二）無效合同無效合同，已成立的合同，由于違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)范或社會公共利益，產(chǎn)生當事人合意之法律效果的合同。

特征

：具有不得履行性；自始無效；

當然無效；

確定無效，無法經(jīng)過當事人的補充或補正行為使之有效。二、合同的效力狀態(tài)（二）無效合同112二、合同的效力狀態(tài)◆范圍：

一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

以合法形式掩蓋非法目的；

損害社會公共利益；

違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。二、合同的效力狀態(tài)◆范圍：113二、合同的效力狀態(tài)（三）可變更、可撤銷合同

可撤銷合同，又稱可變更可撤銷合同，指當事人在訂立合同時意思表示不真實，法律允許撤銷權人行使撤銷權，從而使已經(jīng)生效的合同歸于消滅?？沙蜂N合同的范圍：

一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害集體或第三人利益的合同；

乘人之危而訂立的合同；

重大誤解的合同；

顯示公平的合同；二、合同的效力狀態(tài)（三）可變更、可撤銷合同114二、合同的效力狀態(tài)◆撤銷權的行使

主體：在欺詐、脅迫、乘人之危的合同中，只有受害人可以行使撤銷權；在顯失公平、重大誤解的合同中，當事人雙方均可行使撤銷權。

期間：自撤銷權人知道或應當知道撤銷事由之日起1年。逾期不行使，該權利本身消滅，合同轉(zhuǎn)化為有效合同。

機關：只能由仲裁機構或人民法院確認。二、合同的效力狀態(tài)◆撤銷權的行使115二、合同的效力狀態(tài)（四）效力待定合同合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生尚未確定，一般需經(jīng)有權人承認才能生效。1、類型：

限制民事行為能力人訂立的其依法不能獨立訂立的合同無權代理人訂立的合同無權處分人訂立的合同二、合同的效力狀態(tài)（四）效力待定合同116二、合同的效力狀態(tài)

2、追認權的行使對象：合同相對人為之，方能生效。相對人催告追認權人時，追認權人須在法定的催告期間內(nèi)以明示的方式作出追認意思表示，逾期不追認的，視為拒絕追認。3、追認與拒絕追認的法律效果追認的法律效果——經(jīng)追認后，自始有效。拒絕追認的法律效果——拒絕追認的，合同自始無效。例外：無權處分行為中，追認權人拒絕追認的，無權處分行為原則上對各方當事人亦無效；但相對人受善意取得制度或登記公信制度的保護，即對無權處分人和相對人而言合同有效二、合同的效力狀態(tài)

2、追認權的行使117二、合同的效力狀態(tài)（五）合同無效、被撤銷或被拒絕追認后的法律后果1、返還財產(chǎn)返還財產(chǎn)的范圍：以交付的財產(chǎn)數(shù)額為標準確定，即恢復到合同訂立前的狀態(tài)。對象：僅限于原物及因原物所產(chǎn)生的孳息。一方行使該請求權原則上不考慮對方是否有過錯；一方故意違法的情況下，則單方返還；雙方或各方都故意違法的情況下，應當迫繳雙方或各方當事人的財產(chǎn)，上繳國庫。二、合同的效力狀態(tài)（五）合同無效、被撤銷或被拒絕追認后的法律118二、合同的效力狀態(tài)2、賠償損失《合同法》第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任?！睋p害賠償?shù)臉嫵梢?/p>

損害事實的存在；賠償義務人具有過錯；過錯與損失之間的因果關系。二、合同的效力狀態(tài)2、賠償損失119第四章合同的履行架構第四章合同的履行架構120一、合同履行的原則（一）全面履行原則《合同法》第60條第1款規(guī)定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務?！保ǘ┱\信履行原則《合同法》第60條第2款：“當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務?！币?、合同履行的原則（一）全面履行原則121二、合同履行中的抗辯權（一）同時履行抗辯權《合同法》第66條：“當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。”

1、構成要件須因同一雙務合同而互負債務。須雙方互負的債務均已屆清償期。雙方債務無先后履行順序之分，應同時履行。（合同未約定履行順序的，推定為同時履行。）須對方未履行債務或履行債務不符合約定。二、合同履行中的抗辯權（一）同時履行抗辯權122二、合同履行中的抗辯權2、同時履行抗辯權的效力和行使

◆效力：

使對方請求權延期。

◆行使：1）同時履行抗辯權由當事人行使，法院和仲裁機構不得依職權主動適用。2）當事人主張同時履行抗辯權時，只須向法院或仲裁機構表示援用同時履行抗辯權即可，無須舉證證明對方未對待履行。應由原告負擔舉證責任，證明原告自己已經(jīng)履行。二、合同履行中的抗辯權2、同時履行抗辯權的效力和行使123二、合同履行中的抗辯權（二）先履行抗辯權

《合同法》第67條規(guī)定：“當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。”

1、構成要件

◆雙方因同一雙務合同互負債務，且兩個債務有先后履行順序。

◆雙方債務均屆期滿

◆先履行一未履行或其履行不符合債的本旨。二、合同履行中的抗辯權（二）先履行抗辯權124二、合同履行中的抗辯權2、先履行抗辯權的效力與行使

后履行義務一方可暫時中止履行自己的債務，以對抗先履行義務一方的履行請求，保護自己的期限利益、順序利益。3、行使效力：

一經(jīng)行使，即發(fā)生阻卻他方請求權的效力，即他方未履行義務前，可拒絕履行自己的義務，且不承擔違約責任。二、合同履行中的抗辯權125二、合同履行中的抗辯權（三）不安履行抗辯權《合同法》第68條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任?！?、構成要件：雙方因同一雙務合同而互負債務。只有負擔先履行義務的一方當事人才享有不安抗辯權，且先履行義務方的債務已屆期滿。須有證據(jù)表明后履行義務一方有難為給付之風險。后履行義務一方未提供擔保。

二、合同履行中的抗辯權（三）不安履行抗辯權126二、合同履行中的抗辯權2、不安履行抗辯權的效力

◆后履行義務人提供適當擔保前，先履行義務人有權中止履行合同。

◆后履行義務人對履行合同提供了適當擔保，不安抗辯權消滅，先履行義務人應恢復履行?！粝嚷男辛x務人中止履行后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力，也未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。

二、合同履行中的抗辯權2、不安履行抗辯權的效力127三、合同的保全（一）代位權

債務人怠于行使其對第三人的債權而害及其債權人的債權時，債權人保全自己的債權，可以以自己的名義代位行使債務人對第三人的債權的權利。

1、債權人代位權的成立要件

◆債權人對債務人的債權合法；

◆債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害；

◆債務人的債權已到期；

◆債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。三、合同的保全（一）代位權128三、合同的保全所謂到期債權，債務人應行使且能行使其債權而未行使。債務人的債權不具有人身專屬性

人身專屬性債權，是指債務人基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。2、債權人代位權的行使

債權人應以次債務人為被告，以債務人為第三人，向次債務人所在地法院提起訴訟。

三、合同的保全所謂到期債權，債務人應行使且能行使其債權而未行129三、合同的保全代位權行使的界限債權人向次債務人主張的債務數(shù)額不得大于債務人對債權所負債務數(shù)額，也不得大于次債務人對債務人所負債務的數(shù)額。3、代位權行使的效力債權人代位行使債務人的債權時，次債務人可以對其抗債務人的抗辯事由（三大抗辯權）對抗債權人。債權人行使代位權時，次債務人應向債權人清償，在清償?shù)姆秶鷥?nèi)消滅次債務人對債務人的債務。

三、合同的保全代位權行使的界限130三、合同的保全

4、費用負擔費用的負擔《合同法》第73條第2款后段規(guī)定：“債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。”此所謂必要費用：債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔?！逗贤ㄋ痉ń忉尅返?9條并規(guī)定：“在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現(xiàn)的債權中優(yōu)先支付?！比?、合同的保全4、費用負擔費用的負擔131三、合同的保全（二）撤銷權

債權人對于債務人所為的危害債權的行為，可請求法院予以撤銷的權利。1、成立要件◆債清償期已屆滿◆客觀上債務人有以下危害到債權的行為：（1）放棄到期債權；（2）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；

（3）以明顯低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，且受讓人知道

三、合同的保全（二）撤銷權132三、合同的保全（4）抵押人與優(yōu)先順位的抵押權人達成的抵押物低價折價協(xié)議，侵害后順位的抵押權人或抵押人的其他債權人的；主觀上債務人具有侵害、逃避債權的目的；受益人的惡意是指知道或應當知道債務人有逃避債務的目的；2、債權人撤銷權的行使債權人以自己的名義通過訴訟的方式行使。當事人地位：原告：債權人；被告：債務人，列受益人或受讓人為第三人。3、撤銷權存續(xù)期間

三、合同的保全（4）抵押人與優(yōu)先順位的抵押權人達成的抵押物低133三、合同的保全撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。

4、撤銷權行使的效果對債務人、受益人，一經(jīng)撤銷，自是無效；債權人取得返還原物請求權、損害賠償請求權或不當?shù)美颠€請求權。債權人就其行使撤銷權所獲財產(chǎn)直接受償。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。三、合同的保全撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之134第五章合同權利義務的轉(zhuǎn)讓CompanyLogo權利的讓與分類義務的承擔第五章合同權利義務的轉(zhuǎn)讓CompanyLogo權利的讓與135一、債權讓與（一）含義

不改變合同的內(nèi)容，債權人通過與第三人訂立合同的方式將債權移轉(zhuǎn)于第三人（二）生效條件1、需存在有效的債權2、讓與人與受讓人（第三人）達成債權讓與協(xié)議；3、被讓與債權具有可轉(zhuǎn)讓性，

下列四種債權不得讓與：◆基于特定身份關系發(fā)生的債權：如撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費等；一、債權讓與（一）含義136一、債權讓與◆基于信賴關系而發(fā)生的債權：對于特定人的信賴。如醫(yī)生◆依法律規(guī)定不可轉(zhuǎn)讓的債權◆當事人特別約定不得讓與。（三）債權讓與的通知及其效力1、只有通知債務人，才對債務人發(fā)生效力

2、通知產(chǎn)生讓與合同約束債務人的效力，并不影響讓與合同本身的效力3、通知方式為不要式，可以口頭通知，也可以書面通知。一、債權讓與◆基于信賴關系而發(fā)生的債權：對于特定人的信賴。如137二、債務的承擔（一）含義

合同義務的轉(zhuǎn)移，又稱合同義務的轉(zhuǎn)讓或債務承擔，指在不改變合同內(nèi)容的前提下，債權人或債務人通過與第三人訂閱轉(zhuǎn)讓債務的協(xié)議，將債務全部或部分地移轉(zhuǎn)給第三人承擔的現(xiàn)象。其中，該第三人稱為承擔人。債務承擔的實質(zhì)是由第三人全部或部分替代債務人履行合同義務而成為新的債務人，原債務人全部或部分退出合同關系。（二）債務承擔的生效條件1、須存在有效的債權務。

2、被讓與的債務須具有可讓與性。

二、債務的承擔（一）含義138二、債務的承擔3、第三人須與債權人或債務人就債務的移轉(zhuǎn)達成合意。

◆第三人與債務人訂立債務承擔合同。

◆第三人與債權人訂立債務承擔合同（通知債務人）

4、須經(jīng)債權人同意。（三）債務承擔的效力

1、第三人成為新債務人。

2、抗辯權隨之移轉(zhuǎn)。

3、從債務一并隨之移轉(zhuǎn)二、債務的承擔3、第三人須與債權人或債務人就債務的移轉(zhuǎn)達139第六章合同權利義務的終止一、概述合同的終止，由于一定的法律事實，使合同所設定的權利義務在客觀上已經(jīng)不再存在

◆合同權利義務終止的原因：1、清償——債務已經(jīng)按照約定履行；2、解除；

3、抵銷；

4、提存；5、免除；6、混同（債權債務同歸一人的事實行為）；7、其他◆合同終止后效力

合同終止之后，當事人仍因誠實信用原則履行通知、協(xié)助、保密等附隨義務。

第六章合同