法碩考試需要記憶的刑法簡答題

PAGEPAGE27法碩考試需要記憶的刑法簡答題（一）1、

簡述罪刑法定基本內(nèi)容和體現(xiàn)。答：罪刑法定的基本內(nèi)容是（1）法定化，即犯罪和刑罰必須事先由法律明文規(guī)定。（2）明確化，即對于什么行為是犯罪以及犯罪所產(chǎn)生的法律后果，都必須作出具體的規(guī)定，并用文字表述清楚。禁止采用習慣法、類推解釋、行為后的重法、不明確的罪狀、不確定的刑罰等。罪行法定的原則：（1）在刑事立法方面，刑法總則規(guī)定了犯罪的一般定義、共同構(gòu)成要件、刑罰的種類、刑罰運用的具體制度等；刑法分則明確規(guī)定了各種具體犯罪的構(gòu)成要件及其法定刑，為正確定罪量刑提供明確、完備的法律標準。（2）在刑事司法上，廢除了刑事司法類推制度，要求司法機關(guān)嚴格解釋和適用刑法，依法定罪處刑。2、簡述罪責刑相適應原則的基本內(nèi)容和體現(xiàn)。答：基本內(nèi)容：（1）刑罰的輕重與客觀的犯罪行為及其危害結(jié)果相適應，就是按照犯罪行為對社會造成的實際危害程度決定刑罰輕重。（2）刑罰的輕重與犯罪人主觀惡性的深淺、再次犯罪危險性的大小相適應。體現(xiàn)：（1）刑法分則對每一個罪都根據(jù)其犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度規(guī)定了相應的法定刑，體現(xiàn)了對重罪適用重刑，對輕罪適用輕刑。（2）刑法總則規(guī)定了量刑原則：“對于犯罪分子決定刑罰的時候，應當根據(jù)犯罪的事實、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，依照本法有關(guān)規(guī)定判處?！斌w現(xiàn)了在裁量刑罰時，應盡量使刑罰與具體犯罪行為的社會危害性相適應，罰當其罪。（3）刑法總則還規(guī)定：對累犯從重處罰、不得假釋和緩刑；對未成年、又聾又啞的人、限制刑事責任能力人、自首、立功的人從寬處理；對中止犯處罰明顯寬大于未遂犯、預備犯；對過失犯處罰明顯寬大于故意犯等，體現(xiàn)了刑罰于犯罪人主觀惡性、人身危險性相適應。3、簡述犯罪的基本特征。答：（1）犯罪是嚴重危害社會的行為。具有嚴重的社會危害性

（2）犯罪是觸犯刑律的行為，具有刑事違法性

（3）犯罪是應受刑罰懲罰的行為，具有應受刑罰懲罰性4、簡述犯罪客體與犯罪對象的聯(lián)系和區(qū)別。答：(1)犯罪客體與犯罪對象的聯(lián)系主要表現(xiàn)在兩個方面

A．犯罪對象是社會關(guān)系存在的前提和條件，是犯罪客體的物質(zhì)載體或者主體承擔者。

B．犯罪對象在不同的場合會表現(xiàn)為不同的犯罪客體。不同的犯罪對象在一定的場合也可能表現(xiàn)為相同的犯罪客體。

(2)犯罪客體與犯罪對象的區(qū)別。主要有以下兩點

A．犯罪客體是任何犯罪構(gòu)成的必備要件，能夠決定犯罪的性質(zhì)，而犯罪對象則不一定具有這種法律屬性B．任何犯罪都要使一定的犯罪客體受到侵害，而犯罪對象則不一定受到損害。5、簡述危害結(jié)果在刑法學中的意義。答：（1）危害結(jié)果作為某些犯罪的構(gòu)成要件。（2）危害結(jié)果作為某些犯罪既遂的要件。（3）出現(xiàn)某種危害結(jié)果作為對犯罪加重法定刑的條件。（4）發(fā)生某種結(jié)果的可能性（危險）作為。6、簡述刑法上的不作為。答：所謂不作為，就是指行為人有義務并且能夠?qū)嵭心撤N行為，消極地不去履行這種義務，因而造成嚴重的危害后果的行為。所以．不作為是人的一種消極行為。刑法上的不作為，必須具備以下條件：

（1）行為人負有實施某種行為的特定義務。這是構(gòu)成不作為危害行為的前提。包括：A.法律明文規(guī)定的義務。B.職務上或者業(yè)務上要求履行的義務。C.由行為人已經(jīng)實施的行為所產(chǎn)生的責任。這主要是指行為人由于自己的行為，而使法律所保護的某種利益處于危險狀態(tài)時，負有防止危害結(jié)果發(fā)生的義務。

(2)行為人有可能履行這種特定義務。如果行為人雖然具有實施某種行為的義務，但是由于某種原因使履行這種義務根本不可能，則不構(gòu)成刑法上的不作為。

（3）行為人不履行特定義務而引起危害社會的結(jié)果。7、簡述我國刑法關(guān)于刑事責任年齡四分法的規(guī)定。答：（1）不滿14周歲的人，不應當受刑事處罰。這是完全不負刑事責任時期。

（2）已滿14周歲不滿16周歲的人，只對犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪，承擔刑事責任。這是相對負刑事責任時期。

（3）已滿16周歲的人，對一切犯罪行為都應負刑事責任。這是完全負刑事責任時期。

（4）已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。這是減輕刑事責任時期。

《刑法》第17條第4款規(guī)定：“因不滿十六周歲不予刑事處罰的，責令他的家長或者監(jiān)護人加以管教；在必要的時候，也可以由政府收容教養(yǎng)。”8、簡述單位犯罪理論。答：單位犯罪是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體實施的法律規(guī)定為單位犯罪的危害社會的行為。根據(jù)刑法規(guī)定，單位犯罪必須具備以下條件：

（1）單位實施的犯罪行為必須是我國法律明文禁止單位實施的那些危害社會的行為。

（2）單位犯罪的主體，必須是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)和團體。公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)和團體既包括各種國有的、集體所有的、合資的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括各級國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)和司法機關(guān)，以及各種人民團體和社會團體。

（3）單位犯罪，目的是為該單位謀取非法利益，并且單位犯罪行為的實施必須與單位的工作或業(yè)務相聯(lián)系。

（4）單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。刑法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。9、簡述直接故意和間接故意的聯(lián)系和區(qū)別。答：直接故意，是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。間接故意，是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。

聯(lián)系：直接故意和間接故意同屬犯罪故意，都對行為的社會危害性和犯罪的基本事實情況有認識，危害結(jié)果的發(fā)生都沒有超出行為人之預料，都不違背行為人的意愿。區(qū)別：（1）在意識因素方面．行為人對危害行為發(fā)生危害結(jié)果的確定性認識有所不同。直接故意既可以包括認識危害結(jié)果的必然發(fā)生，也可以包括認識危害結(jié)果的可能發(fā)生；間接故意只能包括認識危害結(jié)果的可能發(fā)生，不能包括認識危害結(jié)果的必然發(fā)生。

（2）在意志因素方面，直接故意對危害結(jié)果抱著希望發(fā)生的態(tài)度，間接故意表現(xiàn)為放任的態(tài)度。間接故意雖然不是積極主動地追求危害結(jié)果，但也絲毫沒有采取措施來防止結(jié)果的發(fā)生。

（3）從這兩種故意發(fā)生的情況看，直接故意直接存在于追求危害結(jié)果的犯罪行為之中，因此，具有直接追求性的特點。間接故意則必須以追求其他某種目的的行為為前提，因此，具有伴隨性的特點。也就是說，間接故意不能單獨產(chǎn)生和存在，只能伴隨著行為人的其他行為和其他心理狀態(tài)而出現(xiàn)。10、簡述過于自信的過失和間接故意的聯(lián)系與區(qū)別。答：相似之處：在意識方面，兩者都認識到自己行為的危害結(jié)果，并且都預見到這種結(jié)果發(fā)生的可能；在意志方面，兩者都不希望結(jié)果的發(fā)生。

區(qū)別：（1）在意識方面，間接故意僅僅認識了與犯罪有關(guān)的事實，而對那些確實可能防止危害結(jié)果發(fā)生的事實和條件沒有認識或者不予關(guān)心。過于自信的過失不僅對行為的社會危害性和犯罪的基本事實都有認識，而且對其他可能防止危害結(jié)果發(fā)生的事實和條件也有一定程度的認識。-

（2）在意志方面，間接故意對于危害結(jié)果的發(fā)生除了具有“不希望”的一面之外，同時還存在著“如果發(fā)生也不違背自己的意愿”這一面。這種“發(fā)生不發(fā)生都行”的心理，表現(xiàn)了對危害結(jié)果的放任態(tài)度。過于自信的過失對于危害結(jié)果的發(fā)生，除了“不希望”還是“不希望”，就是說，過于自信過失對危害結(jié)果是持根本否定態(tài)度的。11、法律上的認識錯誤的概念、表現(xiàn)形式及評價。答：法律上的認識錯誤，指行為人對自己行為的法律性質(zhì)發(fā)生誤解。表現(xiàn)為：（1）假想非罪。行為在法律上規(guī)定為犯罪，而行為人誤認為不是犯罪。一般認為不知法律不是可接受的辯解，對假想非罪原則上不排除綴著，但可以酌情減輕罪責。（2）假想犯罪。行為在刑法上沒有規(guī)定為犯罪，而行為人誤以為是犯罪。因為判斷行為性質(zhì)的根據(jù)是法律，不是行為人對法律的誤解，所以行為人假想犯罪不改變其行為的法律性質(zhì)，不成立犯罪。、（3）行為人對自己犯罪行為的罪名和罪行輕重發(fā)生誤解。這種對法律的誤認不涉及行為人有無違法性意識（或者危害性意識），因此不影響罪過的有無大小，也就不影響定罪判刑。12、事實上的認識錯誤的概念、分類及評價。答：事實上的認識錯誤，是指行為人對與自己行為有關(guān)的事實情況有不正確的理解。（1）客體錯誤，指行為人預想侵犯的對象與實際侵犯的對象在法律性質(zhì)上不同。（2）對象錯誤，指行為人預想侵犯的對象與行為人實際侵犯的對象在法律性質(zhì)上是相同的。（3）手段錯誤，指行為人對犯罪手段發(fā)生錯誤。這種錯誤不影響罪過的性質(zhì)。（4）行為偏差，又叫目標打擊錯誤、打擊錯誤，指行為人預想打擊的目標與實際打擊的目標不一致。這是一種客觀行為的錯誤而不是主觀認識錯誤，適用對象辨認錯誤的認定方法解決。（5）因果關(guān)系錯誤，指行為人對自己的行為和所造成的結(jié)果之間因果關(guān)系的實際情況發(fā)生誤認。包括行為人造成了預定的結(jié)果，但誤認為沒有造成該結(jié)果；行為沒有實際造成預定結(jié)果，但誤認為造成了該結(jié)果；知道行為已經(jīng)造成了預定的結(jié)果，但對造成結(jié)果的原因有誤解。這些對罪責均不發(fā)生影響。13、簡述犯罪預備的概念、特征和處罰答：為了犯罪，準備工具、制造條件的，是犯罪預備。

特征：（1）行為人已經(jīng)實施犯罪預備行為。即必須實施了我國刑法所規(guī)定的為了犯罪準備工具、制造條件的行為。

（2）犯罪預備行為必須在著手實行犯罪前停頓下來。

（3）犯罪預備行為停頓在犯罪預備階段必須是由于行為人意志以外的原因。處罰：對于預備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。14、簡述犯罪未遂概念、特征和處罰。答：犯罪未遂，是指已經(jīng)著手實行犯罪，由于行為人意志以外的原因而沒有得逞所呈現(xiàn)的犯罪停止形態(tài)。

特征：（1）已經(jīng)著手實行犯罪。所謂已經(jīng)著手實行犯罪，是指行為人已經(jīng)開始實施刑法分則規(guī)定的某種具體犯罪構(gòu)成要件客觀方面的行為。

（2）犯罪沒有得逞。所謂犯罪沒有得逞，是指犯罪行為沒有完全符合刑法分則規(guī)定的特定犯罪構(gòu)成全部要件。

（3）犯罪沒有得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。所謂意志以外的原因，從性質(zhì)上講，是指違背犯罪分子主觀愿望和意圖的主客觀原因。

處罰：對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。15、簡述犯罪中止的概念、特征和處罰。答：犯罪中止。是指在犯罪過程中，行為人自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生，因而未完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。犯罪中止包括自動放棄犯罪的犯罪中止(又稱“普通的犯罪中止”)和自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止(又稱“特殊的犯罪中止”)。

自動放棄犯罪的犯罪中止，是指行為人在犯罪預備或者犯罪實行過程中，自動放棄繼續(xù)實施犯罪，因而使犯罪未完成的犯罪停止形態(tài)。自動放棄犯罪的犯罪中止具有下列特征：

(1)必須是在犯罪預備或者犯罪實行過程中放棄犯罪，這是成立犯罪中止的前提條件。

(2)必須是自動放棄犯罪。這是犯罪中止的實質(zhì)性條件，也是犯罪中止區(qū)別于犯罪預備和犯罪未遂的基本特征。所謂自動放棄犯罪，是指行為人出于自己的意志而放棄了自認為可以繼續(xù)實施和完成的犯罪。

(3)必須是徹底放棄犯罪。所謂徹底放棄犯罪，是指行為人徹底打消了繼續(xù)并完成犯罪的念頭。

自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止，是指行為人實施完畢犯罪行為后、犯罪結(jié)果出現(xiàn)之前，自動采取措施有效地避免犯罪結(jié)果發(fā)生。因而使犯罪未完成的犯罪停止形態(tài)。

處罰：對于中止犯，沒有造成損害的，應當免除處罰；造成損害的，應當減輕處罰。16、簡述共同犯罪的概念和特征。答：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

（1）主體。共同犯罪的主體必須是二人以上，包括自然人共同犯罪，法人共同犯罪，自然人和法人共同犯罪，其中自然人參與的共同犯罪，要求各犯罪人都必須達到刑事責任年齡，具有刑事責任能力。

（2）客觀要件，是指各犯罪人必須具有共同的犯罪行為。所謂共同犯罪行為，是指各犯罪人為追求同一危害社會結(jié)果，完成同一犯罪而實施的相互聯(lián)系、彼此配合的犯罪行為。（3）主觀要件，是指各共同犯罪人必須有共同的犯罪故意。所謂共同的犯罪故意，是指各共同犯罪人通過意思聯(lián)絡(luò)，認識到他們的共同犯罪行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并決意參加共同犯罪，希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。17、簡述我國對共同犯罪形式的劃分。答：我國刑法理論中通常按照四個不同標準，將共同犯罪的形式分為以下四類八種：

（1）根據(jù)共同犯罪是否能夠依據(jù)法律的規(guī)定任意形成劃分為任意共同犯罪和必要共同犯罪。

（2）根據(jù)共同犯罪故意形成的時間劃分為事前通謀的共同犯罪和事前無通謀的共同犯罪。

（3）根據(jù)共同犯罪人之間是否有分工劃分為簡單共同犯罪和復雜共同犯罪。

（4）依據(jù)共同犯罪有無組織形式劃分為一般共同犯罪和特殊共同犯罪。18、簡述教唆犯。答：教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。教唆犯的特點是：本人不親自實行犯罪，而故意唆使他人產(chǎn)生犯罪意圖并實行犯罪。成立教唆犯必須具備下列條件：一是客觀上具有教唆他人犯罪的行為，即用各種方法唆使他人去實行某一具體犯罪。教唆的對象是本無犯罪意圖的人，或者雖有犯罪意圖，但犯罪意志尚不堅決的人。教唆行為只能以作為方式構(gòu)成。二是主觀上具有教唆他人犯罪的故意。

教唆犯的刑事責任：（1）對于教唆犯應當按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。這是對教唆犯處罰的一般原則。（2）教唆不滿18周歲的人犯罪的，應當從重處罰。（3）如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪：對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。這種情況，在刑法理論上稱為“教唆未遂”。（4）教唆不滿14周歲的人或精神病患者犯罪的，對教唆者應當按單獨犯論處。這種情況在刑法理論上稱為“間接正犯”，即間接實行犯。19、簡述共同犯罪的停止形態(tài)。答：(1)如共同實行犯中的一部分實行犯自動停止犯罪，并阻止其他實行犯繼續(xù)實行犯罪或防止結(jié)果發(fā)生時，則成立中止犯，而另一部分未自動停止犯罪的實行犯則成立未遂犯。(2)如教唆犯或幫助犯自動中止教唆行為或幫助行為，并阻止實行犯的實行行為以及結(jié)果發(fā)生的，成立教唆犯的中止犯或幫助犯的中止犯，實行犯的未遂犯。（3）如實行犯自動中止犯罪，對于教峻犯或幫助犯來說則成立未遂犯，實行犯則成立中止犯。20、簡述繼續(xù)犯的概念、特征和處斷原則。答：所謂繼續(xù)犯，亦稱持續(xù)犯，是指犯罪行為自著手實行之時直至其構(gòu)成既遂、且通常在既遂之后至犯罪行為終了的一定時間內(nèi)，該犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)過程中的犯罪形態(tài)。特征：（1）繼續(xù)犯必須是基于一個犯罪故意實施一個危害行為的犯罪。

（2）繼續(xù)犯是持續(xù)地侵犯同一或相同直接客體的犯罪。

（3）繼續(xù)犯是犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)過程中的犯罪。（4）繼續(xù)犯必須以持續(xù)一定時間或一定時問的持續(xù)性為成立條件。

處斷原則：對于繼續(xù)犯應按刑法規(guī)定以一罪論處，不實行數(shù)罪并罰。21、簡述想象競合犯的概念，特征和處斷原則。答：想象競合犯，是指行為人基于一個犯罪意圖所支配的數(shù)個不同的罪過，實施一個危害行為，而觸犯兩個以上異種罪名的犯罪形態(tài)。特征：（1）行為人必須基于一個犯罪意圖所支配的數(shù)個不同的罪過而實施犯罪行為。這是想象競合犯的主觀特征。

（2）行為人只實施一個危害社會行為。這是想象競合犯的客觀特征之一。

（3）行為人所實施的一個危害社會行為，必須侵犯數(shù)個不同的直接客體。

（4）行為人實施的一個危害社會行為，必須同時觸犯數(shù)個罪名。處斷原則：對于想象競合犯應采用“從一重處斷”的原則予以論處。即對想象競合犯無須實行數(shù)罪并罰，而應按照其犯罪行為所觸犯的數(shù)罪中最重的犯罪論處。22、簡述連續(xù)犯的概念、特征和處斷原則。答：所謂連續(xù)犯，是指行為人基于數(shù)個同一的犯罪故意，連續(xù)多次實施數(shù)個性質(zhì)相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。特征：1）連續(xù)犯必須是基于連續(xù)意圖支配下的數(shù)個同一犯罪故意。

2）連續(xù)犯必須實施數(shù)個足以單獨構(gòu)成犯罪的危害行為。

3）連續(xù)犯所構(gòu)成的數(shù)個犯罪之間必須具有連續(xù)性。

4）連續(xù)犯所實施的數(shù)個犯罪行為必須觸犯同一罪名。處斷原則是：按照一罪從重處罰。23、簡述牽連犯的概念、特征和處斷原則。答：所謂牽連犯，是指行為人實施某種犯罪(即本罪)，而方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名(即他罪)的犯罪形態(tài)。特征：（1）牽連犯必須基于一個最終犯罪目的。

2）牽連犯必須具有兩個以上的、相對獨立的危害社會行為。這是牽連犯的客觀外部特征。

3）牽連犯所包含的數(shù)個危害社會行為之間必須具有牽連關(guān)系。

4）牽連犯的數(shù)個行為必須觸犯不同的罪名。處斷原則：凡刑法分則條款對特定犯罪的牽連犯明確規(guī)定了相應處斷原則的，無論其所規(guī)定的是何種處斷原則，均應嚴格依照刑法分則條款的規(guī)定，對特定犯罪的牽連犯適用相應的原則予以處斷。除此之外，對于其他牽連犯，即刑法分則條款未明確規(guī)定處斷原則的牽連犯，應當適用從一重處斷原則定罪處刑，不實行數(shù)罪并罰。24、簡述正當防衛(wèi)的概念和成立條件。答：正當防衛(wèi)，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，采取的旨在制止不法侵害而對不法侵害人造成未明顯超過必要限度損害的行為。正當防衛(wèi)成立必須具備下列條件：

1）起因條件。正當防衛(wèi)的起因條件，是指存在著具有社會危害和侵害緊迫性的不法侵害行為。

2）時間條件。正當防衛(wèi)的時間條件，是指正當防衛(wèi)只能在不法侵害正在進行之時實行，不能實行事前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)。

3）對象條件。正當防衛(wèi)的對象條件，是指正當防衛(wèi)只能針對不法侵害者本人實行，不能及于第三者。

4）主觀條件。正當防衛(wèi)的主觀條件，是指防衛(wèi)人主觀上必須出于正當防衛(wèi)的目的，即是為了國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害。

5）限度條件。正當防衛(wèi)的限度條件，是指正當防衛(wèi)不能明顯超過必要限度且造成重大損害。25、簡述防衛(wèi)過當?shù)母拍詈拓熑?。答：防衛(wèi)過當是指正當防衛(wèi)明顯超過了必要限度造成重大損害的行為。特征：（1）客觀上造成了不應有的損害，具有社會危險性。（2）主觀上對造成的過分損害存在過失甚至故意，具有罪過性，屬于濫用防衛(wèi)權(quán)對不法侵害人造成過分損害的非法行為，應當負刑事責任。防衛(wèi)過當應當負刑事責任，但是應當酌情減輕或者免除處罰。26、簡述緊急避險的概念和成立條件。答：緊急避險，是指為了國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已而采用的損害另一較小合法權(quán)益的行為。緊急避險成立必須具備以下條件：

1）起因條件。緊急避險的起因條件，是指必須有需要避免的危險存在。

2）時間條件。緊急避險的時間條件，是指危險必須正在發(fā)生。所謂危險正在發(fā)生，是指已經(jīng)發(fā)生的危險將立即造成損害或正在造成損害而尚未結(jié)束。

3）對象條件。緊急避險的本質(zhì)特征，就是為了保全一個較大的合法權(quán)益，而將其面臨的危險轉(zhuǎn)嫁給另一個較小的合法權(quán)益。

4）主觀條件。緊急避險的主觀條件即行為人必須有正當?shù)谋茈U意圖。

5）限制條件。緊急避險只能是出于迫不得已。所謂迫不得已，是指當危險發(fā)生之時．除了損害第三者的合法權(quán)益之外．不可能用其他方法來保全另一合法權(quán)益。

6）限度條件。緊急避險的限度條件，是指緊急避險不能超過必要限度造成不應有的損害。所謂必要限度。是指緊急避險行為所引起的損害必須小于所避免的損害。

7）特別例外限制。緊急避險的特別例外限制，是指為了避免本人遭受危險的法律規(guī)定，不適用于職務上、業(yè)務上有特定責任的人。27、簡述正當防衛(wèi)和緊急避險的異同點。答：相同點：1）目的相同。兩者都是為了保護國家、公共利益、本人或他人的合法權(quán)益。

2）前提相同。兩者都必須是合法權(quán)益正在受到侵害時才能實施。

3）責任相同。兩者超過法定的限度造成相應損害后果的，都應當負刑事責任，但應減輕或者免除處罰。不同點：1）危害的來源不同。正當防衛(wèi)的危害來源只能是人的違法犯罪行為；緊急避險的危害來源既可能是人的不法侵害，也可能是來自于自然災害，還可能是動物的侵襲或者人的生理、病理疾患等。

2）行為的對象不同。正當防衛(wèi)行為的對象只能是不法侵害者本人．不能針對第三者，是正義與邪惡的較量；而緊急避險行為的對象則必須是第三者，是合法行為對他人合法權(quán)益的損害。

3）行為的限制不同。正當防衛(wèi)行為的實施是出于必要，即使能夠用其他方法避免不法侵害，也允許進行正當防衛(wèi)；而緊急避險行為的實施則出于迫不得已，除了避險以外別無其他選擇。

4）行為的限度不同。正當防衛(wèi)所造成的損害，既可以小于、也可以大于不法侵害行為可能造成的損害；而緊急避險對第三者合法權(quán)益所造成的損害，則只能小于危險可能造成的損害。

5）主體的限定不同。正當防衛(wèi)是每個公民的法定權(quán)利，是人民警察執(zhí)行職務時的法定義務；緊急避險則不適用于職務上、業(yè)務上負有特定責任的人。28、簡述刑罰的概念和特征。答：刑罰，是刑法中明文規(guī)定的由國家審判機關(guān)依法對犯罪人所適用的限制或剝奪其某種權(quán)益的最嚴厲的法律制裁方法。刑罰特征是：1）刑罰是以限制或剝奪犯罪人權(quán)益為內(nèi)容的最嚴厲的法律制裁方法。2）刑罰的適用對象只能是犯罪人。4)罰的種類及適用標準必須以刑法明文規(guī)定為依據(jù)。5)罰適用必須依照刑事訴訟程序。6)罰適用以國家強制力為保障。29、簡述刑罰和其他處罰的不同。答：刑罰僅是整個法律制裁體系中的一種制裁方法。它與民事制裁、行政制裁、經(jīng)濟制裁和妨害訴訟的強制措施等其他法律制裁方法的區(qū)別主要表現(xiàn)為：（1）適用對象不同。刑罰僅適用于犯罪人，即行為觸犯刑律構(gòu)成犯罪的人，而其他法律制裁方法卻適用于行為僅違反非刑事法律但尚未構(gòu)成犯罪的人。對于既違反非刑事法律，又觸犯刑法的行為人，則應同時適用其他法律制裁方法和刑罰。（2）嚴厲程度不同。刑罰是一種最嚴厲的法律制裁方法，它包括對犯罪人的生命、自由、財產(chǎn)和資格的限制或剝奪。而其他法律制裁方法絕對排除對違法者生命的剝奪，一般也不會剝奪違法者的人身自由．即使涉及剝奪違法者的人身自由，其期限也較為短暫．性質(zhì)和法律后果更有別于刑罰。（3）適用機關(guān)不同。刑罰只能由國家審判機關(guān)的刑事審判部門適用，而民事制裁、經(jīng)濟制裁、對妨害訴訟的強制措施，分別由國家審判機關(guān)的民事審判、經(jīng)濟審判等部門適用；行政制裁，只能由國家行政機關(guān)依法適用。（3）適用依據(jù)和程序不同。對犯罪人適用刑罰，必須以刑法為根據(jù)并依照刑事訴訟法規(guī)定的刑事訴訟程序進行。而對觸犯非刑事法律的違法者適用民事制裁、經(jīng)濟制裁、行政制裁和對妨害訴訟的強制措施，只能分別以民法、經(jīng)濟法、行政法等實體法為根據(jù)，并依照民事訴訟法、行政訴訟法和行政程序法律規(guī)范所規(guī)定的程序進行。（5）法律后果不同。被適用刑罰的犯罪人如果重新犯罪，就有可能構(gòu)成累犯，受到比初犯相對較為嚴厲的刑事處罰，而僅被適用其他法律制裁方法的違法者如果實施了犯罪，一般不會受到與累犯嚴厲程度相同的刑事處罰。30、簡述我國刑罰體系的特點：答：（1）體系完整、結(jié)構(gòu)嚴謹．適應同犯罪作斗爭的需要。（2）方法人道、內(nèi)容合理，體現(xiàn)社會主義人道主義精神（3）寬嚴相濟、目標統(tǒng)一，體現(xiàn)了懲辦與寬大相結(jié)合、懲罰與教育改造相結(jié)合的政策法碩考試需要記憶的刑法簡答題（二）31、簡述管制的概念、特征和執(zhí)行方法。答：1．管制的概念。管制是我國主刑中最輕的一種刑罰方法，屬于限制自由刑。它是指對犯罪分子不予關(guān)押，但限制其一定自由，由公安機關(guān)予以執(zhí)行的刑罰方法。

2．管制的特征。管制具有以下特征：

(1)對犯罪分子不予關(guān)押，即不將其羈押于一定的設(shè)施或者場所內(nèi)。

(2)限制罪犯一定的自由，即罪犯必須遵守《刑法》第39條的各項規(guī)定。根據(jù)該條規(guī)定，被判處管制的犯罪分子，在執(zhí)行期間應當遵守的規(guī)定有：①遵守法律、行政法規(guī)，服從監(jiān)督；②未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準，不得行使言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利；③按照執(zhí)行機關(guān)規(guī)定報告自己的活動情況；④遵守執(zhí)行機關(guān)關(guān)于會客的規(guī)定；⑤離開所居住的市、縣或者遷居，應當報經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準。

(3)管制是有期限的刑罰方法。根據(jù)《刑法》第38條的規(guī)定，管制的期限為3個月以上2年以下。另外，根據(jù)《刑法》第69條的規(guī)定，數(shù)罪并罰時，管制刑的刑期最高不能超過3年。根據(jù)《刑法》第78條的規(guī)定，被判處管制的犯罪分子被減刑時，減刑以后實際執(zhí)行的刑期，不能少于原判刑期的1／2．

3．管制的執(zhí)行。

(1)管制刑期的計算，《刑法》第41條規(guī)定：“管制的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押日日折抵刑期二日”

(2)被判處管制的犯罪分子享有除被限制之外的各項權(quán)利，如未附加剝奪政治權(quán)利者仍

然享有政治權(quán)利，在勞動中同工同酬等。

(3)管制的執(zhí)行機關(guān)是公安機關(guān)?！缎谭ā返?8條規(guī)定，被判處管制的犯罪分子，由公安機關(guān)執(zhí)行。《刑法》第40條規(guī)定，被判處管制的犯罪分子，管制期滿，執(zhí)行機關(guān)應即向本人和其所在單位或者居住地的群眾宣布解除管制。32、簡述拘役的概念、特征和執(zhí)行方法。答：1．拘役的概念。拘役是短期剝奪犯罪分子的自由，就近執(zhí)行并實行勞動改造的刑罰方法。它屬于短期自由刑，是主刑中介于管制與有期徒刑之間的一種輕刑。

2．拘役的特征。拘役具有以下特征：

(1)剝奪罪犯的自由，即將罪犯羈押于特定的設(shè)施或者場所之中，剝奪其人身自由。

(2)期限較短?！缎谭ā返?2條規(guī)定，拘役的期限為1個月以上6個月以下。根據(jù)《刑法》第69條的規(guī)定，數(shù)罪并罰時，拘役刑期最高不能超過1年。根據(jù)《刑法》第78條的規(guī)定，減刑后實際執(zhí)行的刑期，判處拘役的，不能少于原判刑期的1／2．

3．拘役的執(zhí)行。

(1)拘役刑期的計算，《刑法》第44條規(guī)定：“拘役的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算；

判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日?！?/p>

(2)被判處拘役的犯罪分子具有某些優(yōu)于有期徒刑的待遇。根據(jù)《刑法》第43條的規(guī)定，在執(zhí)行期間，被判處拘役的犯罪分子每月可以回家1天至2天；參加勞動的，可以酌量發(fā)給報酬。

(3)《刑法》第43條規(guī)定，被判處拘役的犯罪分子，由公安機關(guān)就近執(zhí)行。33、簡述有期徒刑的概念、特征和執(zhí)行方法。答：1．有期徒刑的概念。有期徒刑是剝奪犯罪分子一定期限的人身自由，強制其進行勞動并接受教育改造的刑罰方法。

2．有期徒刑的特征。有期徒刑具有以下特征：

(1)剝奪犯罪分子的自由，即將犯罪分子羈押于特定的設(shè)施或者場所之中，包括監(jiān)獄、未成年犯管教所、看守所等。

(2)具有一定期限，根據(jù)《刑法》第45條的規(guī)定，有期徒刑的刑期為6個月以上15年以下。根據(jù)《刑法》第50條的規(guī)定，被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，在死刑緩期執(zhí)行期間．如果確有重大立功表現(xiàn)，2年期滿以后，減為15年以上20年以下有期徒刑。根據(jù)《刑法》第69條的規(guī)定，數(shù)罪并罰時有期徒刑最高不能超過20年。根據(jù)《刑法》第78條的規(guī)定，減刑以后實際執(zhí)行的刑期n判處有期徒刑的，不能少于原判刑期的1／2．

在《刑法》第46、47條中規(guī)定了有期徒刑的執(zhí)行、刑期起算和折抵。34、簡述無期徒刑的概念、特征和執(zhí)行方法。答：1．無期徒刑的概念。無期徒刑．是剝奪犯罪分子的終身自由，強制其參加勞動并接受教育改造的刑罰方法。它是僅次于死刑的一種嚴厲的刑罰。

2．無期徒刑的特征。無期徒刑沒有刑期限制，罪犯終身被剝奪自由。應當注意的是，無期徒刑固然是終身被剝奪自由，關(guān)押沒有期限，但在實際執(zhí)行中，并不-定把犯罪分子關(guān)押到死，而是給其悔過自新，重新做人的機會。依照刑法規(guī)定，被判處無期徒刑的犯罪分子，在服刑期間如果符臺法定條件，可予以減刑或假釋。在國家發(fā)布特赦令的情況下，符合特赦條件的無期徒刑罪犯，也可以被特赦釋放。

3．無期徒刑的執(zhí)行。

(1)被判處無期徒刑的罪犯在判決執(zhí)行以前的羈押時間不存在折抵刑期的問題。

(2)被判處無期徒刑的罪犯除了無勞動能力的以外，都要在監(jiān)獄或其他執(zhí)行場所中參加勞動．接受教育和改造。

(3)根據(jù)《刑法》第57條的規(guī)定，對被判處無期徒刑的犯罪分子，必須剝奪政治權(quán)利終身。35、簡述我國對死刑的限制。答：刑法總則關(guān)于適用死刑的限制性規(guī)定主要表現(xiàn)在：

1）死刑適用條件的限制。根據(jù)《刑法》第48條的規(guī)定，死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子。這是刑法總則對于適用死刑所作的條件性規(guī)定。所謂罪行極其嚴重，是指犯罪行為對國家和人民的利益危害特別嚴重，社會危害性極為巨大。死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子。

2）死刑適用對象的限制。《刑法》第49條規(guī)定：“犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。”

3）死刑適用程序的限制?！缎谭ā返?8條第2款規(guī)定：“死刑除依法由最高人民法院判決的以外．都應當報請最高人民法院核準?！备鶕?jù)這一規(guī)定，死刑的核準權(quán)全部都由最高人民法院統(tǒng)一行使。

4）死刑執(zhí)行制度的限制?！缎谭ā返?8條規(guī)定：“對于應當判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的．可以判處死刑同時宣告緩期二年執(zhí)行?！?6、簡述我國罰金刑的執(zhí)行方法。答：罰金刑的執(zhí)行，主要有以下幾種方式：

(1)一次繳納。一次繳納就是在判決所確定的期限內(nèi)，犯罪分子或犯罪的單位一次性地將判決所確定的罰金額全部繳清。

(2)分期繳納。分期繳納是在判決所確定的期限內(nèi)，犯罪分子或犯罪的單位分多次將判決所確定的罰金額全部繳清。

(3)強制繳納。強制繳納即強迫犯罪分子或犯罪的單位繳納罰金。

(4)隨時追繳。隨時追繳，是指對于不能全部繳納罰金的犯罪分子或犯罪的單位，人民法院在發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產(chǎn)的任何時候，都可以強制要求犯罪分子或犯罪的單位繳納罰金的執(zhí)行方式。

(5)減免繳納。減免繳納，是指酌情減少或免除犯罪分子或犯罪的單位應繳納的罰金數(shù)額的一種罰金執(zhí)行方式。37、簡述剝奪政治權(quán)利。答：1．剝奪政治權(quán)利的概念。剝奪政治權(quán)利，是指剝奪犯罪分子參加國家管理與政治活動權(quán)利的刑罰方法，屬于資格刑。

2．剝奪政治權(quán)利的內(nèi)容。剝奪政治權(quán)利的內(nèi)容，根據(jù)《刑法》第54條的規(guī)定，是剝奪下列權(quán)利：(1)選舉權(quán)和被選舉權(quán)；(2)言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利；(3)擔任國家機關(guān)職務的權(quán)利；(4)擔任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領(lǐng)導職務的權(quán)利。

3．剝奪政治權(quán)利的適用范圍與適用對象。剝奪政治權(quán)利的附加適用有三種情況：(1)對于危害國家安全的犯罪分子應當附加剝奪政治權(quán)利。(2)對于故意殺人、強奸、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權(quán)利。根據(jù)有關(guān)司法解釋，對故意傷害、盜竊等其他嚴重破壞社會秩序的犯罪，犯罪分子主觀惡性較深、犯罪情節(jié)惡劣、罪行嚴重的，也可以依法附加剝奪政治權(quán)利。(3)對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子，應當附加剝奪政治權(quán)利終身。

剝奪政治權(quán)利的獨立適用由刑法分則加以規(guī)定，刑法分則條文中沒有規(guī)定獨立適用剝奪政治權(quán)利的，不得獨立適用剝奪政治權(quán)利。

4．剝奪政治權(quán)利的期限。(1)獨立適用剝奪政治權(quán)利或者主刑是有期徒刑、拘役附加剝奪政治權(quán)利的，期限為1年以上5年以下。(2)判處管制附加剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相等。(3)判處死刑、無期徒刑的，應當剝奪政治權(quán)利終身。(4)死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候，應當把附加剝奪政治權(quán)利的期限相應地改為3年以上10年以下。

剝奪政治權(quán)利刑期的計算，根據(jù)《刑法》第58條和第55條第2款的規(guī)定，隨主刑的不同而有以下幾種情況：(1)判處管制附加剝奪政治權(quán)利的，剝奪政治權(quán)利的刑期與管制的刑期相等，同時起算。(2)判處拘役附加剝奪政治權(quán)利的，剝奪政治權(quán)利的刑期從拘役執(zhí)行完畢之日起計算；在拘役執(zhí)行期間，當然不享有政治權(quán)利。(3)判處有期徒刑附加剝奪政治權(quán)利的，剝奪政治權(quán)利的刑期從有期徒刑執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計算；在有期徒刑執(zhí)行期間，當然不享有政治權(quán)利。(4)死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑時，附加的剝奪政治權(quán)利終身減為3年以上10年以下，該剝奪政治權(quán)利的刑期，應從減刑以后的有期徒刑執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計算，在主刑執(zhí)行期間，當然不享有政治權(quán)利。

5．剝奪政治權(quán)利的執(zhí)行。剝奪政治權(quán)利由公安機關(guān)執(zhí)行。根據(jù)《刑法》第58條第2款規(guī)定，被剝奪政治權(quán)利的犯罪分子，在執(zhí)行期間，應當遵守法律、行政法規(guī)和國務院公安部門有關(guān)監(jiān)督管理的規(guī)定，服從監(jiān)督，并且不得行使《刑法》第54條規(guī)定的各項權(quán)利。38、量刑的概念、功能、特征。答：量刑，又稱刑罰裁量，是指人民法院依據(jù)刑事法律，在認定行為人構(gòu)成犯罪的基礎(chǔ)上，確定對犯罪人是否判處刑罰、判處何種刑罰以及判處多重的刑罰，并決定所判刑罰是否立即執(zhí)行的刑事司法活動。量刑作為一種刑事司法活動，不僅決定是否對犯罪人判處刑罰、決定對犯罪人判處何種刑罰和多重的刑罰，而且決定對犯罪人所判處的刑罰是否立即執(zhí)行，因而是使法定的罪行關(guān)系變成是在的罪刑關(guān)系的必要條件，在整個刑事訴訟過程中具有承前啟后的重要作用。量刑特征（1）主體是人民法院。（2）內(nèi)容是對犯罪人確定刑罰。（2）性質(zhì)是一種刑事司法活動。39、簡述酌定情節(jié)有哪幾種。答：1．犯罪的動機。犯罪動機不同，表明犯罪分子的主觀惡性程度不同，量刑時應當考慮并予以區(qū)別對待

2．犯罪的手段。犯罪手段不同，主要反映行為的社會危害程度即客觀危害性不同。

3．犯罪的時間、地點。犯罪的時間、地點，在刑法未將其規(guī)定為犯罪構(gòu)成要件的條件下，對量刑的結(jié)果也具有一定作用。

4．犯罪侵害的對象。在法律未將某種特定對象規(guī)定為犯罪構(gòu)成要件的條件下，侵犯對象的具體情況的差別，反映行為的社會危害程度各異，從而會影響到量刑的輕重。

5．犯罪造成的損害結(jié)果。損害結(jié)果嚴重與否，表明行為的客觀危害有所區(qū)別，并對量刑輕重有一定制約作用。

6．犯罪分子的一貫表現(xiàn)。犯罪分子的平時表現(xiàn)情況，是反映其改造難易程度和再犯可能性大小的參考因素，因而對于刑罰裁量的結(jié)果具有不可忽視的影響。

7．犯罪后的態(tài)度。犯罪分子在犯罪后的態(tài)度如何，是反映人身危險程度、再犯可能性大小的另一重要因素。40、簡述一般累犯的概念和構(gòu)成條件。答：一般累犯，是指被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年內(nèi)再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。一般累犯的構(gòu)成條件為：

(1)前罪與后罪都是故意犯罪。此為構(gòu)成累犯的主觀條件。如果行為人實施的前罪與后罪均為過失犯罪，或者前罪與后罪之一是過失犯罪，都不能構(gòu)成累犯

(2)前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應當被判處有期徒刑以上刑罰。此為構(gòu)成累犯的刑度條件。

(3)后罪發(fā)生在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后5年之內(nèi)。這是構(gòu)成累犯的時間條件。其中，所謂刑罰執(zhí)行完畢，是指主刑執(zhí)行完畢，不包括附加刑在內(nèi)。41、簡述特別累犯的概念和構(gòu)成條件。答：危害國家安全罪的特別累犯，是指因犯危害國家安全罪受過刑罰處罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯危害國家安全罪的犯罪分子。

(1)前罪與后罪必須均為危害國家安全罪。如果行為人實施的前后兩罪都不是危害國家安全罪，或者其中之一不是危害國家安全罪，就不能構(gòu)成危害國家安全罪的特別累犯。

(2)前罪被判處的刑罰和后罪應判處的刑罰的種類及其輕重不受限制。即使前后兩罪或者其中之一被判處或者應當判處管制、拘役或者單處某種附加刑，也不影響危害國家安全罪的特別累犯的成立。

(3)前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，任何時候再犯危害國家安全罪，都構(gòu)成危害國家安全罪的特別累犯，即構(gòu)成危害國家安全罪的特別累犯，不受前后兩罪相距時間長短的限制。42、簡述累犯與再犯的概念和構(gòu)成條件。答：一般意義上的再犯，是指再次犯罪的人，不管是兩次或者兩次以上再實施犯罪，還是是否受過刑罰之處罰，均可稱為再犯。再犯的后犯之罪實施的時間并無限制，既可以是在前罪刑罰執(zhí)行期間實施的，也可以是在刑滿釋放之后實施的。累犯與再犯的相同之處主要表現(xiàn)為：他們都是兩次或兩次以上實施犯罪行為。兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)為以下幾點：

(1)累犯前后實施的犯罪必須是特定的犯罪，特定犯罪的性質(zhì)是由法律明文規(guī)定的；而再犯前后實施的犯罪，并無此方面的限制。

(2)累犯一般必須以前后兩罪被判處或應判處一定的刑罰為構(gòu)成條件；而構(gòu)成再犯，并不要求前后兩罪必須被判處一定刑罰。

(3)累犯所犯之后罪，一般必須是在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后的法定期限內(nèi)實施的；而再犯的前后兩罪之問并無時間方面的限制。43、簡述一般自首概念和構(gòu)成條件。答：一般自首是指犯罪分子犯罪以后自動投案，如實供述自己罪行的行為。特別自首，亦稱準自首，是指被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。成立一般自首必須具備以下條件：

1．自動投案。所謂自動投案，是指犯罪分子在犯罪之后、歸案之前，出于本人的意志而向有關(guān)機關(guān)或個人承認自己實施了犯罪，并自愿置于有關(guān)機關(guān)或個人的控制之下，等待進一步交代犯罪事實，并最終接受國家的審查和裁判的行為。

(1)投案行為必須發(fā)生在犯罪人尚未歸案之前。這是對自動投案的時間限定。

(2)必須是基于犯罪分子本人的意志而自動歸案。這是認定自動投案是否成立的關(guān)鍵條件。

(3)必須向有關(guān)機關(guān)或者個人承認自己實施了特定犯罪。

(4)必須自愿置于有關(guān)機關(guān)或個人的控制之下，等待迸一步交代犯罪事實，接受國家司法機關(guān)的審查和裁判。此為自動投案的基本構(gòu)成要素．也是自首成立的其他條件的前提。

2．如實供述自己的罪行。如實地供述自己的罪行，是自首成立的基本條件。把握自首成立的這一條件．應注意以下幾方面的問題：

(1)投案人所供述的必須是犯罪的事實。投案人因法律認識錯誤而交代違法行為或違反道德規(guī)范行為的事實．不構(gòu)成自首。

(2)投案人所供述的必須是自己的犯罪事實，也即自己實施并應由本人承擔刑事責任的罪行；投案人所供述的犯罪。

(3)投案人必須如實供述所犯罪行，即犯罪分子應按照實際情況徹底供述所實施的罪行。44、簡述特殊自首的構(gòu)成條件。答：成立特別自首，應當具備以下條件：

1．成立特別自首的主體必須是被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。其中，所渭強制措施，是指我國刑事訴訟法規(guī)定的拘傳、拘留、取保候?qū)?、監(jiān)視居住和逮捕。所謂正在服刑的罪犯，是指已經(jīng)人民法院判決、正在執(zhí)行所判刑罰的罪犯。除上述法律規(guī)定的三種人以外的犯罪分子，不能成立特別自首。

2．必須如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行。這是成立特別自首的關(guān)鍵性條件。對此，應特別注意把握以下幾點：

(1)所供述的必須是司法機關(guān)還未掌握的罪行，也即司法機關(guān)不了解的犯罪事實。

(2)所供述的必須是除司法機關(guān)已掌握的罪行以外的其他罪行，也即被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，必須供述與司法機關(guān)已經(jīng)掌握的罪行在性質(zhì)或者罪名上不同或者相同的一定罪行。

(3)所供述的必須是本人的罪行，也即必須供述犯罪人本人實施的犯罪事實。

(4)所供述的罪行與司法機關(guān)掌握的罪行在罪名上是否一致，其法律后果有所不同。45、簡述共同自首的認定。答：1．共同犯罪自首的認定。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，各種共同犯罪人自首時所要供述的自己的罪行的范圍，與其在共同犯罪中所起的作用和具體分工是相適應的。

(1)主犯應供述的罪行的范圍。主犯可分為首要分子和其他主犯。其中，首要分子必須供述的罪行，包括其組織、策劃、指揮作用所及或支配下的全部罪行；其他主犯必須供述的罪行，包括在首要分子的組織、策劃、指揮作用的支配下單獨實施的犯罪行為，以及與其他共同犯罪人共同實施的犯罪行為。

(2)從犯應供述的罪行的范圍。從犯分為次要的實行犯和幫助犯。次要的實行犯應供述的罪行，包括犯罪分子自己實施的犯罪，以及與自己共同實施犯罪的主犯和脅從犯的犯罪行為；幫助犯應供述的罪行，包括自己實施的犯罪幫助行為，以及自己所幫助的實行犯的行為。

(3)脅從犯應供述的罪行的范圍，包括自己在被脅迫情況下實施的犯罪，以及所知道的脅迫自己犯罪的脅迫人所實施的犯罪行為。

(4)教唆犯應供述的罪行的范圍，包括自己的教唆行為，以及所了解的被教唆人產(chǎn)生犯

罪意圖之后實施的犯罪行為。46、簡述數(shù)罪自首。答：(1)就一般自首而言，對于犯罪人自動投案后如實供述所犯全部數(shù)罪的，應認定為全案均成立自首。對于犯罪人自動投案后僅如實供述所犯全部數(shù)罪的一部分，而未供述其中另一部分犯罪的，應分別予以處理：若所犯數(shù)罪為異種數(shù)罪的，其所供述的犯罪成立自首，其未交代的犯罪不成立自首，即自首的效力僅及于如實供述之罪。若所犯數(shù)罪為同種數(shù)罪，則應根據(jù)犯罪人供述犯罪的程度。決定自首成立的范圍。其中，犯罪人所供述的犯罪與未供述的犯罪在性質(zhì)、情節(jié)、社會危害程度等方面大致相當?shù)?，只應認定所供述之罪成立自首，未供述之罪不成立自首，即自首的效力同樣僅及于如實供述之罪。犯罪人確實由于主客觀方面的原因，只如實供述了所犯數(shù)罪中的主要或基本罪行，應認定為全案成立自首，即自首的效力及于所犯全部罪行。(2)就特別自首而言，被司法機關(guān)依法采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人非同種罪行的，以自首論；如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人同種罪行的，分別不同情況，可以酌情或者一般應當從輕處罰。47、簡述自首和坦白的區(qū)分。答：自首與坦白的區(qū)分界限。所謂坦白，是指犯罪分子被動歸案之后，自己如實交代被指控的犯罪事實，并接受國家司法機關(guān)審查和裁判的行為。據(jù)此，自首與坦白存在著某些相同之處：(1)兩者均以自己實施了犯罪行為為前提。(2)兩者在犯罪人歸案之后都是如實交代自己的犯罪事實。(3)兩者的犯罪人都有接受國家司法機關(guān)審查和裁判的行為。(4)兩者都是從寬處罰的情節(jié)。但是，自首與坦白也存在著明顯的區(qū)別：(1)自首是犯罪人自動投案之后，主動如實供述自己犯罪事實的行為，或者被動歸案以后，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為；而坦白則是犯罪人被動歸案之后，如實交代自己所被指控的犯罪事實的行為。(2)自首與坦白所反映的犯罪人的人身危險性程度不同，自首犯的人身危險性相對較小，坦白者的人身危險性相對較大。(3)自首是法定的從寬處罰情節(jié)，而坦白只是酌定的從寬處罰情節(jié)。并且，在一般情況下，自首比坦白的從寬處罰幅度要大。48、簡述單位自首的認定。答：關(guān)于認定單位犯罪自首，需注意的問題有以下幾個：

(1)單位自首的認定標準。應在符合刑法關(guān)于自首規(guī)定的一般條件的基礎(chǔ)上，認定單位自首尚須符合能夠代表單位整體意志的人，基于單位的意志并以單位的名義如實交代單位所實施的主要罪行。

(2)單位的法定代表人、主管人員、其他直接責任人員在單位自首中的作用。由于單位是因自然人而存在的一種特殊組織形式，故討論單位自首不能脫離與之相關(guān)的自然人的關(guān)系。單位的法定代表人、主管人員不論是否參與單位犯罪，基于其資格和決策的地位，均可以代表單位自首。至于其他直接責任人員，如經(jīng)單位的授權(quán)進而代表單位的意志自首的，可認定為單位自首。

(3)以單位自首論的情形。實踐中非典型自首的情形時有發(fā)生，認定是否符合單位自首的原則應參照自然人非典型自首的情形，例如代為先行投案、采取強制措施后的自動供述司法機關(guān)尚未掌握的單位犯罪罪行等。49、簡述數(shù)罪并罰的概念、特點和意義。答：我國刑法中的數(shù)罪并罰，是指人民法院對一行為人在法定時間界限內(nèi)所犯數(shù)罪分別定罪量刑后，按照法定的并罰原則及刑期計算方法決定其應執(zhí)行的刑罰的制度。

數(shù)罪并罰的特點：

(1)必須是行為人犯有數(shù)罪。此為適用數(shù)罪并罰的事實前提。所謂數(shù)罪，是指實質(zhì)上的數(shù)罪或獨立的數(shù)罪，其必須均系一行為人所為。

(2)行為人所犯的數(shù)罪必須發(fā)生于法定的時間界限之內(nèi)。

(3)必須在對數(shù)罪分別定罪量刑的基礎(chǔ)上，依照法定的并罰原則、并罰范圍和并罰方法(刑期計算方式)，決定執(zhí)行的刑罰。

數(shù)罪并罰的意義。我國刑法中數(shù)罪并罰制度的意義主要表現(xiàn)為：(1)便于審判人員科學地對犯罪分子判處適當?shù)男塘P；(2)可以保證適用法律的準確性；(3)有利于保障被告人的合法權(quán)益；(4)有利于刑罰執(zhí)行機關(guān)對犯罪分子執(zhí)行刑罰和適用減刑或假釋。50、簡述數(shù)罪并罰的基本適用原則。答：我國數(shù)罪并罰原則的基本適用規(guī)則。根據(jù)我國《刑法》第69條規(guī)定，折中原則中所包含的吸收原則、限制加重原則和并科原則的具體適用范圍及基本適用規(guī)則如下：

(1)判決宣告的數(shù)個主刑中有數(shù)個死刑或最重刑為死刑的，采用吸收原則，僅應決定執(zhí)行一個死刑，而不得決定執(zhí)行兩個以上的死刑或其他主刑。

(2)判決宣告的數(shù)個主刑中有數(shù)個無期徒刑或最重刑為無期徒刑的，采用吸收原則，只應決定執(zhí)行一個無期徒刑，而不得決定執(zhí)行兩個以上的無期徒刑，或者將兩個以上的無期徒刑合并升格執(zhí)行死刑，或者決定執(zhí)行其他主刑。

(3)判決宣告的數(shù)個主刑為有期自由刑即有期徒刑、拘役、管制的，采取限制加重原則合并處罰。根據(jù)我國《刑法》第69條規(guī)定，具體的限制加重規(guī)則為：①判決宣告的數(shù)個主刑均為有期徒刑的，應當在總和刑期以下，數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期；但是最高不能超過20年。②判決宣告的數(shù)個主刑均為拘役的，應當在總和刑期以下，數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期；但是最高不能超過1年。③判決宣告的數(shù)個主刑均為管制的，應當在總和刑期以下，數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期；但是最高不能超過3年。51、簡述緩刑和監(jiān)外執(zhí)行的區(qū)分。答：(1)性質(zhì)不同。緩刑是附條件暫緩執(zhí)行原判刑罰的制度；而監(jiān)外執(zhí)行是刑罰執(zhí)行過程中的具體執(zhí)行場所的問題．它并非不執(zhí)行原判刑罰，只是對所判刑罰暫時予以監(jiān)外執(zhí)行。(2)適用對象不同。緩刑只適用于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子；監(jiān)外執(zhí)行可以適用于被判處拘役、．有期徒刑的犯罪分子。(3)適用條件不同。緩刑的適用，以犯罪分子的犯罪情節(jié)、悔罪表現(xiàn)和不致再危害社會為基本條件；監(jiān)外執(zhí)行的適用．必須以犯罪分子患有嚴重疾病需要保外就醫(yī)；以及懷孕或者正在哺乳自已的嬰兒等不宜收監(jiān)執(zhí)行的特殊情形為條件。(4)適用的方法不同。緩刑應在判處刑罰的同時予以宣告，并應依法確定緩刑的考驗期。而監(jiān)外執(zhí)行是在判決確定以后適用的一種變通執(zhí)行刑罰的方法．在宣告判決和刑罰執(zhí)行過程中均可適用．且不需要確定考驗期。此外，適用監(jiān)外執(zhí)行的過程中，一旦在監(jiān)外執(zhí)行的法定條件不復存在時，即便罪犯在監(jiān)外未再犯新罪等，如果刑期未滿．仍應收監(jiān)執(zhí)行。(5)適用的依據(jù)不同。適用緩刑的依據(jù)是刑法的有關(guān)規(guī)定；適用監(jiān)外執(zhí)行的依據(jù)是我國刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。52、簡述緩刑和死緩的區(qū)分。答：(1)適用前提不同。緩刑的適用．、以犯罪分子被判處拘役、3年以下有期徒刑為前提。死刑緩期執(zhí)行的適用．以犯罪分予被處死刑為前提。(2)執(zhí)行方法不同。對于被宣告緩刑的犯罪分子不予關(guān)押．而是由公安機關(guān)考察，所在單位或者基層組織予以配合。對于被宣告死刑緩期執(zhí)行的罪犯。必須予以關(guān)押．并實行勞動改造。(3)考驗期限不同。緩刑的考驗期，必須依所判刑種和刑期而確定，所判刑種和刑期的差別決定了其具有不同的法定考驗期。死刑緩期執(zhí)行的法定期限為2年。(4)法律后果不同。緩刑的法律后果．依犯罪分子在考驗期內(nèi)是否發(fā)生法定情形而分別為：原判的刑罰不再執(zhí)行．或者撤銷緩刑，把前罪與后罪所判處的刑弱。按照數(shù)罪并罰的原則處理．或者收監(jiān)執(zhí)行原判刑罰。死刑緩期執(zhí)行的法律后果為：一是在2年緩刑執(zhí)行期間故意犯罪的．執(zhí)行死刑，無須等到2年期滿，但應由最高人民法院核準；二是在2年期間無故意犯罪的，2年期滿后減為無期徒刑；三是死刑緩期執(zhí)行期間無故意犯罪且有重大立功表現(xiàn)的，2年期滿后，減為15年以上20年以下有期徒刑。53、簡述緩刑的適用條件。答：(1)犯罪分子被判處拘役或者3年以下有期徒刑的刑罰。

(2)根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認為適用緩刑不致再危害社會。這是適用緩刑的根本條件。

(3)犯罪分子不是累犯。累犯屢教不改、主觀惡性較深，有再犯之虞，適用緩刑難以防止其再犯新罪。所以，即使累犯被判處拘役或3年以下有期徒刑，也不能適用緩刑。54、簡述緩刑考察的內(nèi)容。答：（1）被宣告緩刑者應當遵守的行為規(guī)定。根據(jù)我國《刑法》第75條的規(guī)定，被宣告緩刑的犯罪分子應當遵守下列規(guī)定：(1)遵守法律、行政法規(guī)，服從監(jiān)督；(2)按照考察機關(guān)的規(guī)定報告自己的活動情況；(3)遵守考察機關(guān)關(guān)于會客的規(guī)定；(4)離開所居住的市、縣或者遷居，應當報經(jīng)考察機關(guān)批準。（2）緩刑的考察機關(guān)。緩刑的考察機關(guān)是公安機關(guān)，被宣告緩刑的犯罪分子所在單位或者基層組織，對公安機關(guān)的緩刑考察工作予以配合。

3．緩刑考察的內(nèi)容。根據(jù)我國《刑法》第76條規(guī)定，緩刑考察的內(nèi)容，就是考察被宣告緩刑的犯罪分子．在緩刑考驗期限內(nèi)，是否具有《刑法》第77條規(guī)定的情形，即是否再犯新罪或者發(fā)現(xiàn)漏罪，以及是否違反法律、行政法規(guī)或者國務院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，且情節(jié)嚴重的。若沒有發(fā)生《刑法》第77條規(guī)定的情形，緩刑考驗期滿，原判的刑罰就不再執(zhí)行，并公開予以宣告。55、簡述緩刑考察的后果。答：根據(jù)《刑法》第76條、第77條規(guī)定，一般緩刑的法律后果有以下三種：

1）被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，沒有《刑法》第77條規(guī)定的情形，緩刑考驗期滿，原判的刑罰就不再執(zhí)行，并公開予以宣告。

2）被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他-罪沒有判決的，應當撤銷緩刑，對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照《刑法》第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。新犯之罪和漏判之罪，不受犯罪性質(zhì)、種類、輕重以及應當判處的刑種、刑期的限制。

3）被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)及國務院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴重的，應當撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。56、簡述戰(zhàn)時緩刑的概念、適用條件和后果。答：我國刑法中的戰(zhàn)時緩刑，是指在戰(zhàn)時對被判處3年以下有期徒刑沒有現(xiàn)實危險的犯罪軍人，暫緩其刑罰執(zhí)行，允許其戴罪立功，確有立功表現(xiàn)時，可以撤銷原判刑罰，不以犯罪論處的制度。

戰(zhàn)時緩刑的適用條件是：

(1)適用的時問必須是在戰(zhàn)時。故在和平時期或非戰(zhàn)時條件下，不能適用此種特殊緩刑。所謂戰(zhàn)時，依據(jù)《刑法》第451、條的規(guī)定，是指國家宣布進入戰(zhàn)爭狀態(tài)、部隊受領(lǐng)作戰(zhàn)任務或者遭敵突然襲擊時。部隊執(zhí)行戒嚴任務或者處置突發(fā)性暴力事件時，以戰(zhàn)時論。

(2)適用的對象只能是被判處3年以下有期徒刑(依立法精神應含被判處拘役)的犯罪軍人。不是犯罪的軍人，或者雖是犯罪的軍人，但被判處的刑罰為3年以上有期徒刑，均不能適用戰(zhàn)時緩刑。

(3)適用戰(zhàn)時緩刑的基本根據(jù)，是在戰(zhàn)爭條件下宣告緩刑沒有現(xiàn)實危險。這是戰(zhàn)時緩刑最關(guān)鍵的適用條件。即使是被判處3年以下有期徒刑的犯罪軍人，若被判斷為適用緩刑具有現(xiàn)實危險，也不能宣告緩刑。

戰(zhàn)時緩刑的法律后果為：適用戰(zhàn)時緩刑的犯罪軍人在確有立功表現(xiàn)的條件下，原判刑罰可予撤銷，不以犯罪論處。即罪與刑可以同時消滅。57、簡述減刑的概念和條件。答：減刑，是對被判處管制、拘役、有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子，因其在刑罰執(zhí)行期間認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改或者立功表現(xiàn)，而適當減輕其原判刑罰的制度。（1）對象條件減刑的對象條件，是指減刑只適用于被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。（2）減刑的實質(zhì)條件，因減刑的種類不同而有所區(qū)別。

1．可以減刑的實質(zhì)條件，是犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)?；蛘哂辛⒐Ρ憩F(xiàn)。根據(jù)有關(guān)司法解釋，同時具備以下四個方面情形的，應當認為是確有悔改表現(xiàn)：(1)認罪服法；(2)認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造；(3)積極參加政治、文化、技術(shù)學習；(4)積極參加勞動，完成生產(chǎn)任務。有下列情形之一的，應當認為是確有立功表現(xiàn)：(1)檢舉、揭發(fā)監(jiān)獄內(nèi)外犯罪活動，或者提供重要的破案線索，經(jīng)查證屬實的；(2)阻止他人犯罪活動的；(3)在生產(chǎn)、科研中進行技術(shù)革薪，成績突出的；(4)在搶險救災或者排除重大事故中表現(xiàn)積極的；(5)有其他有利于國家和社會的突出事跡的。

2．應當減刑的實質(zhì)條件，是犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間有重大立功表現(xiàn)。根據(jù)《刑法》第78條規(guī)定，犯罪分子在刑罰執(zhí)行期問有下列重大立功表現(xiàn)之一的，應當減刑：(1)阻止他人重大犯罪活動的；(2)檢舉監(jiān)獄內(nèi)外重大犯罪活動，經(jīng)查證屬實的；(3)有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術(shù)革新的；(4)在日常生產(chǎn)、生活中舍己救人的；(5)在抗御自然災害或者排除重大事故中，有突出表現(xiàn)的；(6)對國家和社會有其他重大貢獻的。

3．把握適用減刑的實質(zhì)條件，根據(jù)有關(guān)司法解釋，還須特別注意以下問題：一是對犯罪時未成年的罪犯的減刑，在掌握標準上可以比照成年罪犯依法適度放寬。未成年罪犯能認罪服法，遵守監(jiān)規(guī)，積極參加學習、勞動的，即可視為確有悔改表現(xiàn)予以減刑。二是對罪行嚴重的危害國家安全的罪犯，犯罪集團的首要分子、主犯和累犯的減刑，應當嚴格掌握。對確屬應當減刑的，主要根據(jù)其改造的表現(xiàn)，同時也要考慮原判決的情況，作出相應決定。三是對老年和身體有殘疾(不含自傷致殘)罪犯的減刑，應當主要注重悔罪的實際表現(xiàn)。(3)限度條件：減刑的限度為：減刑以后實際執(zhí)行的刑期，判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的1／2；判處無期徒刑的，不能少于10年；對于死刑緩期2年執(zhí)行的罪犯減為無期徒刑、有期徒刑后又被減刑的，其實際執(zhí)行的刑期不能少于12年(不含死刑緩期執(zhí)行的2年)。所謂實際執(zhí)行的刑期，是指判決執(zhí)行后犯罪分子實際服刑的時問。如果判決前先行羈押的，羈押期應當計入實際執(zhí)行的刑期之內(nèi)。58、簡述減刑后的刑期計算。答：（1）對于原判管制、拘役、有期徒刑的，減刑后的刑期自原判決執(zhí)行之日起算；原判刑期已經(jīng)執(zhí)行的部分，應計入減刑以后的刑期之內(nèi)。（2）對于原判無期徒刑減為有期徒刑的，刑期自裁定減刑之日起算；已經(jīng)執(zhí)行的刑期，不計人減為有期徒刑以后的刑期之內(nèi)。（3）對于無期徒刑減為有期徒刑之后，再次減刑的，其刑期的計算，則應按照有期徒刑罪犯減刑的方法計算，即應當從前次裁定減為有期徒刑之日算起。（4）對于曾被依法適用減刑，后因原判決有錯誤，經(jīng)再審后改判為較輕刑罰的，原來的減刑仍然有效，所減刑期，應從改判的刑期中扣除。59、簡述假釋的概念和條件答：假釋，是對被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行一定刑期之后，因其認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會，而附條件地將其予以提前釋放的制度。（1）對象條件。假釋只能適用于被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。根據(jù)有關(guān)司法解釋，對死緩犯減為無期徒刑或者有期徒刑后；符合假釋條件的，可以適用假釋。（2）限制條件。被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期1／2以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行10年以上，才可以適用假釋。對死緩犯減刑后假釋的，其實際執(zhí)行的刑期不得少于12年(不含死刑緩期執(zhí)行2年)。罪犯減刑后又假釋的間隔時間，一般為1年；對一次減刑2年或3年刑期后又適用假釋的，其問隔時間不能少于2年。對判處有期徒刑的罪犯假釋，執(zhí)行原判刑期1／2以上的起始時間，應當從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。

即對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。（3）實質(zhì)條件。被適用假釋的犯罪分子，必須認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會。根據(jù)有關(guān)司法解釋，所謂確有悔改表現(xiàn)，是指同時具備以下四個方面情形：(1)認罪服法；(2)認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造；(3)積極參加政治、文化、技術(shù)學習；(4)積極參加勞動，完成生產(chǎn)任務。所謂不致再危害社會，是指罪犯在刑罰執(zhí)行期間一貫表現(xiàn)好，確有悔改表現(xiàn)，不致違法、重新犯罪，或是年老、身體有殘疾(不含自傷致殘)，并喪失作案能力。60、簡述假釋和減刑的區(qū)分。答：(1)適用范圍不同。假釋只適用于被判處無期徒刑和有期徒刑的犯罪分子；減刑適用于被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。(2)適用次數(shù)不同。假釋只能宣告一次；而減刑不受次數(shù)的限制，可以減刑一次，也可減刑數(shù)次。(3)法律后果不同。假釋附有考驗期，如果發(fā)生法定情形，就撤銷假釋；減刑沒有考驗期，即使犯罪分子再犯新罪，已減的刑期也不恢復。(4)適用方法不同。對被假釋人當即解除監(jiān)禁，予以附條件釋放；對被減刑人則要視其減刑后是否有余刑，才能決定是否釋放，有未執(zhí)行完的刑期的，仍需在監(jiān)獄繼續(xù)執(zhí)行。61、簡述假釋和緩刑的區(qū)分。答：假釋與緩刑不同。兩者雖有許多相同點，都是有條件地不執(zhí)行原判刑罰，都有一定的考驗期，都以發(fā)生法定情形為撤銷條件，但仍有許多明顯的區(qū)別：(1)適用范圍不同．假釋適用于被判處無期徒刑和有期徒刑的犯罪分子；緩刑只適用于被判處拘役和3年以下有期徒刑的犯罪分子。(2)適用時間不同。假釋是在刑罰執(zhí)行過程中，根據(jù)犯罪分子的表現(xiàn)，以裁定作出的；緩刑則是在判決的同時宣告的。(3)適用根據(jù)不同。適用假釋的根據(jù)．是犯罪分子在刑罰執(zhí)行中的表現(xiàn)以及假釋后不致再危害社會的可能性；適用緩刑的根據(jù)．是犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)以及適用緩刑確實不致再危害社會的可能性。(4)不執(zhí)行的刑期不同。假釋必須先執(zhí)行原判刑期的一部分。而對尚未執(zhí)行完的刑期，附條件不執(zhí)行；緩刑是對原判決的全部刑期有條件地不執(zhí)行。62、簡述假釋和監(jiān)外執(zhí)行的區(qū)分。答：(1)適用對象不同。假釋只適用于被判處無期徒刑和有期徒刑的罪犯；監(jiān)外執(zhí)行則適用于被判處有期徒刑和拘役的罪犯。(2)適用條件不同。假釋適用于執(zhí)行了一定刑期，認真遵守監(jiān)規(guī)。接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，已不致再危害社會的犯罪分子；監(jiān)外執(zhí)行適用于因法定特殊情況不宜在監(jiān)獄內(nèi)執(zhí)行的犯罪分子。(3)收監(jiān)條件不同。假釋只有在假釋考驗期內(nèi)發(fā)生法定情形，才能撤銷；監(jiān)外執(zhí)行則在監(jiān)外執(zhí)行的法定條件消失，且刑期未滿的情況下收監(jiān)執(zhí)行。(4)期間計算不同。假釋犯若被撤銷假釋，其假釋的期間，不能計入原判執(zhí)行的刑期之內(nèi)。監(jiān)外執(zhí)行的期間，無論是否收監(jiān)執(zhí)行，均計入原判執(zhí)行的刑期之內(nèi)。63、簡述假釋的后果。答：（1）被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內(nèi)沒有《刑法》第86條規(guī)定的情形，即沒有再犯新罪或者發(fā)現(xiàn)漏罪，或者沒有違反法律、行政法規(guī)及國務院公安部門有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定，假釋考驗期滿；就認為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢，并公開予以宣告。（2）被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內(nèi)再犯新罪應當撤銷假釋，依照《刑法》第71條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰。（3）在假釋考驗期限內(nèi)，發(fā)現(xiàn)被假釋的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當撤銷假釋，依照《刑法》第70條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰。（4）被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內(nèi)，有違反法律、行政法規(guī)或者國務院公安部門有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成新的犯罪的，應當依照法定程序撤銷假釋，收監(jiān)執(zhí)行朱執(zhí)行完畢的刑罰。

犯罪分子被假釋后，原判有附加刑的，附加刑仍須繼續(xù)執(zhí)行。原判有附加剝奪政治權(quán)利的，附加剝奪政治權(quán)利的刑期從假釋之日起計算。64、簡述刑罰消滅的概念和法定原因。答：刑罰消滅，是指針對特定犯罪人的刑罰權(quán)因法定事由而歸于消滅。導致刑罰消滅的法定原因大致有以下幾種情況：

1．刑罰執(zhí)行完畢。刑罰執(zhí)行完畢后，因再無執(zhí)行的理由，其行刑權(quán)便歸于消滅。

2．緩刑考驗期滿。被宣告緩刑的犯罪人，在緩刑考驗期限內(nèi)沒有法定撤銷緩刑盼隋形，緩刑考驗期滿后，原判刑罰不再執(zhí)行，行刑權(quán)便歸于消滅。

3．假釋考驗期滿。被假釋的犯罪人、在假釋考驗期限內(nèi)沒有法定撤銷假釋的情形，假釋考驗期滿，即視為刑罰執(zhí)行完畢，行刑權(quán)歸于消滅。

4．犯罪人死亡。如果犯罪人起訴前死亡，求刑權(quán)消滅；如果犯罪人在判決確定前死亡，量刑權(quán)消滅；如果犯罪人在刑罰執(zhí)行過程中死亡，．行刑權(quán)一般也歸于消滅。

5．超過時效期限。犯罪發(fā)生后，司法機關(guān)超過追訴時效而未追訴，求刑權(quán)歸于消滅；刑罰宣告后，超過行刑時效而未執(zhí)行，行刑權(quán)歸于消滅。

6．赦免。赦免包括大赦和特赦，實行赦免可以導致行刑權(quán)的消滅。65、追訴時效：犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴：(1)法定最高刑為不滿5年有期徒刑的，經(jīng)過5年；(2)法定最高刑為5年以上不滿10年有期徒刑的，經(jīng)過10年；(3)法定最高刑為10年以上有期徒刑的，經(jīng)過15年；(4)法定最高刑為無期徒刑、死刑的，經(jīng)過20年。如果20年以后認為必須追訴的，須報請最高人民檢察院核準。66、簡述大赦和特赦的區(qū)分。答：(1)大赦是赦免一定種類或不特定種類的犯罪，其對象是不特定的犯罪人；特赦是赦免特定的犯罪人。(2)大赦既可實行于法院判決之后，也可實行于法院判決之前；特赦只能實行于法院判決之后。(3)大赦既可赦其罪，又可赦其刑；特赦只能赦其刑。(4)大赦后再犯罪不構(gòu)成累犯；特赦后再犯罪的，如果符合累犯條件，則構(gòu)成累犯。67、簡述我國的特赦制度特點。答：特赦由全國人民代表大會常務委員會決定，由國家主席發(fā)布特赦令。我國的特赦具有以下特點：

1．特赦是以一類或幾類犯罪分子為對象，而不是適用于個別的犯罪分子。除1959年第一次特赦是對戰(zhàn)爭罪犯、反革命罪犯和普通刑事罪犯實行外，其余6次都是對戰(zhàn)爭罪犯實行。

2．特赦是對經(jīng)過一定時期的關(guān)押改造，確已改惡從善的犯罪分子實行。

3．特赦是根據(jù)犯罪分子的罪行輕重和悔改表現(xiàn)，區(qū)別對待，或者免除其刑罰尚未執(zhí)行的部分．予以釋放，或者減輕其原判的刑罰，而不是免除其全部刑罰。

4．特赦是由全國人大常委會決定，由中華人民共和國主席發(fā)布特赦令，再由最高人民法院和高級人民法院予以執(zhí)行，而不是由犯罪分子本人及其家屬或者其他公民提出申請而實行。法碩考試需要記憶的刑法簡答題（三）1、間諜罪，是指參加間諜組織或者接受間諜組織及其代理人的任務，或者為敵人指示轟擊目標，危害國家安全的行為。★2、以危險方法危害公共安全罪，是指使用與放火、投放危險物質(zhì)、決水、爆炸方法的危險性相當?shù)钠渌ｋU方法，危害公共安全的行為。（注意09年孫偉銘案件）

1）侵犯客體是公共安全，即不特定的多數(shù)人的生命、健康或者重大公私財產(chǎn)的安全。

2）客觀方面表現(xiàn)為使用與放火、投放危險物質(zhì)、決水、爆炸方法的危險性相當?shù)钠渌ｋU的方法，危害公共安全的行為。根據(jù)司法實踐，以其他危險方法危害公共安全的形式主要有以駕車撞人的危險方法危害公共安全、以私設(shè)電網(wǎng)的危險方法危害公共安全、以向人群開槍射擊的危險方法危害公共安全、以傳播病毒或泄露放射性物質(zhì)的危險方法危害公共安全等。

3）犯罪主體是一般主體，凡達到刑事責任年齡具有刑事責任能力的自然人都可以成為本罪的主體。

4）主觀方面表現(xiàn)為，明知自己的行為可能導致危害公共安全的嚴重后果，并且希望或者有意識地放任這種結(jié)果發(fā)生。犯以危險方法危害公共安全罪，尚未造成嚴重后果的，處3年以上10年以下有期徒刑；致人重傷、克亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。3、破壞交通工具罪。是指破壞火車、汽車、電車、船只、航空器，足以使火車、汽車、電車、船只、航空器發(fā)生顛覆、毀壞危險，尚未造成嚴重后果或者已經(jīng)造成嚴重后果的行為。4、破壞交通設(shè)施罪，是指故意破壞軌道、橋梁、隧道、公路、機場、航道、燈塔、標志或者進行其他破壞活動，足以使火車、汽車、電車、船只、航空器發(fā)生傾覆、毀壞危險或者造成嚴重后果的行為。5、交通肇事罪，是指違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的行為。行為人在交通肇事后為了逃避法律追究，將被害人帶離事故現(xiàn)場后隱藏或者遺棄，致使被害人無法得到救助而死亡或者嚴重殘疾的，以故意殺人罪或者故意傷害罪定罪處罰。但是，如果行為人在交通肇事后，為了殺人滅口，而又故意將傷者撞死或者在交通肇事后明知被害人受傷，仍然駕車掛帶被車鉤住的被害人逃跑，致使被害人死亡的，其行為另行構(gòu)成故意殺人罪或故意傷害(致死)罪，應當和交通肇事罪進行數(shù)罪并罰。6、重大責任事故罪，是指在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全管理的規(guī)定，或者強令他人違章冒險作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的行為。7、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額達5萬元以上的行為。8、走私普通貨物、物品罪，是指違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運輸、攜帶、郵寄國家禁止進出口的武器、彈藥、核材料、假幣、珍貴動物及其制品、珍稀植物及其制品、淫穢物品、毒品以及國家禁止出口的文物、金銀和其他貴重金屬以外的貨物、物品進出境．偷逃應繳納關(guān)稅額5萬元以上的行為。9、非國家工作人員受賄罪，指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的行為。1）侵犯的客體是國家對公司、企業(yè)以及非國有事業(yè)單位、其他組織的工作人員職務活動的管理制度。用職務上的便利，索取他人財物或非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的行為。3）犯罪主體是特殊主2）客觀方面表現(xiàn)為利體，即公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員。公司、企業(yè)的工作人員