國際商法合同法課件

第三章合同法一、 合同基本概述二、 合同的成立三、 合同的違約四、訴訟時效2005年中國某進出口公司應美國某公司的請求，報出C231某初級產品500噸，每噸CIF紐約人民幣2200元，不可撤銷即期信用證付款，即期裝運的實盤，但對方接到中方的報盤后，未作還盤，而一再請求中方增加數(shù)量，降低價格，并延長發(fā)盤的有效期。中方公司最后將產品數(shù)量增加至1000噸，價格降至每噸CIF紐約人民幣2000元，并且將有效期延長至7月30日。美方公司于7月28日向中方公司發(fā)出接受發(fā)盤的傳真。傳真稱：“C231，我接受1000噸，每噸人民幣2000元，CIF紐約，不可撤銷即期信用證付款，即期裝船，按裝船凈重計算，除提供通常裝船單據(jù)外，需提供衛(wèi)生檢疫證明書、產地證、磅碼單，需提供良好適合海洋運輸?shù)拇b。”2一個月后，由于世界上該產品的主要產地國遭受災害而影響到該種產品的產量與質量，致使國際市場價格猛漲。因此，中方公司拒絕成交并復電稱：“由于世界市場形勢變化，貨物在收到傳真前已經售出?！倍鴮Ψ絼t堅持要求中方公司或者按照合同發(fā)貨，或者賠償貨價與市價之間的差價23萬余元人民幣。問：美國公司的傳真是否構成有效的承諾?為什么？三、國際范圍內合同法的淵源英美法系判例法是法律發(fā)展的核心環(huán)節(jié)。法官創(chuàng)制的判例法、議會制定的、行政機關受議會委托頒布的制定法都是法律的淵源。并且制定法的效力高于判例法。但判例法在法律發(fā)展過程中仍起主導作用。在英國，《奇蒂論合同法》和《安森論合同法》具有最高權威，目前，兩本書已經續(xù)寫至第27版。在美國，兩次《合同法重述》是法官判案的參考書。各州的判例法是合同法的基本淵源。原因是：1、法院在判決時關注的是現(xiàn)有的判例對制定法的解釋。2、制定法是零散的、片斷的，由法官把握法律間的關系大陸法系大陸法系國家制定法曾是法律的唯一淵源；學者的著述對法官有重要的指導作用；判例法也得到發(fā)展，也是淵源；法官具有很大的自有裁量權國際統(tǒng)一私法協(xié)會由國際統(tǒng)一私法協(xié)會推出的《國際商事合同通則》，但并不是一部國際性公約。其作用：1、可由當事人自有約定2、由于其兼容了不同法系的制度和國際慣例。可以對各國和國際的立法產生示范作用。中國法1999年10月1日，中國《合同法》生效。在此以前是由《民法通則》、《經濟合同法》《涉外經濟合同法》、《技術合同法》調整。第二節(jié)合同的概念國家合同定義出處英國合同由可提起訴訟的一項承諾或幾項承諾蓋斯特《英國合同法與案例》美國（1）合同是一項或一組這樣的諾言，它或他們一旦被違反，法律就會給予救濟（2）合同是兩個或兩個以上的人之間的協(xié)議，該協(xié)議創(chuàng)設做或不做某特定事情的義務《第二次合同法重述》法國合同是一人或數(shù)人對另一人或數(shù)人承擔給付某物，做或不做某事的義務的合意。即合意理論。《法國民法法典》1101條德國以法律行為設定債務關系或變更法律關系的內容者，除法律另有規(guī)定外，應依當事人之間的合同（合同是一種在特定當事人之間產生債權債務關系的法律行為《德國民法典》第305條兩大法系雖然在定義上有分歧，但都把合同雙方當事人的意思表示一致作為合同成立的要件，如果當事人不能達成協(xié)議，就不存在合同。各國基本上都規(guī)定，合同要有效成立，必須具備以下條件：1、當事人具有合同能力2、當事人意思表示一致3、合同須有對價4、合同形式需合法5、合同內容需合法6、意思表示真實兩大法系合同定義比較結果國家能力限制人名稱能力限制人締約能力限制中國無民事行為能力人不滿10周歲的未成年人和完全不能控制或者辨認自己行為的精神病人除獲純利益的民事行為外，需經代理人同意，否則所簽合同無效限制民事行為能力人①10周歲以上18周歲以下的未成年人②和不能完全控制或者辨認自己行為的精神病人可以從事于自己年齡、智力相適應的民事行為。其他民事行為需征得代理人同意法國無訂立合同能力人①未解除親權的未成年人②受法律保護的成年人（包括功能衰退這和因揮霍浪費游手好閑陷入貧困者），他們訂立合同須經監(jiān)護人或管理人同意，否則無效

親權是指父母對未成年子女在人身和財產方面進行管教和保護的權利和義務

國家能力限制人名稱能力限制人締約能力限制英美無締約能力人未成年人原則上沒有訂立合同的能力，但是在其成年之后，可以追認為要求撤銷，但屬于生活必需品的合同有效有精神缺陷的人宣布精神錯亂以后訂立合同無效，而宣告之前訂立合同，則可要求撤銷酗酒人原則上訂立合同有強制執(zhí)行力，即合同有效。但如果在訂立合同是因酗酒失去行為能力，則合同可撤銷。（二）法人英美法系依英王頒發(fā)的特許狀成立的公司依制定法成立的公司早期適用越權無效原則英國加入歐共體后放棄這一原則大陸法系法國在《商事公司法》第49條中如下規(guī)定：對于有限責任公司，“在與第三人的關系中，經理擁有在任何情況下以公司的名義進行活動的最廣泛的權力，..公司甚至應對經理的不屬于公司宗旨范圍的行為負責，但公司舉證證明第三人已知道或根據(jù)當時情況不可能不知道該行為超越了公司宗旨范圍的除外。僅公布公司章程不足以構成此種證據(jù)。限制經理根據(jù)本條所產生的權力的章程條款不得對抗第三人”。中國法在20世紀90年代之前，中國法院基本上奉行了公司的越權行為為無效行為的宗旨。例如，最高人民法院在1987年發(fā)布的《關于審理經濟合同糾紛案件中具體適用＜經濟合同法＞的若干問題解答》中說：“工商企業(yè)、個體工商戶及其他經濟組織..超越經營范圍或者違反經營方式所簽訂的合同，應認定為無效合同..全部為超營項目的，全部無效，部分為超營項目的，超營部分無效。”20世紀90年代以來，為了適應社會主義市場經濟發(fā)展和使中國的法制環(huán)境與國際接軌的需要。1993年，最高人民法院在《全國經濟審判座談會紀要》中指出：“合同約定僅一般違反行政管理性規(guī)定的，例如一般地范圍經營、違反經營方式等，而不是違反營、專賣及法律禁止性規(guī)定，合同標的物也不屬于限制流通的物品的，可按照有關的行政管理規(guī)定進行處理，而不因此確認合同無效。”第二個條件意思表示一致要約承諾要約要約又稱發(fā)價、發(fā)盤等，是指一方向另一方提出愿意根據(jù)一定的條件與對方訂立合同，并包含一旦被接受合同即告成立提出要約的一方稱要約人（offeror）相對方稱為受要約人（offeree）（一）要約的條件1.要約必須表明要約人愿意根據(jù)要約中提出的條件與對方訂立合同2.要約的內容必須明確、肯定

3.要約必須傳到受要約人處才能生效注意與要約邀請的區(qū)別：要約邀請又稱詢盤，詢價或索盤坎特雷有限公司訴特拉納有限公司T與建筑承包商C達成一項協(xié)議，如果C介紹某人來投資T將以公平合理的價格來雇傭C為承包商，后來，T卻將承包工作授予其他企業(yè)而與C發(fā)生爭執(zhí)，美國法院認為，建筑合同的價格條款是一般條款，當事人對該價格或改價格的確定方法未作約定，因此，原被告之間并不成立一項有約束力的合同關系，也就談不上被告違反什么合同。（二）要約的法律效力1、要約的生效時間：到達受要約人時生效2、要約生效的地點：受要約人收到要約的地點3、要約的拘束對象：一般約束要約人，而不拘束受要約人（三）要約的撤銷1、概念：是指要約人在要約被受要約人接受之前向受要約人發(fā)出要約失效的通知，使其不再受要約的拘束。英美法與大陸法存在分歧：國家要約的撤銷出處傳統(tǒng)英美法系要約作為一種諾言在被承諾之前沒有對價，因而對要約人沒有拘束力沈四寶《國際商法》傳統(tǒng)大陸法系大陸法系國家普遍認為，要約對要約人有約束力，要約一經生效便不能再撤銷同上英國單方合同的要約人，只要采取了與發(fā)出要約具有同樣公開性的方式撤銷要約，就被認為是有效的，但是，如果有人已經開始采取了要約中提出的行動，要約人就不能自由的撤銷要約了英國合同法大陸法系與英美法系關于要約撤銷的規(guī)定國家要約的撤銷出處美國如果商人在簽名的書面函件中提出出售或買進貨物的要約，且函件保證該要約將保持有效，則即使無對價，在要約規(guī)定的有效時間內，或如果未規(guī)定時間，在合理時間內，要約不可撤銷（3個月）《美國的統(tǒng)一商法典》2—205條德國要約對要約人有約束力，除非要約人注明了不受拘束力的詞句，要約一經生效便不能再撤銷,如果規(guī)定了要約的有效期，也不得撤銷。如果在要約中沒有規(guī)定有效期，則依通常情形在有望答復以前，不得撤銷或更改其要約?！兜聡穹ǖ洹?46條續(xù)表案例：德國建筑商A于1993年8月底與美國生產商B聯(lián)系，要求美國生產商B向其報4萬噸鋼纜的價格，并明確告訴美國生產商B，此次報價是為了計算向某項工程的投標，投標將于同年10月1日開始進行，10月10日便可知投標結果。同年9月10日，美國生產商B向德國建筑商A發(fā)出正式要約，要約中條件完整，但要約中既沒有規(guī)定承諾期限，也沒有注明要約是不可撤銷的。同年9月中旬起，國際市場鋼纜的價格猛漲，在此情況下，美國生產商B于10月2日向德國建筑商A發(fā)出撤銷其9月10日要約的傳真，同年10月10日，當?shù)聡ㄖ藺得知自己已中標的消息后，仍立即向美國生產商B發(fā)出傳真，對9月10日的要約表示承諾。此后，美國生產商B爭辯他已于10月2日撤銷了要約，因此，合同不能成立。雙方就合同是否有效成立發(fā)生糾紛？問：本案中，要約是否已經被撤銷，二者之間的鋼纜合同是否有效成立？（四）要約的有效期間1、要約中規(guī)定的承諾時間已過2、要約被受要約人拒絕3、受要約人提出反要約4、要約人死亡或喪失能力，而受要約人作出承諾之前已知道5、要約因要約人撤回或撤銷而失效如果沒有發(fā)生這些特定事由怎么辦？英國要約于合理的期限過后消失。合理期限一般與要約采取的通訊手段、交易的性質相關美國采用了英國的規(guī)定，但對貨物買賣合同又進一步規(guī)定，在任何情況下，這一時間不得超過3個月。法國未規(guī)定承諾期限的：如果是向不特定的人發(fā)出要約，撤銷不受限制；如果是向特定的人發(fā)出，則根據(jù)合同性質或交易習慣確定合理時間德國《德國民法典》第147條規(guī)定，向對話的人所為的要約，承諾應立即為之，以電話為要約者，亦同；向非對話人發(fā)出要約，承諾僅得在通常情形可期待達到的時期內為之。中國中國《合同法》第23條兼采了各國法的規(guī)定：“要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：（1）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；（2）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達?！?、甲在5月7日用航空信寄出一份實盤給乙，實盤通知中注有“不可撤銷”字樣，規(guī)定在5月17前答復有效。但甲又于5月10日下午用電報發(fā)出撤回通知，該通知與實盤于5月11日上午同時送達乙處。乙接到實盤和撤回通知后，立即用電報發(fā)出接受通知。事后雙方對合同是否成立問題發(fā)生糾紛。問：甲與乙之間的合同是否成立？為什么？3、南山絲綢進出口公司于6月1日向美國某公司發(fā)出要約，次日，美國公司表示接受，但提出該批絲綢必須降價5%。南山公司正在研究如何答復時，國際絲綢價格上漲，美國公司于6月5日來電，表示無條件接受中方6月1日的發(fā)盤。問：合同是否成立？為什么？承諾是指受要約人按照要約所指定的方式，對要約的內容表示同意的一種意思表示。要約一經承諾，合同即成立1.須由受要約人對要約人作出2.須是在要約的有效期內作出（沒有規(guī)定有效期，在合理時間）3.須是對要約的無條件接受4.須采用要約限定的承諾方式，除非未采用該方式并不會損害要約人的利益；承諾的定義義條件定例如1，甲在他登出的懸賞廣告中稱：“誰能找回我的貓，誰就能得到1000美元的獎金”。乙沒有看到這個廣告。他發(fā)現(xiàn)了這只貓，并將它送給甲。問：此時合同有沒有成立？例如2，甲在1月1日對乙說：“如果你把我的汽車庫漆成深色，我付給你500美元。我必須在1月5日之前得到你的答復”。乙聽到之后沒有作任何許諾。可是到1月3日，當甲外出時，乙開始漆甲的汽車庫。1月6日，甲通知乙，該要約已經撤銷.問：甲的撤銷通知是否生效？荷蘭H公司訴英國E公司E是英國的一家航空公司，一日為售出某臺機器而向H空中服務公司要約：售X機器一臺，請匯5000英鎊。H公司立即回電：接受你方要約，已匯5000英鎊至你方銀行賬號，在交貨前該筆款項將由銀行代為保管，請立即交貨。E卻將X機器高價售予第三方，H便訴至法院控告E違約。請問：E方是否違約，請說明理由？我A公司于1993年7月16日收到法國巴黎B公司發(fā)盤：“馬口鐵500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月份裝運，即期信用證支付，限20日復到有效。”我方于17日復電：“若單價為500美元CFR中國口岸可接受500公噸馬口鐵，履約中如有爭議在中國仲裁”。法國B公司復電“市場堅挺，價格不能減，仲裁條件可接受，速復?！贝藭r馬口鐵價格確實趨漲。我方于19日復電“接受你16日發(fā)盤，信用證己由中國銀行開立，請確認?！钡ㄉ涛创_認并退回信用證，試問：合同是否成立？承諾的生效時間英美法國家：采取投郵生效原則，承諾一經投寄就生效大陸法國家：承諾的生效實行到達生效即收郵生效原則法國基本上是投郵主義在國際商事領域，合同法的發(fā)展趨向于收郵原則。《國際貨物銷售合同公約》《國際商事合同通則》都對此做了規(guī)定（P99）中國《合同法》第26條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效”。思考：承諾能否撤回嗎？3月1日，中國A公司向駐英國倫敦的德國某公司的分公司B發(fā)出要約，該要約于3月2日到達B處。B于3月5日作出承諾，該承諾于3月7日到達A處。3月4日，A發(fā)出撤銷通知，該通知于3月6日到達B處。問：（1）根據(jù)英美法，合同是否成立（2）根據(jù)德國法或《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（CISG），合同是否成立？請說明理由？案例：1．中國某公司與英國某公司洽談出售某種產品800噸。中方公司發(fā)電報稱“確認售與你方……800噸，7月在倫敦交貨，請匯80萬英鎊。”英方公司復電：“確認你方電報，條件按你方電報的規(guī)定……已匯交你方銀行80萬英鎊……請確認在6月裝船交貨?！敝蟹轿椿仉姡愿邇r將該產品售與第三方。問：中方公司是否違約?為什么?

2．中國某進出口公司向法國一廠商發(fā)價、出售一批木材，發(fā)價限對方接受于8月底前復到有效，8月5日中國公司接該商電傳稱“你8月2日電悉，報價太高無法接受，請考慮降低價格，再行商議?！敝袊就饨祪r10％并發(fā)電致法國廠商。半月后木材的市價明顯趨漲。中國公司向法國廠商發(fā)去電傳，要求重新提高價格，被法國廠商拒絕。中國公司以高價將木材賣給他人。問:中國公司是否違約?為什么?案例分析題承諾需要注意的：由我方（出口人）承諾時，一般應注意：（1）應對洽商的函電或談判記錄進行認真核對，經核對認為對方提出的各項主要交易條件已明確、完整、無保留條件和肯定時，才能作出承諾。在我出口業(yè)務中，對一般交易的接受，可用簡單形式表示，但接受電報、電傳或信函中必須注明對方來電、信函的日期或文號；對大宗交易或者交易洽商過程較復雜的，為了慎重起見，在表示接受時，應該采用詳細敘述主要交易條件的形式。簡單表示：“你10日電接受?！痹敿毐硎荆骸澳?0日電接受，中國東北大豆，一等品，麻袋包裝，10000公噸，每公噸300美元，F(xiàn)OB大連，5月裝運，不可撤銷即期信用證付款?！保?）承諾應在對方要約規(guī)定的有效期內進行，并應嚴格遵守有關時間的計算規(guī)定。（3）在承諾之前，應該詳細分析對方的報價，準確識別是發(fā)價還是詢價（是要約還是要約邀請）。某年6月，正在興建現(xiàn)代住宅小區(qū)的某工程公司突然接到某建材廠的加急電報，該電報稱：因連降大雨，致使洪水泛濫，運送水泥的鐵路被洪水沖毀，故無法按時運送水泥，請工程公司另想良策購買水泥。因正值施工旺季，工地大量需要水泥，而沖毀的鐵路又難以在短期內通車，工程公司為不影響施工進度，遂向新風水泥廠和金星水泥廠發(fā)出電報，電報稱：“我工程公司急需建筑用水泥200噸，如貴廠有水泥，于見電報之日起兩日內電報通知我公司，我公司將派技術員前往驗貨并購買?！毙嘛L水泥廠和金星水泥廠收到電報后，均向工程公司拍發(fā)了電報，并向工程公司提供了水泥的型號及價格，而金星水泥廠在拍發(fā)電報的同時，又通過關系向鐵路車站報領了車皮，用火車將100噸水泥運往工程公司所在的車站。在該批水泥到達工程公司所在的車站前，工程公司已派技術員丁某到新風水泥廠驗貨并簽訂了購銷合同，合同簽訂后的第二天上午，新風水泥廠和技術員丁某一起給工程公司拍電報，稱貨已發(fā)出。下午，金星水泥廠的水泥運到，工程公司告訴金星水泥廠，他們已購買了新風水泥廠的水泥并已經支付了貨款，因此無資金再購買金星水泥廠的水泥，金星水泥廠則認為工程公司既然發(fā)出了要約，而自己又在要約約定的有效期內作了承諾，工程公司應受要約的約束。據(jù)此，金星水泥廠堅持要求工程公司收貨并付款，工程公司則以自己發(fā)出的僅是購買水泥的意向書而非要約為由拒絕收貨和支付貨款，雙方協(xié)商不成，金星水泥廠遂向人民法院起訴。問：工程公司拒收金星水泥廠所發(fā)的水泥是否構成違約?為什么？（1）要認真分析國外客戶的接受是一項有效的承諾，還是一項有條件的接受（還價）。（2）要堅持“重合同，守信用”的原則。（價格上漲或支付貨幣匯率下落時）（3）在國外客戶承諾時，對一些非重要條件或者是輕微的改動，按照國際貿易習慣和慣例，應視為有效的接受。但要約人有權拒絕此項輕微改動的要求。如要約人并未及時提出反對其間的差異，則不影響對方接受的有效性，仍然有訂立合同的義務。42一、英美法上的對價是使諾言對諾言人產生約束力的與諾言互為交易對象的東西。包括三個方面：1、從對價與諾言的關系看，對價是受諾人為使諾言人的諾言產生法律的約束力，向諾言人提供的一種與諾言相對應的報償。2、從交易條件看，所謂對價，是指合同標的物是互為有償?shù)?，既可以是金錢，也可以是其他有價值的東西3、從法律意義看，所謂對價，是指一種相互關系，即買賣雙方在法定范圍內互有權利與義務，都必須受法律規(guī)定的約束。（一）對價的定義諾言的匯報或諾言的代價第三個條件對價和約因（二）對價的作用對價的作用在于，它使諾言人產生約束力。也即使諾言發(fā)生強制執(zhí)行的效力。無對價的諾言如果已經兌現(xiàn)，諾言人不得反悔。（三）何時須有對價簽字蠟封合同，是指由當事人簽字與加蓋印戳，并把它交給對方而做成的，其有效性完全是由于它所采用的形式，不要求任何對價簡式合同，包括口頭合同和非以簽字蠟封形式做成的合同，這類合同必須要有對價，否則就沒有法律約束力（四）對價需符合的條件1、對價必須是合法的2、對價是待履行或已經履行的對價，而不能是過去的對待履行的對價，是指雙方當事人允諾在將來履行的對價；若當事人已經履行了他那部分義務，則他提供的對價就是已履行的對價例如：A、B訂立了一個2萬美元的買賣合同，合同簽訂之后，買方A隨即支付了2萬美元的價款，B的貨物則在3個月后交付，此時A的對價就是一個已履行的對價，B的對價則是一個待履行的對價。3、對價是諾言的誘因；諾言須是對價的誘因4、既存的義務或法律規(guī)定的義務不能作為對價5、對價須是某種有價值的東西，價值上不一定相稱(如英國1600年的判決）6、對價必須來自受允諾人7、公共義務的履行不能視為對價，但履行的義務超過了公共義務或合同義務的范圍，則可視為對價。1、A寫了本書，他的好朋友B出于好意為他打成鉛字，A很滿意，答應給B50%的稿費，但后來A又反悔了，問，B能否請求A支付50%的稿費？2、斯蒂克訴馬利克案船方雇用一批海員作一次往返倫敦與波羅的航行，途中兩名船員開了小差，船長答應其他船員，如果他們努力把航船開回倫敦，他將把那兩名海員的工資分給他們，事后船長食言，船員到法院起訴，請問，船長的允諾能否被執(zhí)行？案例分析3、哈特利訴鮑生比案在本案中，2/3的船員開小差，船長答應分他們的工資給剩下的船員，到了目的港，船長反悔，請問，在這種情況下能否支付船長的允諾？4、蒙特夫特訴斯考特案被告答應以1美元的價格把房子賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1美元是個不充分的對價，因此對自己沒有法律約束力，請問，被告的觀點能成立嗎？5、被告是個煤礦業(yè)主，擔心罷工的礦工會破壞煤礦設施，遂要求警察駐扎礦區(qū)，警察沒有同意，認為按照常規(guī)的巡邏足以對付這一情況，被告又答應愿付給警察駐扎費。后被告拒絕支付費用。請問，法院能否執(zhí)行被告的允諾？6、哈默訴西德維案本案中，小威廉的叔叔老威廉在小威廉15歲的時候，曾答應向小威廉支付5000美元，條件是小威廉在21歲之前不喝酒、不抽煙、不賭博。小威廉如實履行了叔叔的要求，但一直未得到老威廉所答應的5000美元，在老威廉去世后繼承遺產時，小威廉要求遺產執(zhí)行人支付給其5000美元。問，本案中，是否有對價，遺產執(zhí)行人是否應支付給小威廉5000美元？對價制度的變革對價制度有很大的負面作用，不利于人們的互助和善行。美國對此做了改革：如債務人同意償還因超過訴訟時效期而被免除的債務的諾言可以得到強制執(zhí)行。雇主向雇員支付終身生活費用等案例，都是依據(jù)道德上的義務理論。二、法國法上的約因（一）傳統(tǒng)理論的觀點特點：1、直接性2、客觀性3、一般性分類：1、信用原因：通過訂立合同希望從相對人獲得對待給付2、贈與原因：是當事人無償?shù)膶λ耸┮远骰荨?、清償原因：履行返還義務的單務合同的原因。（如保管物，借用物）債的約因是訂約當事人產生該項債務所追求的最接近與最直接的目的（二）約因的運用1、無約因的合同（1）標的不存在或實際上無價值（2）標的價值過低。如將汽車存在國外。2、基于錯誤的合同。如1873年案例：代替服兵役；1924年判例：賠償樂器；1981年判例：播放節(jié)目3、約因不法的合同。如1989年法國判例，出賣占卜用品德國法上的相關制度《德國民法典》第812條規(guī)定：“無法律上的原因而受領他人的給付，或以其他方式由他人負擔費用而受到利益者，有返還所受利益的義務。即不當?shù)美囊?guī)定而不是關于合同成立的規(guī)定。注意：德國法與英美法和法國法的相似之處在于：不輕易讓無償?shù)闹Z言發(fā)生法律上的強制力。第四個條件合同的形式要式合同不要式合同目的：1、用于作為合同生效的條件2、用于作為證明合同存在的證據(jù)英美法系簽字蠟封合同簡式合同形式：1、以書面的形式做成2、雙方當事人簽署并加蓋印戳3、將合同互相交付對方既可是口頭合同也可是書面合同，當事人自由選擇家合同形式的立法原則要式適用范圍法律意義英國分為簽字蠟封和簡式合同1、簽字蠟封合同是一種要式合同，無須對價，但須符合法律規(guī)定的特別形式沒有對價合同；轉讓地產或地產權益包括租賃土地超過三年的合同；轉讓船舶（注意形式上）不具備這些形式合同無效2、簡式合同必須采用書面形式（1）作為合同有效成立的件A.匯票與本票；海上保險合同；債務承認；賣方繼續(xù)保持占有的動產權益轉讓合同不采用書面形式合同無效（2）作為證據(jù)上的要求B.保證合同；有關土地買賣或處置土地權益的合同；金錢借貸合同不能強制執(zhí)行，當事人自愿的合同有效不具備此形式合同并不當然無效，只是不能以口頭證明其合同的存在。美國書面合同作為合同證據(jù)不動產買賣合同；從訂約時起不能在1年內履行的合同；為他人擔保債務的合同；價金超過500美元的貨物買賣合同不具備書面形式無強制執(zhí)行力，但對已經履行的部分有強制力大陸法系法國法法國法對合同形式的要求主要分為三類：公證合同、一般書面合同和實踐合同。1.公證合同：贈與合同、夫妻財產合同、代位清償債務的合同、設定抵押權的合同或某種不動產的合同。應公證而未公證的合同無效。2.一般書面合同：勞動合同、發(fā)明專利的許可或轉讓合同、私人住宅建筑合同等3.實踐合同：如借貸、寄存、質押合同。公證的作用：1.使行為的合法性受到公共權力的檢驗2、公證人進行公證時有提供咨詢的義務，使當事人可以了解其行為的后果德國法《德國民法典》第125條規(guī)定：“1．不符合法定形式的法律行為無效。（包括公證和書面形式）2．缺乏由法律行為約定的形式者，在發(fā)生疑問時，亦屬無效?！边@一規(guī)定奉行了合同形式自由的原則，即除非法律要求或當事人約定合同的訂立須按特定的方式，否則，合同的訂立可采用任何方式?！秶H商事合同通則》《國際商事合同通則》在第1.2條規(guī)定：“通則不要求合同必須以書面形式訂立或由書面文件證明。合同可通過包括證人在內的任何形式證明。”這一規(guī)定與《國際貨物銷售合同公約》第11條：“買賣合同無須以書面形式訂立或證明，在形式方面不受任何其他條件的限制，買賣合同可以用包括證言在內的任何方法證明。取得一致。中國法2、中國法1999年《合同法》實施以前，原則上不承認口頭合同，須以書面形式訂立合同。新《合同法》第10條規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。書面形式的含義，該法規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式”（第11條）1．下列屬于要約的是()

A．某公司收到的商品目錄

B．某公司向交易雙方寄送的報價單

C．普通廣告

D．懸賞廣告

2．王軍在報紙上刊登廣告一則，許諾如有一人找到他所丟失的物品，將付給報酬若干英鎊。李雨見報后找到失物交還某甲，合同成立，某乙的行為就屬于

()

A．過去的對價

B.未履行的對價

C．約因

D.已履行的對價

3．以約因作為合同成立的必要條件的國家是()

A．德國

B．法國

C．美國

D．日本

4．關于要約的說法，下列正確的是()

A．英美普通法認為，要約原則上對要約人無約束力

B．德國法律認為，要約原則上對要約具有拘束力

C．法國法原則上認為要約人在其要約被受要約人承諾以前可以撤銷要約

D．意大利法典規(guī)定，凡要約人在要約中規(guī)定有承諾期限者，在該期限屆滿以前，不得撤銷要約

E．公約規(guī)定，要約在其被受要約人接受之前，原則上可以撤銷5．英美普通法把對價分為

（）A.無效的對價

B．待履行的對價

C．過去的對價

D．已履行的對價E.約因6.按照英國公司法的規(guī)定，公司的訂約能力()

A.是不受限制的

B.可以超越公司章程規(guī)定的范圍訂立合同

C.須受公司章程的支配，但其越權行為在法律上仍是有效的

D.須受公司章程的支配，其越權行為在法律上是無效的7.依我國法律，公司是依法設立的以營利為目的的(

)

A.合伙企業(yè)

B.獨資企業(yè)

C.企業(yè)法人

D.非法人企業(yè)8.依一般法理，個人獨資企業(yè)的投資者要對企業(yè)債務承擔(

)

A.有限責任

B.無限責任

C.連帶責任

D.無限連帶責任9.依大陸法，合伙人之間如對任何一個合伙人的權利有所限制，不得用以對抗(

)

A.不知情的第三人

B.知情第三人

C.惡意第三人

D.知情第三人的代理人10.依英美法，由至少一名普通合伙人，至少一名有限合伙人組成的企業(yè)稱為(

)

A.普通合伙

B.特殊合伙

C.民事合伙

D.有限合伙11.英美法中公司的組織大綱與內部細則，在德國等大陸法國家統(tǒng)稱為(

)A.公司章程

B.設立前合同

C.發(fā)起人合同

D.招股說明書12.依一般法理，股份有限公司中可調換的優(yōu)先股，意為該種股份可以調換成(

)

A.公司債券

B.劣后股

C.普通股

D.回收股13、（）指的是英國中世紀以來的法和以此為傳統(tǒng)或受其影響而發(fā)展起來的其他國家的法的總稱。A、英美法系B、大陸法系C、民商法系D、法典法系14、大陸法系的法律淵源主要是（）。A、成文法B、判例法C、習慣D、慣例二、判斷題1．要約對受要約人有拘束力。

(

)

2．法國民法典規(guī)定，凡要約人在要約中規(guī)定有承諾期限者，在該期限屆滿之前，不得撤銷要約。(

)

3．德國法律認為，要約原則上對要約人具有拘束力。

(

)

4．德國法認為，在以書信，電報作出承諾時，承諾一經投郵，立即生效，合同即告成立。

(

)

5．承諾的內容與要約的內容可以不一致。

(

)

思考題：1．兩大法系在要約和承諾的效力上有何不同?英美法1、違反法律背后的公共政策(publicpolicy)第五個條件合同的內容合法即作為法律的制定和實施的依據(jù)的反映社會公共利益的政策比如，在美國，有些州的制定法禁止在星期日從事商事交易，當有人在星期日訂立從事商事交易的合同或訂立了要求在星期日從事商事活動的合同時，該合同成為違法合同。又如，在一個英國的案例中，制定法規(guī)定，出售化肥的一方應向買方提供標明產品化學成分的證明；由于賣方未能提供這樣的證明，法院判決該方不能要求強制執(zhí)行該合同。在此合同中雖然合同本身不違法，但賣方的履行與制定法的強制性規(guī)定相抵觸，從而使該方不能依合同得到法律的救濟。表現(xiàn)在這幾個方面:禁止從事限制貿易的活動；(如付錢讓其搬走）禁止從事犯罪行為、民事侵權行為或欺詐行為：（買通他人盜取商業(yè)秘密）禁止從事有損良好的社會道德的活動；禁止從事危害公共安全的活動；（戰(zhàn)爭時不能與敵國人進行交易禁止從事造成公共生活中的腐敗的活動（如英國若為獲得爵士身份進行捐款構成刑事犯罪）禁止從事妨害司法公正的行為；（賄賂目擊證人）重要的和具有典型意義的情況有：2、不道德的合同是指違反社會公認道德標準。但是各國對“道德標準”的理解是不同的3、違法的合同合同訂立或履行違法的后果1775年，英國歷史上著名的法官曼斯菲爾德勛爵在審理一個案件時指出：“公共政策的原則是“對不法訴因不準予起訴”，當一個人將其訴因建立在一種不道德的或一種非法的行為之上是，任何法院都不會向其提供援助，成為英美國家處理違法合同的基本準則。凡是違法或不道德的合同都是無效的合同，既不產生權力也不產生義務。既不能要求履行合同也不能要求賠償損失1836年的Copev.Rowlands案為例原告是一個股票經紀人，他在倫敦城沒有獲得開業(yè)的許可。被告在該地得到其服務后拒絕付費，原告提起訴訟。法院駁回了他的起訴，理由是，由于制定法禁止他作為一個經紀人行事，法院不能強制執(zhí)行一個與這樣的行為有關的合同。1994年，英國法院在解釋這一原則時依然說：“該原則不是一項關于公正的原則：它是一項政策性的原則；對它的運用是不傾向于任何一方的。所以，它不會在訴訟時的當事人之間造成不公平的結果。采納這一原則的結果是，意識到合同的違法性質的當事人不能請求強制執(zhí)行合同；如果他已經付款或已轉移其財產，他無權要求恢復原狀。法國《法國民法典》第6條規(guī)定：“當事人不得以特別約定違反有關公共秩序和善良風俗的法律?！边@一規(guī)定使“合同不違背公共秩序和善良風俗”成為合同有效成立的條件。關于善良風俗在法國是用道德標準來衡量是否違反了善良風俗的立法上的公共秩序司法上的公共秩序公共秩序善良風俗民法典并沒有就其內容作出具體的規(guī)定。而其他法律，除了刑法的某些條文外，也沒有關于善良風俗的具體規(guī)定具體的善良風俗是由法院來認定的：這類合同主要包括：（1）違反性道德的合同，比如，以賣淫為目的而租賃房屋；（2）賭博合同；（3）為獲取不道德的利益而訂立的合同，如約定就轉讓法定利益支付報酬；（4）限制人身自由的合同，比如航空公司限定空中小姐必須為未婚者；（5）違背家庭倫理道德的合同，如“出借子宮”的合同；（6）違背一般人類道德的合同，如跳脫衣舞的合同。2.合同違反公序良俗的后果依多數(shù)法國學者的觀點，違反公序良俗的合同是損害社會利益的合同，因而屬于絕對無效的合同。如果沒有履行的，不再履行；如果全部履行或部分履行的，應恢復原狀。但也有例外（1）對違反道德的合同，當事人無權要求對方返還財產。比如，法國最高法院訴狀審理庭1905年7月17日判決，購買房屋作妓院用的買方無權要求返還已支付的價款。該法庭在1923年4月17日判決，向一個已婚婦女出借房屋使其離開家庭與情人相聚的出借人無權要求返還房屋。（2）基于維護公序良俗的需要作出處理例如，對于借貸合同，如果允許返還財產，則合同無效與有效的結果沒有區(qū)別。因此，對之不適用返還財產的原則（3）視行為對社會造成危害的程度作不同的處理如對戰(zhàn)爭期間與敵人進行交易的合同以及對公務人員行賄的合同，不允許返還財產。德國《德國民法典》第134條規(guī)定：法律行為違反制定法的禁止性規(guī)定時無效，除非可以從制定法推定出不同動機。該法典第138條規(guī)定：“（1）違反善良風俗的法律行為無效。（如夫妻雙方達成的讓妻在將來離婚時放棄扶養(yǎng)費的協(xié)議；約定不對刑事犯罪進行告發(fā)的協(xié)議）（2）特別是，某人以法律行為利用他人急迫情況、無經驗，缺乏判斷能力或意志薄弱，使其向自己或第三人對一項給付作約定或給予財產利益，而此種財產利益與給付明顯不成比例的，該法律行為無效?！眹一蚍ㄏ岛贤瑑热莺戏ㄒ蠓珊蠊⒚婪ㄏ?、不違反公共政策2、不違反社會公共道德3、不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定違反前述內容要求的合同不能得到法律上的救濟，法院通常會拒絕強制執(zhí)行合同大陸法系1、合同標的物合法（1）合同的標的必須能夠確實給付（2）合同的標的物不能是法律所禁止流通或限制流通的物2、不能違反法律的強制性規(guī)定3、不能違反公序良俗不符合前述條件的合同無效，并且將會承擔嚴厲的法律責任，乃至刑事責任(大陸法系與英美法系之比較)中國法中國《合同法》第52條規(guī)定的應認定合同無效的五種情況，均與合同的合法性有關。其中包括：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。關于合同無效的后果，依《合同法》，無效的合同自始沒有法律約束力（第56條）。在合同被認定無效之后，當事人因合同取得的財產，應予以返還；不能返還，應當折價補償；有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任（第58條）。當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產收歸國家所有或者返還集體、第三人。p104第六個條件意思表示真實錯誤欺詐脅迫英國、美國1、概念錯誤(mistake)指合同當事人對有關事實情況的誤解，如果沒有這樣的誤解，該當事人本來不會依現(xiàn)有的合同條件簽約錯誤例如，英國法院1903年判決的Scottv.Coulson案中一張人壽險保險單發(fā)出時被保險人已經死亡，投保人和保險人都以為他當時并沒有死亡。法院判決，保險人沒有義務支付賠償金。在這個案件中，當事人雙方誤認為被保險人依然在世，保險人如果知道他已經過世，就不會簽署該保險合同2、后果普通法，基于錯誤而訂立的合同是在一定的條件下無效的（因為沒有合意）依衡平法，基于錯誤而訂立的合同是可撤銷的3、與誤解的區(qū)別二者涉及的對象不同：（1）錯誤所涉及的對象是特定的事實（2）誤解所涉及的認識對象是相對方的認識（如對輪船認識錯誤）因重大誤解可使合同不成立1864年的Rafflesv.Wichelhaus案貨物從印度的孟買港裝運，運貨的船的名稱是“皮爾萊斯號”。當時孟買港有兩艘船都叫皮爾萊斯號。其中一艘在10月離港，另一艘在12月離港。買方聲稱，合同項下的船應是10月離港的那一艘，而賣方主張該船應是12月離港的那艘。如果雙方都認為自己的想法恰恰是對方的想法，則雙方發(fā)生了誤解。對于存在誤解的情況，解決的辦法有兩個：一個是，通過解釋當事人的意思，認定其中一方的意思屬于雙方的共同意思，并以之為合同條件。此時，誤解屬于合同的解釋問題。另一個解決辦法是，因重大誤解而宣布合同未成立。理由是雙方之間不存在合意。在Raffles案中，法院采用的就是后一方案。4、共同錯誤與單方錯誤在英美法上，共同錯誤指合同雙方在簽約時存在著共同的對事實的假定，而這種假定與事實不符。合同無效(如投保案例）單方錯誤是指合同雙方并沒有共同的錯誤假定，只有一方作了這樣的假定。一般情況，單方錯誤，合同有效（如出租房屋的額外費用）在英國的Woodv.Scarth案中，被告向原告出租一個客棧，一年的租金為63英鎊，外加一筆額外費用。被告以為他的雇員已將要收取該額外費用的條件通知了原告，但該雇員忘記通知了。法院判決，合同條件中不應包括該額外費用；被告的錯誤對該條件并不發(fā)生影響。單方錯誤合同有效的原則從屬于若干種例外:(1)如果相對方知道錯誤方的認識發(fā)生了錯誤，但將錯就錯地簽約，合同無效或者可撤銷。案例：在美國的Chernickv.UnitedStates案中，建筑商在投標時把投標額寫錯了，僅為一般投標額的1/10。法院判決，業(yè)主有理由知道這種錯誤，故該合同不能約束建筑商。

(2)如果一方的錯誤是另一方誘使的結果，合同不能約束錯誤方在英國法院1913年判決的ScrivenBros.&Co.v.Hindley&Co.案中，賣方通過拍賣出售兩種不同的亞麻纖維，一種纖維較長，品質較好；另一種是纖維屑，品質較差。賣方將它們放入兩個貯物欄內，但刷上了相同的嘜頭。通常，這兩個貯物欄放的貨是一樣的。在拍賣時，買方誤認為這兩個欄內的貨都是前一種亞麻纖維，故按這種貨的合理價格出了價。這一競價被賣方接受，但法院判決，雙方之間沒有合同存在，買方無義務接受合同項下的貨物。英國普通法：當事人一方錯誤原則上不能影響合同的有效性。只有當該項錯誤導致當事人之間根本沒有達成真正的協(xié)議或者雖已達成協(xié)議，但雙方在某些重大問題上都有錯誤，才使合同無效。衡平法：除前述情況外，錯誤導致一方撤銷合同。無效情況：1、合同性質發(fā)生錯誤2、認定當事人發(fā)生錯誤3、認定合同標的物是，雙方都有錯誤4、合同標的物是否存在或重大問題上，雙方都有錯誤5、諾言一方知道對方有所誤會，并加以利用，對方當事人可以主張合同無效英美法系的錯誤認定標準較為嚴格，均強調單方的錯誤原則上不能主張無效。只有雙方有共同錯誤或錯誤使得合同沒有根本成立時才能使合同無效（普通法）或可撤銷（衡平法）美國單方錯誤原則上不能要求撤銷合同或主張撤銷。雙方都有錯誤時，也僅在該錯誤涉及合同重要條款，如認定合同當事人或合同標的物的存在、性質、數(shù)量或有關交易的其他重大事項時，方可主張合同無效或要求撤銷合同英美兩國關于錯誤的法律比較法國1、民法典確定的原則《法國民法典》第1110條第1款規(guī)定：“錯誤，僅在涉及契約標的物的本質時，始構成無效的原因?！睂τ凇皩嵸|性品質”的客觀解釋如果某物的實質性品質對當事人訂立合同的意愿具有決定性作用，沒有這樣的品質，買方就不會訂立該合同，這樣的品質的不存在就可構成買方主張合同因錯誤而無效的理由。（如購買名畫、古董、車、租房等對“實質性品質”的主觀解釋指通過考查特定的交易的買方訂立合同的目的決定標的物是否具有實質性的品質。如買賣土地在法國導致合同無效的情況有兩種1、關于標的物性質方面的錯誤。（如買方以為買的是路易十五的衣柜，其實不是）2、關于涉及與其訂立合同的雙方當事人所產生的錯誤。即只有在訂約對象是訂立合同的主要考慮原因是，若出現(xiàn)錯誤可作為合同無效的原因。（如承包合同、雇傭合同）4、動機的不相關性動機與標的物的實質性品質無關，除非當事人將動機通過合同條款明確地表達出來。（如為其女兒購買禮服、名畫等）注意：德國1、民法典的規(guī)定是把意思的內容表述錯了；如說錯話了，寫錯字。此時合同可撤銷表達錯誤涵義錯誤是對意思表示的涵義的理解錯誤以及由此所致的意思表示錯誤；該合同也可撤銷。如1978年德國中學購買25Gros衛(wèi)生紙的案例不管單方錯誤還是雙方錯誤，都可撤銷案例：如1978年的一個案例中，一所中學訂購了“25GrosRollenWC-Papier”。該中學的真實意思是，購買25“大卷”廁所中的衛(wèi)生紙?？墒?，Gros一詞在德語中的含義，按照當時的理解，不是“大號”，而是12打，即144(12×12)。這樣，學校訂購的就是3600卷衛(wèi)生紙(25×144)。結果，法院依民法典第119(1)條，允許該學校撤銷該要約。3、對不公平結果的補救與英美法等國相比，德國給予錯誤方更多的撤銷合同的機會。這可能造成對合同另一方以及第三方不公平的后果。因此民法典第122條規(guī)定，錯誤方在行使撤銷權時，應對相對方因信賴其表示有效而蒙受的損失作出賠償；但是，如果受害人明知無效或可撤銷的原因，或因過失而不知，不發(fā)生賠償義務。例外，如德國法院在實踐中也作了調整，即查明當事人的真實意思，買賣鯨魚肉國家法律規(guī)定兩大法系特點法國《法國民法典》第1110條第1款規(guī)定：“錯誤，僅在涉及契約標的物的本質時，始構成無效的原因。合同標的物的本質的含義是：“物的實質性品質；沒有它，當事人就不會訂立合同（包括締約對象的考慮成為合同訂立的主要原因時（法國法依主觀性標準確定錯誤的本質性大陸法系的錯誤均要求有本質性或實質性。對錯誤的認識有主觀（如法國）和客觀（德國）標準，導致的后果是導致合同無效（法國法）或撤銷合同（德國法）德國《德國民法典》第119條規(guī)定：“（1）在進行意思表示時，對意思表示的內容發(fā)生錯誤或根本不要進行該內容的表示的人，在可以認為其知悉情事并理智評價情況即不進行此表示時，可以撤銷表示。（2）關于人或物的性質的錯誤，以性質在交易上具有實質性為限，也視為表示內容的錯誤?！?.民法典119(1)條涉及的錯誤分兩種情況：意思的“表達錯誤”和“涵義錯誤”中國法中國《合同法》第54條規(guī)定，合同因重大誤解而訂立的，合同一方有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷合同。這里的誤解一詞，應包括錯誤和對合同另一方意思的誤解兩種情況。欺詐欺詐，是指以使他人發(fā)生錯誤為目的的故意行為。各國法律都認為，凡是因受欺詐而訂立的合同，蒙受欺騙的一方可以撤銷合同或主張合同無效。英美法英美法把欺詐稱為“欺騙性的不正確說明”，即一方的訂立合同之前，為了吸引對方訂立合同而對重要事實所作的一種虛假的說明虛假說明非故意的不正確說明欺騙性的不正確說明非故意但有疏忽的不正確說明(過失性的不正確說明）非故意且沒有疏忽的不正確說明（無過錯的不正確說明）蒙受欺詐的一方可以要求賠償損失，并可撤銷合同或拒絕履行其合同義務二者的法律后果：非故意但有疏忽蒙受欺騙的一方有權請求賠償，并可撤銷合同法官或仲裁員有自有裁量權，他們可以宣告合同仍然存在，并裁定以損害賠償代替撤銷合同非故意沒有疏忽可以要求撤銷合同法官仍有自有裁量權，法官根據(jù)具體情況確定是否可以以損害賠償代替撤銷受欺騙一方無權主動要求損害賠償作出不正確說明的一方無權撤銷合同大陸法法國民法典1、如當事人一方不實行詐欺手段，他方當事人決不締結契約者，此種欺詐構成契約無效的原因。（指故意的不實）2、欺詐不得推定，應證明3、受欺詐方有義務證明自己是受欺詐而違背真實意思訂立合同。一旦證明欺詐方是故意的，合同可以宣告無效德國民法典《德國民法典》第123條規(guī)定：因被欺詐或被不法脅迫而為意思表示者，表意人得撤銷其意思表示?！秶H商事合同通則》規(guī)定：一方有權撤銷合同，如果合同的訂立是另一方欺詐性的表示所導致，包括語言、行為和欺詐性地不披露情況，而根據(jù)有關公平交易的合理商業(yè)標準，后者本應披露該情況?！爸袊逗贤ā返?4條規(guī)定：一方實施欺詐，使對方在違背真實意思的情況下訂立合同的，受損害方有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷合同?！钡?2條規(guī)定：“一方故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況，給另一方造成損失的，應當承擔損害賠償責任?！眹矣嘘P欺詐的規(guī)定法律后果法國《法國民法典》第1116條規(guī)定1）在當事人一方實施“欺詐手段”時，如果沒有這種手段的實施另一方顯然不會簽訂合同，欺詐構成合同無效的原因。（2）“欺詐不得推定，而應加以證明“（故除非被表示方能夠證明表示方有實施欺詐的動機，否則，該方無權依第1116條提起欺詐之訴）合同無效德國《德國民法典》第123條規(guī)定：因欺詐而被誘使為意思表示的人，可以撤銷表示合同可撤銷國家有關欺詐的規(guī)定法律后果英國按英國的不正確說明，按表意人的過錯程度分類，分為①欺騙性的不正確說明②過失的不正確說明③無過錯的不正確說明對于③受害方可以要求撤銷合同法官仍有自有裁量權，法官根據(jù)具體情況確定是否可以以損害賠償代替撤銷，受欺騙一方無權主動要求損害賠償對于②蒙受欺騙的一方有權請求賠償，并可撤銷合同，法官或仲裁員有自有裁量權，他們可以宣告合同仍然存在，并裁定以損害賠償代替撤銷合同對于①受欺騙方可以請求損害賠償，并可撤銷合同或拒絕履行其合同義務”欺騙性不正確說明“受欺騙方”請求損害賠償﹢撤銷合同/拒絕履行其合同義務美國被告對事實作了虛假的說明；被告基于該陳述的信賴采取了行動；此種虛假說明使原告蒙受了損害撤銷合同脅迫所謂脅迫是指一方當事人通過某種使對方當事人發(fā)生恐怖為目的的故意行為，迫使另一方當事人在不得已的情況下接受強加的合同條件的行為。各國法律都一致認為，凡在脅迫的情況下訂立的合同，受脅迫的一方可以主張合同無效或撤銷合同。英美法1、英美法早期只承認合同一方只有在遭受人身強制或受到暴力威脅的情況下簽署合同才有權主張合同是基于脅迫而訂立的。普通法脅迫是指對人身施加威嚇或施加暴力或監(jiān)禁，因脅迫而訂立合同，蒙受不利的一方可撤銷合同衡平法不正當影響的概念，主要適用于濫用特殊關系訂立合同為手段從中謀取利益的場合（醫(yī)生與病人、教師與學生、律師與當事人等）這類合同若有不公正的，則推定位不正當影響，則可撤銷合同。另外，1、如果對締約人的本人或丈夫、妻子近親屬實施脅迫，使當事人不得不同意訂立合同，也構成脅迫，可撤銷。2、以揭發(fā)對方的犯罪行為進行要挾，也構成脅迫。但以對對方提出民事訴訟為要挾，則一般不夠成脅迫案例：原告和被告訂了被告為原告造船的合同。合同規(guī)定，價格為固定價格，不隨市場波動，價款分五次付清，當?shù)谝还P付款時，正值通貨膨脹，被告知道原告急需船，遂要求另加10%的款項，原告只好同意。在交船后，又繼續(xù)付款直至付清，后來原告要求被告償還多付的款項，造被告拒絕，原告起訴到法院，請問：原告的請求能否得到法院的支持？大陸法法國民法典第1111條規(guī)定：“對訂立契約承擔義務的人進行脅迫構成無效的原因，即使脅迫由為其利益訂立契約的人以外的第三人所為時，亦同?！痹摲ǖ涞?112條規(guī)定：“如行為的性質足以使正常人產生印象并使其擔心自己的身體或財產面臨重大且現(xiàn)實的危害者，即為脅迫。在這方面，應考慮到受脅迫人的年齡、性別及個人情況?！辈话▽θ松淼膹娭疲瑑H指精神上的壓迫法律后果是合同無效德國民法典1、因被脅迫而為意思表示者，表意人得撤銷其意思表示2、如果脅迫是第三人所謂，即使合同的相對人不知情，受脅迫的一方也有權撤銷合同3、但如果法律行為系乘他人窮困、無經驗、缺乏判斷能力或意志薄弱，使其對自己或第三人的給付做財產上的利益的約定或擔保，而此種財產上利益比之于給付，顯然為不對稱者，則該法律行為無效《國際商事合同通則》《通則》規(guī)定：“在以下情況下，一方可以撤銷合同，合同的訂立是另一方不正當?shù)耐{所致，這種威脅在當時的情況下如此地急迫和嚴重，致使前者沒有合理的選擇余地。特別是，當某一對被威脅方進行的威脅行為或不行為本身是不法的，或者，將該威脅作為達到訂立合同的目的的手段是不法的時候，該威脅就是不正當?shù)??！?/p>

中國中國《合同法》第54條規(guī)定，當一方以脅迫手段使對方在違背真實意思的情況下訂立合同時，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷?！睹穹ㄍ▌t》若干意見第69條規(guī)定：“以給公民及其親友的生命、榮譽、名譽、財產等造成損害或者以給法人的榮譽、名譽、財產等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示，可以認定為脅迫行為小結大陸法系：錯誤：如果是雙方錯誤，合同無效；單方錯誤，合同仍有效欺詐：不管是欺騙性還是非故意的，受欺詐方都可撤銷合同脅迫：受脅迫方可撤銷合同英美法系：錯誤：法國是錯誤導致合同無效；德國不管是雙方還是單方錯誤，合同屬可撤銷欺詐：法國導致合同無效；德國是受欺詐方可撤銷合同脅迫：法國導致合同無效；德國是受欺詐方可撤銷合同第四節(jié)違約責任一、違約責任又稱合同責任，是指一方當事人不履行合同或者履行合同不符合約定而應承擔的民事責任。特點：有當事人不履行合同義務或履行不符合約定的事實具有相對性，即只能發(fā)生在合同當事人之間以補償性為主可以由當事人約定（二）違約責任的歸責原則過失責任原則嚴格責任原則即承擔責任以違約人主觀上有過失為條件。大陸法國家以過失責任原則為基礎因為大陸法系認為合同是債不考慮違約人主觀上是否有過錯，只要有違約事實就應承擔違約責任。英美法系以無過錯責任為基礎因為英美法系認為合同是一種具有拘束力的允諾或保證，是一種擔保二、合同違約的形式大陸法德國履行不能履行遲延自始不能（合同無效）嗣后不能非因債務人的過失（免除其給付義務）因債務人的過失(承擔賠償義務）不可歸責于任何一方的原因而履行不能的，雙方免責催告構成履行遲延，非違約方可以要求損害賠償，也可以從合同中退出英國夫妻出售月球土地年利潤100萬英鎊房地產在全球都是個大生意，英國一對夫妻把這個思維發(fā)散到了宇宙里。他們從行星的“所有者”——美國人丹尼斯·霍普那里獲得授權，在地球上出售月球及其他星球的土地。6年來生意紅火，年利潤100萬英鎊(約合人民幣1123萬元);登月40周年紀念日更是讓他們大賺一把從上世紀80年代起，美國加州商人丹尼斯·霍普開始利用聯(lián)合國1967年制定的《外層空間條約》漏洞，宣稱自己擁有一切行星的所有權，并向地球人“倒賣”月球和火星等行星上的土地。而大約7年前，弗蘭西斯和妻子蘇伊獲得了丹尼斯·霍普的“授權”，成為唯一一家有權在英國出售月球和其他星球土地的“地產商”，弗蘭西斯也搖身一變成為“駐英國行星大使”。

2003年，威廉斯夫婦成立了一家名為“月球地產”的公司，以每英畝20英鎊的價格，正式出售月球土地。除此之外，公司還兼營火星和金星上的土地。公司的生意相當紅火。公司成立初期，他們的兩個女兒也一起加入“創(chuàng)業(yè)”隊伍中來。目前，夫婦雇傭了10名員工，每年利潤高達100萬英鎊。注意：1、遲延履行責任的承擔，必須以債權人向債務人提出催告才可以2、催告后債權人必須給債務人一個定期的履行期限，并表示逾期就拒絕受領，只有在這種情況下，合同沒有履行，債權人可解除合同或要求對方承擔不履行的損害賠償。3、債務人承擔的責任不僅包括一切過失責任，還有因不可抗力而發(fā)生的給付不能得責任。法國《法國民法典》以不履行債務和遲延履行債務作為違約的主要表現(xiàn)形式。法國民法典1147條規(guī)定，債務人對于其不履行債務或遲延履行債務，應負損害賠償責任。對于雙務合同，如果一方當事人不履行其合同義務，對方有權解除合同。但并非當然解除，債權人可以選擇：1、如果合同仍然有履行的可能，則要求債務人履行合同2、如已不可能履行了，則可請求法院解除并要求賠償損失英美法英國違反條件違反擔保如果雙方認為某一條款具有實質性，則該條款為條件如果雙方認為某一條款不具有實質性，而是附屬性，則該條款為一項擔保。一個條款到底構成條件還是保證，由法官根據(jù)合同的內容和當事人的意思作出決定，而不是事實問題，不能由陪審團來決定。守約方有權解除合同并要求賠償損失可以要求對方賠償，但不能解除合同條件對流條件先決條件后決條件大陸法系也有“條件”，包括：附生效條件和解除條件以某種不確定的事件的發(fā)生與否決定是否生效的那種合同2、違約是否涉及到“合同的根本”3、英美法也有與大陸法相似的“履行不可能”的概念英美國法訂約時合同就不可能履行發(fā)生在合同成立后的履行不可能合同雙方當事人出現(xiàn)共同錯誤，以共同錯誤為依據(jù)的合同是沒有約束力的，合同無效英國判例解釋，如果在合同成立后發(fā)生某種意外事故，使合同不能履行，不能免除允諾人的損害賠償責任4、提前違約（預期違約）是指一方當事人在合同規(guī)定的履行期限到來之前，即明確表示他屆時將不履行合同。該表示可以用行為也可以用言辭或文字來表示。案例：1852年4月，原告與被告訂立雇傭合同，自6月1日起原告為被告組團的歐洲旅游充當導游，為期3個月，并確定了酬金。原告正在為此做準備，5月11日，被告寫信通知原告，取消他的服務，拒絕履行該合同。原告于次日向法院起訴，被告認為履行期限還沒有到來原告無權起訴。問：原告有沒有權利起訴？能否解除合同并要求賠償損失？因此對于預期違約的結果：1、對方提前違約，非違約方可以解除自己的合同義務，并可立即要求給予損害賠償。2、也可以等到合同履行期限屆滿，再決定采取法律上的救濟方法。此時只能就新的違約事實主張對方違約。而不能再主張原來的預期違約。即如果在合同期限屆滿前，因其他原因解除合同，則違約方將不承擔違約責任。案例原告與被告訂立一份為期45天的租船合同，規(guī)定原告應按約定將船開到俄國的敖德薩港口為被告裝貨。船抵達后，被告因貨源不足而拒絕提供貨物裝船，同時被告建議原告離開港口，由于當時裝船期限尚未屆滿，所以原告拒絕接受被告的建議而仍然留在港口要求被告履行合同，結果在裝船期屆滿前，英俄克里米亞戰(zhàn)爭爆發(fā)，合同因而無法履行。船主以被告違約訴至法院。問，本案中，合同能否解除，被告是否需要承擔賠償責任？可見出現(xiàn)預期違約：對方當事人可以拒絕承認預期違約，這樣可以保有強制對方當事人履行合同的權利，并且還保持了不經法律訴訟獲得合同實際履行的可能性；但缺點是債權人在履行期限到來之前不能要求債務人賠償損失或解除合同，而只能等到合同履行期限到來之后，請求債務人繼續(xù)履行或根據(jù)實際違約的損害請求對方賠償損失。并且還有喪失所有訴權的風險。對債權人選擇逾期違約的限制：1961年判例：該案的原告是一家廣告代理商，利用垃圾箱為被告做廣告，合同期限為3年。在合同簽訂的第二天，被告反悔，并取消了合同。原告拒絕接受被告預告違反合同，繼續(xù)制作并展示了廣告，然后向法院起訴，要求被告賠償合同價款，上議院以多數(shù)終審判決，原告可以收回全部價款理由是即使在一方當事人清楚地表明了預先違反合同的意圖之后，無辜的當事人為了履行自己的合同義務，仍然可以合理的發(fā)生費用，而且一旦到了合同的履行期限，還可以請求對方補償這些費用。大陸法系國家關于預期違約法國不存在預期違約的制度，受損方只能請求法院來判決才能解除合同，非違約方不能解除合同德國德國民法典對這種積極違約沒有作出規(guī)定。所以非違約方無法得到適當?shù)木葷?。國際商事合同通則如果一方預期違約，另一方可以終止合同。中國如果一方預期違約，另一方可以解除合同。三、違約的救濟方法（一）實際履行英美法實際履行就是令違約方實踐其諾言，即讓他按合同的規(guī)定履行其對受損害方承擔的義務。損害賠償是典型的普通法上的救濟；沒有實際履行這種補救方法衡平法采取實際履行是作為一種例外的救濟方法。也只是在損害賠償不能滿足債權人要求時適用。是否應實際履行，法官考慮的因素包括（1）交易的標的物是否具有獨一無二、不可替代的性質。例如，（如購買土地、工藝品）（2）作出實際履行的判決是否會與公平、公正和誠信等道德準則相背離。這是衡平法院傳統(tǒng)上的考慮。（3）對涉及人身性質的服務的合同，不作實際履行的判決。（雇員與雇主的合同）（4）實際履行的判決在執(zhí)行上的可能性和難度是應予考慮的重要因素。（如合同語言不清楚）（5）在被告實際履約之后，原告是否會履行對應的義務？如果被告出于對原告履約能力的擔心而停止了履行，在傳統(tǒng)上，衡平法院會考慮被告的擔心是否有理由；如果確有理由，就不會作出讓被告實際履約的判決。這類似于大陸法上的不安抗辯權。大陸法法國法國將實際履行作為一種可供選擇的救濟方法如《法國民法典》第1184條規(guī)定：在雙務合同的一方有權解除合同的情況下，該方“有權選擇：或如有可能履約時，要求他方履約，或者，解除合同而請求賠償損害。”在1142條規(guī)定：凡屬于作為或不作為的債務，在債務人不履行的情形，轉變?yōu)閾p害賠償?shù)呢熑沃饕侵副仨氂蓚鶆杖吮救巳プ瞿撤N行為或不做某種行為的債務德國德國法把實際履行作為一種主要的救濟方法；如《德國民法典》第241條規(guī)定：“債的效果是，債權人有權向債務人請求給付，給付也可以是不作為?！碑斎?，前提是合同可以實際履行，法院才會決定實際履行。聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約

公約規(guī)定，如果按照公約的規(guī)定，當事人一方有權要求他方履行某項義務，法院沒有義務作出判決，要求實際履行此項義務，除非法院依照其本身的法律對不受本公約支配的類似買賣合同可以這樣做?？梢姽s未直接規(guī)定，規(guī)定由各締約方根據(jù)本國的法律決定中國1.實際履行依中國《合同法》第110條，受損害方有權要求違約方實際履行合同義務，除非實際履行“在法律上和事實上不能履行”；或者，“債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高”；或者，“債權人在合理期限內未要求履行”。依該法第111條，對于質量缺陷，受損害方“可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任”。這可以理解為一種變通的實際履行救濟。（二）損害賠償損害賠償是讓違約方對受損害方進行金錢上的補償，以此作為實際履行的代價。損害賠償?shù)臈l件：大陸法國家中損害賠償必須滿足的三個條件：1、必須有損害事實（有事實上的損害結果發(fā)生）2、必須由歸責于債務人的原因(主觀上有過錯）3、損害發(fā)生的原因與損害之間必須有必然的因果關系注意：而英美法國家不以過失為條件，無須證明違約方有過錯，也不以是否發(fā)生實際損害為前提大陸法法國第1149條規(guī)定：違約損害賠償應包括債權人“所受的損失和所失的可獲得的利益”。根據(jù)這一條，違約方應對受損害方作出全面的賠償，其中包括受損害方依合同有權期待的利益。第1150條規(guī)定：當債務人的違約不構成欺詐時，“債務人僅就訂立合同時所預見或可預見的損害負賠償?shù)呢熑巍?。（需具有可預見性）第1151條規(guī)定：當債務人的違約構成欺詐時，損害賠償“僅以不履行契約而直接發(fā)生者為限?！?/p>

（如賣牛）以金錢賠償為原則，以回復原狀為例外德國德國民法典認為損害賠償?shù)姆秶鷳ㄟ`約造成的實際損失和所失利益兩個方面。實際損失：合同規(guī)定的合法利益，由于可歸責于債務人的事由而遭受損害所失利益，是指如果債務人不違反合同本應能夠取得的利益，但是因為債務人的違約而喪失了利益。(預期利益損失）英美法損害賠償是讓違約方對受損害方進行金錢上的補償，以此作為實際履行的代價。損害賠償是典型的普通法上的救濟；衡平法采取的是實際履行的救濟。但損害賠償逐步成為主要的救濟方式。損害賠償范圍的一般規(guī)則

（1）使受損害方在經濟上處于合同履行時本應處的地位（2）損害賠償僅限于違約方在合同訂立時有理由預見到的違約的后果。（3）受損害方有義務減輕損失。（雇員應積極找工作）（4）對損失的計算應具有合理的確定性。英美法院在審判實踐中發(fā)展了“期待利益”(expectationinterests)和“依賴利益”(relianceinterests)的概念。期待利益指當事人依合同有權期待獲得的東西，如利潤；依賴利益指當事人一方基于對另一方諾言的信賴而改變了地位，該改變的地位與原來的地位在經濟價值上的差異，（如他履約的成本）。案例一家磨坊的機軸破裂了，磨坊主把壞軸交給承運人，委托他找一家工廠重做一個新的機軸。承運人交貨遲延未能在合理的時間內交付新的機軸，因而使磨坊停工的時間超過了必要的時間。磨坊主要求承運人賠償由于延遲交付機軸造成的利潤損失。但是由于磨坊主并未預先告知承運人如果不能及時把新機軸送到將產生利潤損失。問：在這種情況狹下承運人對遲延交貨期間的利潤損失是否承擔賠償責任？案例：哈里森案本案中，被告同意為原告運送一批白糖到A港，被告沒有按原定航道行使，而是繞了一個彎，先去了B港，再赴A港，這樣航期延誤了10天，在這段時間里，白糖價格猛跌，原告因此損失了4000英鎊。本案中被告是否應賠償這4000英鎊？2、考克斯訴菲利普工業(yè)公司案被告違反雇傭合同，解雇了原告，原告憂慮成疾，臥床不起問：原告的精神損失費被告是否應賠償？（二）違約金是指當事人在合同中約定的或者法律規(guī)定的，一方違約時向對方支付一定數(shù)量的貨幣。英美法在英美法制度下，受損害方只能要求違約方賠償其損失，不能對之實施懲罰。這就決定了，合同中加入的旨在懲罰違約方的條款是無效的。值得注意的是：英國法院判定這類條款是否是懲罰性的依據(jù)是，當事人在訂立合同時具有的動機，即該條款是否是為了對違約方的懲罰而加入的，關鍵是由法院決定是懲罰還是賠償，跟當事人在合同中的措辭無關大陸法具有懲罰性的違約金如德國法認為，違約金是對債務人不履行合同的一種制裁，具有懲罰性質，不僅可以獲得違約金還可以要求損害賠償作為預定損害賠償總額的違約金如法國法認為，違約金的性質屬于預先約定的損害賠償金額。違約金和損害賠償金只能選擇其一從違約金的性質的角度看，大陸法有兩種不同的違約金法國在法國，當事人關于違約金的約定原則上是有效的，不論這種約定是基于補償?shù)哪康亩鞒龅倪€是為了防范違約而作出的。法官原則上不得對這種約定進行調整。但造成許多不公平的結果。如樓房德國在德國法上，包含在合同中的具有懲罰性質的違約金條款原則上是有效的。依民法典第343條，當違約金過高時，債務人可以請求法院減至適當金額，注意：后來法國的發(fā)展認為，違約金的數(shù)額法院也可適當?shù)倪M行調整違約金的增加或減少《國際商事合同通則》《通則》第7.4.13條規(guī)定：“(1)如果合同規(guī)定，不履行的一方應就該不履行而向受損害方支付某一特定的金額，受損害方有權獲得這一金額，不論實際損害如何。繼續(xù)履行采取補救措施賠償損失支付違約金支付定金當事人一方違約，另一方當事人可要求違約方在合同履行期限屆滿后，繼續(xù)按照原合同約定的主要條件完成合同義務的行為違約方所采取的旨在消除違約后果的除了繼續(xù)履行、支付賠償金、違約金、定金等方式以外的其他措施（修理、更換、重作、退貨、減少價款或者。報酬等）構成要件：違約；損害事實；存在因果關系賠償范圍：直接損失；間接損失——可以預期獲得的利益；為防止損失擴大的合理支出；未采取措施使損失擴大的不賠當事人在合同中約定的或者由法律規(guī)定的，一方違約時應當向對方支付一定數(shù)量的貨幣約定；以補償違約造成的損失為主；過高或過低可請求法院或仲裁機構調整；不影響債務履行合同當事人為了確保合同的履行，依據(jù)約定當事人一方在合同訂立時或履行前，按合同金額的一定比例（20%），預先給付對方當事人的金錢不履行合同的處理：不能收回；雙倍返還中國違約的救濟方式三、違約的救濟方法思考：1、我國違約金的性質是什么？是懲罰性質還是補償性質2、損害賠償救濟方式中，賠償?shù)姆秶男?？是否包括精神損失3、違約金與損