民事訴訟法講義

第一章民事訴訟法學的基本范疇第一節(jié)民事爭議的解決機制民事爭議及其處理機制（一）民事爭議，也稱民事糾紛，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務為內(nèi)容的法律爭議。特征：1）平等主體之間2）以民事權(quán)利義務關(guān)系為內(nèi)容3）以違反民事實體法的規(guī)定為形成原因4）糾紛主體具有自治權(quán)分類：1）財產(chǎn)權(quán)益方面的民事爭議2）人身權(quán)益方面的民事爭議二、民事糾紛的解決機制1、自力救濟：自決、和解和平式、暴力式2、社會救濟：仲裁、調(diào)解仲裁：最早的是行政仲裁，經(jīng)濟合同仲裁（工商行政管理局）1991年《仲裁法》性質(zhì)—民間性、秘密性、準司法性（不服仲裁裁決，向中院上訴；申請執(zhí)行，法院對裁決書審查）、經(jīng)濟性中國目前的狀況：基礎(chǔ)初定、參差不齊、空間巨大3、公力救濟：行政、訴訟三、選擇性糾紛解決機制（一）ADR含義AlternativeDisputeResolution,意為選擇性糾紛解決形式或稱為非訴訟糾紛解決方式，源于美國30年代勞動爭議的解決，原指本世紀發(fā)展起來的各種訴訟解決方式的總稱，現(xiàn)已引申為對世界各國普遍存在的，民事訴訟制度以外的非訴訟糾紛解決方式或機制的總稱。（二）ADR的主要形式1、談判2、調(diào)解3、仲裁4、其他形式中國式ADR：a、訴外調(diào)解，包括民間調(diào)解（人民調(diào)解委員會、行業(yè)協(xié)會調(diào)解、專業(yè)調(diào)解中心）和法院附設(shè)的獨立調(diào)解b、仲裁，包括商事仲裁和勞動爭議仲裁c、行政調(diào)處與仲裁第二節(jié)民事訴訟一、訴訟的定義和本質(zhì)訴訟一詞，通常的理解是指國家司法機關(guān)按一定程序和方式解決糾紛的活動。訴訟的特點：法官中立；存在對立的雙方當事人；以實體法作為裁判依據(jù)；二、民事訴訟的定義和特點1、定義：民事訴訟，是指人民法院、人民檢察院、當事人及其他訴訟參與人基于特定的訴訟目的，在民事訴訟過程中所進行的各種活動以及由此產(chǎn)生訴訟關(guān)系的總稱。2、特點：a、與訴外糾紛解決機制相比，民事訴訟的特點是（1）公權(quán)性；（2）強制性；（3）程序性；（4）終局性；（5）局限性：事實判斷具有相對性b、與其他訴訟相比，民事訴訟的特點是：（1）審理對象的民事性；（2）當事人處置權(quán)利的自由性；（3）法院解決方式的二元性；程序流程（書p6-7）民事審判程序：·民事爭議案件的審判程序第一審程序：簡易程序普通程序第二審程序（再審程序）·民事非爭議案件的審判程序：·特別程序（宣告失蹤、死亡，財產(chǎn)無主，認定公民限制行為能力或沒有行為能力等）·督促程序·公示催告程序（為了保護票據(jù)人票據(jù)上的權(quán)利而設(shè)置的通過公告方式催促利害關(guān)系人）民事執(zhí)行程序民事訴訟附屬程序：財產(chǎn)保全，先于執(zhí)行，搜查令程序等的步驟方法仲裁、公正調(diào)解民事訴訟與相鄰制度的關(guān)系1、民事訴訟與人民調(diào)解制度相通性：見《人民調(diào)解法》第33條第一款規(guī)定：經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成調(diào)解協(xié)議后，雙方當事人認為有必要的，可以自調(diào)解協(xié)議生效之日起30天內(nèi)共同向人民法院申請司法確認。第二款規(guī)定：人民法院依法確認調(diào)解協(xié)議有效，一方當事人拒絕履行或未全部履行的，對方當事人可以向人民法院申請強制執(zhí)行。第三款規(guī)定：人民法院依法確認調(diào)解協(xié)議無效的，當事人可以通過人民調(diào)解方式變更原調(diào)解協(xié)議或達成新的調(diào)解協(xié)議，也可以向法院挑起訴訟。相異性：a、訴訟由一方當事人起訴開始，調(diào)解由當事人共同申請，調(diào)解委員會征求意見開始。b、各自獨立調(diào)處民事糾紛，人民調(diào)解并非民事訴訟的必經(jīng)階段。2、民事訴訟與商事仲裁a、主管范圍不同，有寬窄之分b、仲裁不公開，訴訟公開c、民事司法對仲裁有監(jiān)督作用（撤銷、不予執(zhí)行）d、民事訴訟對仲裁有輔助功能（財產(chǎn)保全、強制執(zhí)行）e、仲裁協(xié)議與爭議仲裁的雙重授權(quán)3、民事訴訟與勞動爭議仲裁a、勞動仲裁是強制管轄，無需協(xié)議，受案狹窄，機構(gòu)特定，先裁后審，勞工優(yōu)先b、勞動仲裁司法銜接的例外規(guī)定：一般情況下當事人不服可以向法院提起訴訟；勞動仲裁法第47條，裁決做出即生效，用人單位不服只能向中院提起審查，勞工可直接提起訴訟；經(jīng)有關(guān)部門達成協(xié)議，一方不履行的，另一方可以申請仲裁，但因拖欠勞工工資、醫(yī)療費、經(jīng)濟賠償?shù)鹊?，勞工可以直接提起訴訟。民事訴訟法民事訴訟法概念（一）民事訴訟法的定義：民事訴訟法是規(guī)范人民法院和其他訴訟參與人在審理民事案件中所進行的各種訴訟活動以及由此而產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總和。（二）民事訴訟法的多重性法律特征1、部門法特征：強調(diào)獨立的法律部門2、程序法特征：強調(diào)其相對于實體法操作性、步驟性、方法性、程序技能性3、基本法特征：效力層面，僅低于憲法的4、公法特征：一種規(guī)范公權(quán)力的法律5、強制性規(guī)定為主二、我國的民事訴訟法（一）我國民事訴訟法的歷史發(fā)展簡況1、舊中國的民事訴訟立法：五聽斷案、諸法合體、刑民不分、程序法實體法不分2、革命根據(jù)地、解放區(qū)的民事訴訟立法：依靠群眾、調(diào)查研究、就地解決、調(diào)解為主（巡回審理、著重調(diào)解）3、中華人民共和國建立后的民事訴訟立法：文革后率先恢復司法制度第一部民事訴訟法典：1982、3、8《中華人民共和國民事訴訟法（試行）》1991、4、9《中華人民共和國民事訴訟法》民事訴訟法的新發(fā)展（憲法化、國際化、多元化、社會化）（二）我國民事訴訟法的淵源1、中華人民共和國憲法：審判制度、原則；效力淵源2、中華人民共和國民事訴訟法3、中華人民共和國海事訴訟等特別程序法4、涉及民事訴訟程序制度的其他法律5、民族自治地方貫徹實施民事訴訟法制定的變通或者補充規(guī)定6、最高人們法院貫徹執(zhí)行民事訴訟法的司法解釋1）1992《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》2）2001《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》3）關(guān)于強制執(zhí)行工作的若干規(guī)定4）民事經(jīng)濟工作改革的若干規(guī)定5）關(guān)于貫徹執(zhí)行簡易程序的若干規(guī)定立法依據(jù)1、以憲法為根據(jù)2、總結(jié)我國民事審判工作的經(jīng)驗3、結(jié)合我國的實際情況4、人類的立法智慧（四）民事訴訟法的任務1、根本任務：維護社會秩序、經(jīng)濟秩序，保障社會主義建設(shè)事業(yè)順利進行2、一般具體任務：a、保護當事人行使訴訟權(quán)利b、保證人民法院查明事實、分辨是非、爭取適用法律，及時審理民事案件c、確認民事權(quán)利關(guān)系，制裁民事違法行為，保護當事人合法權(quán)益d、教育公民自覺遵守法律（五）我國民事訴訟法的效力1、對人的效力·是指民事訴訟法適用于哪些人《民事訴訟法》第4條：凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進行民事訴訟的人，都必須遵守本法?！け緡?、法人和其他組織·居住在我國境內(nèi)的外國公民、企業(yè)組織·居住在我國境內(nèi)的無國籍人士·不在我國境內(nèi)居住但是要求在我國進行民事訴訟的外國人及企業(yè)組織和無國籍人士·享有外交特權(quán)和豁免權(quán)，但根據(jù)國際慣例和我國有關(guān)規(guī)定其民事案件應受我國法律管轄的外國人。2、對事的效力·是指哪些案件應當依據(jù)民事訴訟法進行審理，解決法院的主管問題《民事訴訟法》第三條人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定?！纱箢惏讣海?）平等主體之間因民事法律關(guān)系發(fā)生的爭議（2）法律規(guī)定適用民事訴訟法的其他案件，如非訴案件3、空間效力·是指民事訴訟法適用空間的范圍《民事訴訟法》第四條凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進行民事訴訟，必須遵守本法。·領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空、在國外使領(lǐng)館等領(lǐng)土延伸部分4、時間效力：1991、4、9至今民事訴訟法與相鄰法律的關(guān)系1、與憲法的關(guān)系：憲法的效力決定了民事訴訟法的規(guī)定不得與憲法規(guī)定相抵觸，民訴法的基本原則、基本審判制度均在憲法中有了明確規(guī)定，憲法保障民事訴訟當事人的主體性和民事訴訟制度。3、與民事實體法的關(guān)系：實體法適用不溯及既往原則，而民事訴訟法則適用溯及既往原則；在外國法的適用方面，民事訴訟法采用法院地法原則，而實體法需要根據(jù)實際情況加以確定，按照準據(jù)法則可能適用外國的實體法；民事訴訟法作為司法規(guī)范，如果法律沒有制度規(guī)定，則司法活動無法進行，相對而言，即使沒有實體法的明確規(guī)定，作為法治國家法院也不能拒絕裁判，法院可以根據(jù)實體法的原則和原理進行裁判。4、與行訴法的關(guān)系：行政訴訟法是脫胎于民事訴訟法的民事訴訟法是行政訴訟過程中程序法律適用的補充性法律（“本法未盡事宜使用民訴法的有關(guān)規(guī)定”）兩法規(guī)定的原則程序相同之處頗多區(qū)別：證明責任——民事訴訟：誰主張誰舉證行政訴訟：被告方負責舉證5、與刑事訴訟法的關(guān)系：民訴法刑訴法適用對象不同民事關(guān)系刑事關(guān)系法律關(guān)系主體不同法院、當事人、其他參與者偵查機關(guān)、公訴機關(guān)、審查機關(guān)法院審判程序不同第一審分為普通和簡易程序；有特別程序第一審分為公訴和自訴程序；有死刑復核程序執(zhí)行程序不同當事人自動執(zhí)行為主，法院強制執(zhí)行少，其目的是實現(xiàn)權(quán)利人的民事權(quán)利，而不是限制義務人的人身自由除人民法院執(zhí)行外，還有有關(guān)機關(guān)執(zhí)行，其目的是限制或剝奪被告人的人身自由或生命權(quán)強制措施種類不同拘留、罰款、拘傳、訓誡逮捕、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住具體目的和任務不同解決民事糾紛，保護民事合法權(quán)利，維護民事實體法律秩序查明犯罪事實，懲罰犯罪，維護刑事實體法秩序起訴的主體不同與本案有直接關(guān)系的當事人向人民法院提起訴訟除自訴案件外，由人民檢察院代表國家提起訴訟6、與人民調(diào)解法的關(guān)系：（人民調(diào)解法由人民調(diào)解委員會條例規(guī)定）A、民訴法是基本法，人民調(diào)解法是下位階的特別法B、在民事訴訟領(lǐng)域內(nèi)，人民法院對人民調(diào)解委員會的糾紛解決工作有指導和監(jiān)督作用C、人民調(diào)解委員會是人們調(diào)解的組織機構(gòu)，它在處理民間糾紛時應適用民事訴訟法的規(guī)定。D、人民調(diào)解委員會的調(diào)解協(xié)議，人民法院應依民事合同對待。如今人民調(diào)解委員會的調(diào)解數(shù)量每況日下，原因：（1）公民更加相信權(quán)力機關(guān)；（2）調(diào)解人員素質(zhì)低；（3）調(diào)解協(xié)議沒有任何法律效力所以現(xiàn)在承認其具有民事合同的效力，沒有欺詐、脅迫等合同即為成立，這意味著在審理案件過程中不需要審查合同達成之前的事情。民事訴訟法的基本原則第一節(jié)基本原則一、基本原則概述1、對訴訟全過程起指導作用，并保證民事訴訟活動順利進行的基本原理和基本準則2、特點：a、抽象性b、穩(wěn)定性c、基礎(chǔ)性d、指導性3、立法模式：（1）立法明示—中國、法國、俄羅斯（2）制度融入（不明確說明，在制度中體現(xiàn)）—德國、日本（3）個案歸結(jié)—美國、英國基本原則的作用A、指導訴訟主體正確地適用民事訴訟法的具體規(guī)定B、有利于克服既定的民事訴訟法的有限針對性C、為民事訴訟法的局部修改和調(diào)整提供依據(jù)民事訴訟法的體系劃分A、兩分法：共有原則—來自于憲法、人民法院組織法、三大訴訟法特有原則—來源于民事訴訟法B、三分法：共有原則、相對特有原則、特有原則基本原則的種類共有基本原則依照憲法，參照人民法院組織法的有關(guān)規(guī)定確立的原則。1、民事案件審判由人民法院行使2、人民法院依法獨立審判民事案件3、以事實為根據(jù)、以法律為準繩（求真、求準）4、對訴訟當事人適用法律一律平等5、使用本民族語言文字進行訴訟6、檢查監(jiān)督（人民檢察院有權(quán)對民事審判活動實行法律監(jiān)督）二、特有原則（一）訴訟當事人權(quán)利平等原則1、含義：\o"民事訴訟法釋義：第8條"第八條

民事訴訟當事人有平等的訴訟權(quán)利。人民法院審理民事案件，應當保障和便利當事人行使訴訟權(quán)利，對當事人在適用法律上一律平等。地位平等、享有平等權(quán)利、獲得平等保障和便利適用（1）程序設(shè)計體現(xiàn)平等（2）審判事務中法院保障平等權(quán)利（攻防權(quán)利平等）（3）當事人可自由爭取平等權(quán)利處分原則1、含義：\o"民事訴訟法釋義：第13條"第十三條

當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。處分原則又稱處分權(quán)原則，是大陸法系國家民事訴訟中的一項基本原則，基本內(nèi)涵是：當事人起訴或終結(jié)起訴，何時或何種內(nèi)容、范圍（法院對當事人沒有提出的請求事項不能裁判），對何人起訴，原則上由當事人自由決定，國家不能干預。法院在民事訴訟中應當處于被動消極地位。具體內(nèi)容（1）訴訟只能因當事人起訴而開始，因當事人自主撤訴而結(jié)束。采用不告不理原則（2）訴訟請求的范圍由當事人自行決定，當事人沒有提出的事項法院不能進行裁判（3）當事人可以在訴訟過程中變更、撤銷或追加訴訟請求（4）原告可以放棄已經(jīng)提出的訴訟請求，被告可以承認原告的訴訟請求，當事人雙方可以再訴訟中就民事爭議的解決達成和解或調(diào)解協(xié)議辯論原則含義：a民事訴訟中當事人有權(quán)就爭議的問題進行辯論（第12條）書p43b辯論貫穿于訴訟的全過程；基于當事人的辯論權(quán)；c辯論的內(nèi)容包括民事實體方面的爭議也包括程序方面的爭議；d人民法院在訴訟審理過程中應當保障當事人充分擁有辯論的權(quán)利，同樣的辯論時間和辯論空間；大陸法系的辯論主義——約束性辯論原則；指由當事人對形成判決所需要的事實和證據(jù)負責的原則，（本質(zhì)上）強調(diào)法院裁判應當在當事人主張的事實和提供的證據(jù)的基礎(chǔ)上作出。A、當事人辯論中沒有提出的事實不能作為法院裁判的依據(jù)B、當事人之間自認的事實法院必須作為裁判的事實基礎(chǔ)C、當事人沒有提出的證據(jù)法官不得調(diào)查辯論主義與法院釋明權(quán)釋明義務：法官在審理案件過程中需要向當事人闡明案件的相關(guān)事實，提供建議，使不準確的準確化，不明晰的明晰化。辯論主義與處分權(quán)主義的關(guān)系（書p49）A、辯論原則和處分原則都是對當事人和裁判主體在民事訴訟中基本作用的原則性確定；B、處分原則和辯論原則都具有對法院權(quán)利予以限制的功能；C、由于辯論原則中的辯論廣義上包括了當事人的額陳述和主張，因此也可說，辯論原則在這個意義上包括了處分原則的部分內(nèi)容，辯論原則與處分原則有一定的交叉；D、處分原則強調(diào)了當事人對自己實體權(quán)利和訴訟權(quán)利的自由支配，而辯論原則沒有從權(quán)力角度來加以規(guī)范。誠實信用原則含義它是指訴訟中法院要公正而迅速的實施審判行為，當事人以及其他訴訟參與者要誠實善意的實施訴訟行為的準則。（13條第1款）內(nèi)容（書p51-53）A、對當事人的要求:當事人陳述真實義務、促進訴訟不得干擾義務、禁止以欺騙方式形成不正當訴訟狀態(tài)、禁反言、訴訟上權(quán)能的濫用、訴訟上權(quán)能的喪失B、對法院的要求：不得作出突襲性裁判行為（指沒有做出必要材料準備即做出的）不得濫用自由裁量權(quán)C、對其他訴訟參與人的要求：如：代理人不得濫用代理權(quán)或超越代理權(quán)鑒定人不得作出與事實不符的鑒定、證人不得做偽證違反誠信原則的法律后果A、行為無效，失去程序上的法律效果B、給對方造成損失的要負法律后果C、對于民事程序意義上的制裁（拘留、罰款等）造成的費用由違反程序一方負擔支持起訴原則含義：機關(guān)、社會團體、企業(yè)事業(yè)單位對損害國家、集體或者個人民事權(quán)益的行為，可以支持受損害的單位或者個人向人民法院起訴。（第15條）2、主體限制:個人不能被害者尚未起訴3、支持起訴的方式：經(jīng)濟援助、法律援助第三章民事審判的基本制度一、民事審判的基本制度概說（一）含義：規(guī)范人民法院審判行為的基本審判制度規(guī)程為基本審判制度保障審判活動的公正有效（二）特征：基礎(chǔ)性、規(guī)范性、保障性（三）基本審判制度主要規(guī)定民事審判的基本方式和結(jié)構(gòu)；基本制度比基本原則細化，更具有操作性，是民事審判基本價值要求的制度化；側(cè)重于從審判主體的角度加以規(guī)范，而不是從當事人和其他訴訟參與者的訴訟權(quán)利和義務角度加以規(guī)范。二、合議制度（書p57）（一）含義：指有三名以上審判人員組成審判集體，代表人民法院行使審判權(quán)，對案件進行審理并作出裁判的制度與此對應的是獨任制合議庭的組成：一審、二審、再審和重申合議庭的組成（書p57-59）1、第一審合議庭組成三人以上的單數(shù)，包括三人兩種情形：1）審判員和陪審員（陪審員與審判員有同等權(quán)利義務）組成合議庭2）審判員組成合議庭2、第二審合議庭的組成必須由審判員組成合議庭，人數(shù)必須是單數(shù)原因：1）第二審的審理是針對第一審裁判進行的，不僅要審查第一審裁判所認定的事實和適用的法律是否正確，還要監(jiān)督下級人民法院的審判活動；2）第二審要對當事人的實體權(quán)利義務作出最終的決定，對當事人的影響重大。3、重審、再審案件合議庭的組成再審：已經(jīng)生效的案件，再次審理，原審人民法院按照第一審程序另行組成合議庭重審：上訴過程中，裁定撤銷、發(fā)回重審原來是一審的，按照一審程序另行組成合議庭原來是二審的或是上級法院提審的，按照二審程序另行組成合議庭※再審和重審不適用獨任制，只能由合議庭審理。且原審中獨任審判員和合議庭的組成人員均不得參加重審、再審案件的合議庭。合議庭的組織結(jié)構(gòu)和活動原則一般活動適用民主集中制，評議案件實行少數(shù)服從多少原則合議庭與審委會的關(guān)系A(chǔ)、本法院院長或副院長認為合議庭對案件的處理意見不當時，可以將案件如何處理的問題提交審判委員會；B、合議庭評議案件未形成多數(shù)意見時，應由法院院長提交審判委員會討論決定；C、審判委員會對案件的處理決定合議庭必須執(zhí)行，該決定對外仍以合議庭的名義；D、審判委員會對本法院做出的已經(jīng)生效的判決發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，可以通過審判監(jiān)督程序提起再審。改革的走向（陪審制、法官的員額制）回避制度、含義：指審判人員和其他人員出現(xiàn)可能影響案件公正審理的情形，依法推出訴訟的制度、適用方式、主體范圍和條件（書p60）1、法定原因：審判人員有下列情形之一的，必須回避，當事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避：

A、是本案當事人或者當事人、訴訟代理人的近親屬；

B、與本案有利害關(guān)系；

C、與本案當事人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的。2、適用對象：審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人（三）、申請回避的提出和程序申請回避：說明理由，提供證據(jù)，提出時間（法庭辯論結(jié)束前）回避的決定權(quán)：院長擔任審判長時的回避，由審判委員會決定；審判人員的回避，由院長決定；其他人員的回避，由審判長決定。申請回避的處理：書面與口頭，三日內(nèi)決定，復議權(quán)申請回避的后果：被申請回避人要在決定前暫停工作（需采取緊急措施的除外），復議期間不停止工作司法解釋對回避制度的補充1、回避情形的增加（1）關(guān)系型回避擔任過本案的證人，鑒定人，訴訟代理人、翻譯人員的本人或者其近親屬持有本案非上市公司當事人的股份或者股權(quán)的（2）行為型回避接受本案當事人及其受托人宴請，或者參加由其支付費用的活動的索取、接受本案當事人及其受托人財務或者其他利益的為本案當事人推薦、介紹訴訟代理人、或者為律師、其他人員介紹代理本案的向本案當事人及其受托人借用款物的有其他不正當行為，可能影響審判公正的2、回避人員的拓展在一個審判程序中參與過本案審判工作的審判人員，不得再參與該案其他程序的審判發(fā)回重審的案件，在一審法院作出判決后又進入第二審程序的，原二審程序中合議庭組成人員不受前款規(guī)定限制回避方式的豐富審判人員有應當回避的情形，公開審判制度、含義：是指人民法院審理民事案件的活動依法向社會公開進行的制度意義：（1）限制當事人規(guī)范自己的行為（2）限制法官規(guī)范自己的行為（3）促進案件公正審理（4）法制宣傳教育（二）、公開審判制度的內(nèi)容：審判事項、審理過程、審判結(jié)果A、法院開庭審理前應當公告當事人的姓名、案由、開庭審理時間和地點B、在法律規(guī)定范圍內(nèi)，審理期間公民可旁聽C、允許新聞記者對案件進行采訪報道D、判決公開，當中宣讀判決和裁定以上是形式上的公開，實質(zhì)性的公開是裁判文書公開等公開審判制度的例外1、絕對不公開：國家秘密案件，個人隱私案件（陰私，指與兩性關(guān)系有關(guān)的案件）2、相對不公開：離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件（四）違反公開審判的后果：可以作為上訴的事由，可能作為再審的理由五、兩審終審制度（一）、審級制度：是指法律規(guī)定的審判機關(guān)在組織體系上的層次劃分及訴訟案件必須經(jīng)幾級法院審判才告終結(jié)的制度（二）、二審終審制：一個案件經(jīng)過兩級法院審理即告終結(jié)的審判制度1、地域遼闊，很多地方交通不便，若審級過多，大量浪費財力，且拖的時間過長，不利于民事活動的有序和穩(wěn)定。2、使高院和最高院從繁重的審判具體案件的工作中解脫出來，做好監(jiān)督指導工作3、建立了審判監(jiān)督程序，有效糾正錯案，彌補兩審終審制的（三）我國兩審終結(jié)制度的現(xiàn)狀和未來第四章民事訴訟的基本原理舶來理論民事訴訟的目的含義：一個國家建立民事訴訟制度要實現(xiàn)的目標角度和主體是國家一元目的觀1、私權(quán)保護說（薩維尼）——自有資本主義——個人本位保護當事人商法方面的權(quán)利，公力方式救濟私權(quán)2、私法秩序維護說（標羅）——壟斷資本主義——社會本位輔助民法在國家生活中的適用，通過維護私法秩序間接維護私權(quán)3、糾紛解決說（兼子一）——功能擴大——滿足解決糾紛需要4、程序保障說（井上治典）——結(jié)果轉(zhuǎn)向過程——程序獨立價值多遠目的觀——價值主體多元——歷史側(cè)重性相對于中國的任務說，制定者和運用者的價值觀不同導致其目的不同，另外不同的歷史時期目的是不同的（我國現(xiàn)階段為解決糾紛）（四）擱置目的觀（高橋洪志）（五）中國研究主要為多元或者多層次說，糾紛解決說，程序保障說和利益保障說二、民事訴訟的基本模式（一）含義：民事訴訟模式是指民事訴訟制度的程序運作所形成的結(jié)構(gòu)中當事人訴權(quán)和法官審判權(quán)當?shù)呐渲梅绞?。民事訴訟模式的劃分及其根據(jù)當事人主義模式和職權(quán)主義模式劃分根據(jù)：在訴訟程序的啟動和繼續(xù)、裁判的對象，證據(jù)資料的來源等三個方面，是尊重和強調(diào)當事人的作用還是尊重和強調(diào)法院的職權(quán)作用辯論主義、職權(quán)探知主義、當事人進行主義、法院進行主義1、辯論主義：裁判的對象和基礎(chǔ)性事實只能由當事人提出1）當事人未提出的事實法官不得作為裁判的依據(jù)如：法官不能以訴訟時效已過而駁回當事人的上訴2）當事人自認的事實法官必須作為裁判的依據(jù)（法律例外規(guī)定除外）3）當事人沒有提出的證據(jù)法院不得調(diào)查取證2、職權(quán)探知主義：當事人未提出的裁判的對象和基礎(chǔ)性事實、證據(jù)資料可以由法官提出有利于提高效率3、當事人進行主義：在程序的啟動和繼續(xù)上由當事人決定4、法院進行主義：在程序的啟動和繼續(xù)上由法院決定大陸法系：訴訟的啟動和繼續(xù)由法官主宰，裁判的對象和證據(jù)由當事人提出英美法系：訴訟的啟動和繼續(xù)、裁判對象和證據(jù)的提出都由當事人決定我國民事訴訟模式的基本分析1991年民事訴訟法典的修改：當事人主義的強化和職權(quán)主義的弱化中國的民事訴訟是以辯論主義為原則，職權(quán)探知主義和法院進行主義為補充現(xiàn)代大陸法系國家強調(diào)補充，闡明權(quán)（釋明權(quán)）傳統(tǒng)理論民事訴訟中的訴訴的含義（制度、告訴、請求）訴是指特定原告針對特定的被告，向特定法院提出的就特定實體權(quán)利爭議和主張進行裁判的行為（本質(zhì)、特定性和具體實體主張、期待性）訴的雙重內(nèi)涵：請求→法院→A、啟動司法程序→程序意義上的訴B、保護民事權(quán)益→實質(zhì)意義上的訴訴的特征1、訴由原告向法院提出的請求2、訴的內(nèi)容是請求法院保護民事利益3、訴是法院行使審判權(quán)的前提4、法院以判決對訴作出回應訴的種類1、確認之訴：原告請求法院確認當事人之間有爭議的權(quán)利或者法律關(guān)系是否存在的積極與消極之分2、給付之訴：指原告請求被告履行一定給付義務的訴訟。（現(xiàn)在給付與將來給付）3、形成（變更）之訴：分為實體形成之訴和程序形成之訴訴的利益1、含義：指權(quán)利保護利益，當民事權(quán)利受到侵害或者與他人發(fā)生爭議時，需要運用民事訴訟予以救濟的必要性和實效性。即法院對訴訟作出判決的必要性和實效性2、功能：A、排除功能--把不具有利益的訴排除在法院的實體判決之外，防止司法資源被濫用B、擴充功能--把具有利益的訴納入法院實體判決之必須，防止具有法律意義的訴被司法不當排除3、三類訴的訴的利益判斷（書p190）確認之訴的客體原則上應當是有爭議的法律關(guān)系給付之訴的客體需要清償期期屆滿形成之訴的條件是法律明文規(guī)定可以變動的法律關(guān)系（五）訴的要素1、訴的要素的含義和學說二要素說：訴的標的、訴的理由三要素說：訴的標的、訴的理由、訴的主體四要素說：訴的標的、訴的理由、訴的主體、訴訟請求2、訴的要素的構(gòu)成訴→當事人（主觀要素）→訴訟標的（客觀要素）→訴訟請求→原因事實訴訟標的1、含義：指當事人（原告）提出的，要求法院予以裁判的具體內(nèi)容實際存在，產(chǎn)生爭議，訴諸法院訴訟標的是訴訟法意義的概念，就是訴訟請求，訴訟請求是當事人具體訴求的概稱2、訴訟標的的實踐價值何在A、法院裁判對象的確定B、確定訴訟時效的依據(jù)C、是確認一事不再理的依據(jù)（同一訴訟標的不得重復起訴，對一個法院確認的訴訟標的非經(jīng)法定程序不得再次審理）D、是確定訴的合并、變更的決定因素（實質(zhì)上指訴訟標的合、變更）E、是確定既判力客觀范圍的基礎(chǔ)（既判力分為主觀范疇與客觀范疇）F、當事人訴訟攻擊和防御的基礎(chǔ)3、訴訟標的的識別方法①舊實體法：訴訟標的→實體法上的請求權(quán)新實體法說：訴訟標的→事實關(guān)系僅是支持請求權(quán)法律基礎(chǔ)競合，即挪動請求權(quán)競合和法律競合的界限實體法面臨請求權(quán)競合的困境②訴訟法說：二分肢說：訴訟標的→訴的聲明和事實理由在實體請求權(quán)發(fā)生競合時，如果事實理由和訴的聲明僅有一個，則標的僅有一個二分肢說的問題在于：訴的聲明相同，而事實理由有多個是，會形成多個訴訟標的，造成舊實體法說同樣的困境，如離婚之訴等一分肢說：訴訟標的→訴的聲明該說不足在于，原告對被告存在多個內(nèi)容和數(shù)額相同的債權(quán)時，僅靠訴的聲明無法界定訴訟標的③訴訟標的的相對說訴訟標的→一、二肢說交叉運用防止重復起訴時用一肢說，在既判力問題上運用二肢說※國際上一般采用舊實體法說，處理請求權(quán)競合，法官行使釋明權(quán)，供當事人選擇，而當事人無法選擇時，法官依最有利于當事人利益原則進行審判（七）訴的合并與變更1、訴的合并①訴的主觀合并與客觀合并主觀合并指當事人一方或雙方為兩人以上，典型為必要共同訴訟和以其為基礎(chǔ)的群體訴訟客觀合并指在同一訴訟程序中，法院將當事人提出的兩個和兩個以上②訴的客觀合并要件A、必須是同一個原告在同一個訴訟程序中提出幾個訴B、合并的數(shù)個訴訟標的或訴必須適用同一個訴訟程序C、受訴法院對被合并的數(shù)個訴中一個有管轄權(quán)。牽連管轄原理，但不得違反專屬管轄和級別管轄經(jīng)法院審查符合條件的合并審理，不符合的駁回，按照各自的程序分別進行③訴的客觀合并的情形和種類情形：同一當事人提出的數(shù)個訴的合并普通共同訴訟提出的若干訴的合并反訴與本訴的合并基于同一事實發(fā)生的糾紛，當事人分別向同一人民法院起訴的，人民法院可以合并種類：單純合并、與被合并與選擇合并、競合合并（數(shù)個實體法支持但聲明與給付相同：數(shù)個事實支持一個形成之訴）2、訴的變更①指訴訟進行過程中，原告以新的訴訟標的替換原來的訴訟標的，包括主觀與客觀②訴的變更的種類和條件種類：訴的聲明的變更；事實理由的變更；請求權(quán)基礎(chǔ)的變更（聲明不改，實體法規(guī)范改變）條件：法院對變更后的訴訟標的仍然有管轄權(quán)被告同意或者法院同意變更不會造成訴訟突襲和遲延③變更程序A、途徑：當事人主動變更和法院闡明變更B、時間：當事人主動的在舉證時限屆滿前，法院闡明的時間較靈活C、方式：書面和口頭D、效果：（八）反訴1、含義：指在同一個訴訟程序中，本訴被告以本訴原告為被告而提出的與本訴相關(guān)的獨立的反請求（客觀合并、單純合并）2、特征：當事人的特定性；目的的對抗性；標的的獨立性和關(guān)聯(lián)性的同意；訴訟時間的限定性；3、反訴與相關(guān)概念的界別反訴與反駁：主體不同，獨立性程度不同；目的不同（反訴的抵消吞并性）；作用不同（反訴不影響本訴的成立）反訴與訴訟抵消：當事人在訴訟中進行的債務抵銷稱為訴訟抵消。兩者目的相同，但獨立性與條件不同，既判力效果不同，訴訟抵消被駁回之后可以再次起訴。4、反訴的條件必須由本訴被告向本訴原告提出必須在舉證期限屆滿之前提出反訴與本訴必須適用相同的訴訟程序反訴與本訴必須具有法律上和事實上的牽連向受理本訴法院提出且不屬于其他法院專屬管轄5、反訴的程序?qū)彶闆Q定是否并案→合并審理→分別判決→原告撤回本訴不影響反訴審理民事訴權(quán)訴權(quán)的含義1、含義：訴權(quán)是國民訴權(quán)的權(quán)利，民事訴權(quán)當事人為維護自身的民事權(quán)益，請求國家法院對民事糾紛進行裁判的權(quán)利2、民事訴權(quán)的屬性A、是當事人向人民法院行使的請求權(quán)B、是當事人平等享有的憲法基本權(quán)C、是當事人任意和自由行使的權(quán)利D、是請求司法裁判的程序性權(quán)利民事訴權(quán)的學說1、私法訴權(quán)說認為訴權(quán)具有私法屬性，是私權(quán)組成部分，是訴權(quán)延伸階段2、公法訴權(quán)說抽象訴權(quán)說--可以向法院提起訴的地位和可能性，人人享有具體訴權(quán)說--也稱權(quán)利保護要件說或利己判決請求權(quán)，指針對法院也針對被告，起訴前就存在，請求就一定內(nèi)容給予自己有利判決的權(quán)利本案判決請求權(quán)說（糾紛解決司法裁判）司法請求權(quán)說（要求法院做出司法裁判）3、二元訴權(quán)說：程序意義上的訴權(quán)和實體意義上的訴權(quán)4、訴權(quán)否定說--訴權(quán)學說并非必不可少理由：①各種學說都存在缺陷，都不能對訴權(quán)做出完整的說明，其合理性大打折扣②在法治國家，國家有義務設(shè)置裁判制度解決糾紛，當事人利用訴訟制度服從國家裁判是一種常識，沒必要用訴權(quán)理論加以強調(diào)③（胡亞球）訴權(quán)的理論來源和要解決的實際問題都是基于起訴，在起訴權(quán)非常發(fā)達的今天，已不存在起訴的制度障礙和觀念障礙，傳統(tǒng)的訴權(quán)理論應被起訴權(quán)理論所吸收民事訴訟法律關(guān)系含義要素1、主體2、客體3、內(nèi)容第五章法院第一節(jié)法院職權(quán)一、審判權(quán)1、事實認定權(quán)2、法律適用權(quán)（選擇規(guī)范、規(guī)范解釋與填補法律漏洞）3、調(diào)解權(quán)4、判決權(quán)（針對當事人的實體爭議所做判決）5、程序管理、裁決權(quán)執(zhí)行權(quán)1、執(zhí)行實施權(quán)2、執(zhí)行爭議裁決權(quán)（執(zhí)行標的的爭議）3、程序管理、裁決權(quán)法院的主管范圍一、主管的概念法院受理民事案件的權(quán)利范圍主管的確定一個國家在特定的歷史時期根據(jù)國家的政治經(jīng)濟社會狀況所確定的司法政策《民事訴訟法》第3條適用民事訴訟法的主體標準法院的主管范圍民事案件1、物權(quán)，債權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)2、由婚姻法、收養(yǎng)法調(diào)整的婚姻家庭關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系引起的糾紛案件3、由經(jīng)濟發(fā)展調(diào)整的屬于民事范疇的經(jīng)濟訴訟（二）商事案件：凡是由商法調(diào)整的商事關(guān)系糾紛（三）勞動爭議案件包括在訂立、履行、解除勞動合同的過程中勞動者與用人單位之間發(fā)生的各種爭議（四）非訟案件1、適用特別程序?qū)徖淼陌讣?、督促程序3、公示催告程序4、破產(chǎn)案件其他具有訴的利益的案件第三節(jié)法院的管轄概述一、管轄概述確定各級法院之間和同級法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限二、確定管轄的原則1、便于當事人進行訴訟2、便于法院對案件的審理和執(zhí)行（就近原則）3、保障各級法院工作負擔的平衡4、保證案件的公正審判5、靈活性和確定性相結(jié)合6、維護國家主權(quán)三、管轄恒定確定案件的管轄權(quán)以起訴時為標準，起訴時對案件享有管轄權(quán)的法院不因確定管轄的事實在訴訟過程中發(fā)生變化而影響其管轄權(quán)，分為級別管轄恒定和地域管轄恒定（不因行政區(qū)劃的變更的影響恒定，不因訴訟標的額的變更而影響恒定）民訴法適用意見第37、38條（新解釋）：案件受理后，受訴人民法院民事案件管轄的分類和種類民事案件管轄的理論分類（書p102）法定管轄和裁定管轄專屬管轄和協(xié)議管轄共同管轄和合并管轄（牽連管轄、反訴、第三人之訴）民事案件管轄的法定分類（書p103）級別管轄：指按照一定標準，劃分各級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限地域管轄：指同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限，按照法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬關(guān)系劃分移送管轄：指人民法院受理案件以后，發(fā)現(xiàn)自己對案件并有管轄權(quán)，從而通過裁定的方式將該案件移送給有管轄權(quán)的人民法院指定管轄：指上級人民法院已裁定的方式，指定轄區(qū)內(nèi)的下級法院對某一民事案件進行管轄管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移：指經(jīng)上級人民法院決定或同意，將某個案件的管轄權(quán)轉(zhuǎn)移給下級人民法院，或者由下級人民法院報請上級人民法院同意，將某個具體案件的管轄權(quán)轉(zhuǎn)移給上級人民法院第四節(jié)級別管轄一、概念和確定的依據(jù)級別管轄：指按照一定標準，劃分各級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限依據(jù)：案件的性質(zhì)，案件繁簡程度、案件影響力二、各級人民法院管轄的第一審民事案件（一）基層人民法院管轄的第一審民事案件《民訴》第17條第一審民事案件原則上由基層人民法院管轄，發(fā)條另有規(guī)定的除外（二）中級人民法院管轄的第一審民事案件《民訴》第18條1、重大涉外案件（案件復雜、標的額大、人數(shù)眾多）根據(jù)最高法院司法解釋下列五類案件由有關(guān)法院集中管轄：涉外合同和侵權(quán)糾紛案件信用證糾紛案件申請撤銷，承認和強制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力的案件申請承認和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件集中管轄以上案件的法院：國務院批準設(shè)立的經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院；省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院；經(jīng)濟特區(qū)、計劃單列市中級人民法院；高級人民法院；注意--不包括發(fā)生在與外國接壤的邊境省份的邊貿(mào)案件、涉外房地產(chǎn)案件的涉外知識產(chǎn)權(quán)該制度實際上部分改邊了涉外民商事案件的級別管轄和地域管轄，除國務院批準設(shè)立的經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)法院以外的其他基層法院失去以上五種案件管轄權(quán)，而許多在中級人民法院也失去了對發(fā)生在本轄區(qū)內(nèi)的涉外民商事案件的管轄權(quán)，因為這些案件已經(jīng)被劃歸少數(shù)法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的案件最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件第一、海事、商事案件第二、除專利行政案件外的其他專利糾紛案件（還包括知識產(chǎn)權(quán)法院和指定的基層法院）第三、著作權(quán)糾紛案件（知識產(chǎn)權(quán)法院）第四、重大涉港澳臺民事案件第五、訴訟標的金額大或訴訟單位屬于省、自治區(qū)、直轄市以上的經(jīng)濟糾紛案件--被廢止第六、證券虛假陳述民事賠償案件第七、仲裁協(xié)議效力裁決案件（三）高級人民法院管轄的第一審民事案件（《民訴》第19條）管轄在本轄區(qū)有重大影響力的第一審民事案件，通常指訴訟標的額大的民事案件作為在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的民事案件（四）最高人民法院管轄的第一審民事案件1、在全國有重大影響的案件2、認為應當由本院審理的案件3、香港駐軍人員因執(zhí)行職務引起的民事侵權(quán)案件第五節(jié)地域管轄一、概念和確定標準地域管轄：指同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限，按照法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬關(guān)系劃分標準：當事人住所地獄法院轄區(qū)的關(guān)系、訴訟標的、訴訟標的物或法律事實與法院轄區(qū)的關(guān)系二、一般地域管轄（一）一般地域管轄原則一般地域管轄又稱普通管轄，指以當事人住所地與法院轄區(qū)的關(guān)系來確定法院管轄法院原則：“原告就被告”，即民事訴訟由被告所在地人民法院管轄（保護被告不被打擾的權(quán)利）對公民個人的訴訟：--由被告住所地人民法院管轄--被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄對法人和其他組織的訴訟：--由被告住所地人民法院管轄--法人和其他組織的住所地是指法人或者其他組織的主要辦事機構(gòu)所在地--法人或者其他組織的主要辦事機構(gòu)所在地不能確定的，法人或者其他組織的注冊登記地為住所地（新增了其他組織，刪除了）司法解釋的補充，（二）一般地域管轄的例外規(guī)定1、對不在中國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟2、對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟3、對被采取強制性教育措施的人提起的訴訟4、對正在被監(jiān)禁的人提起的訴訟司法解釋補充：涉外婚姻管轄的特別規(guī)定13、14、15、17條特殊地域管轄（23-32條）特殊地域管轄又稱特別地域管轄，是指以訴訟標的物所在地或者引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的法律事實所在地為標準確定的管轄因合同糾紛提起的訴訟--由被告住所地或合同履行地法院管轄（合同法62條）第六十二條當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：(一)質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。(二)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。(三)履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。(四)履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。(五)履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。(六)履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。合同法司法解釋關(guān)于合同履行地的規(guī)定（二）保險合同管轄1、因保險合同糾紛提起的訴訟--由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄2、司法解釋--因財產(chǎn)保險合同糾紛提起的訴訟，如果保險標的物是運輸工具或者（三）因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄（四）因公司的設(shè)立、確認股東資格、分配利潤、解散等糾紛提起的訴訟--由公司住所地法院管轄司法解釋：因公司股東名冊記載。。。。（第22條）（五）因運輸合同糾紛提起的訴訟--由運輸始發(fā)地、目的地法院管轄（六）侵權(quán)行為管轄1、因侵權(quán)行為提起的訴訟--由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄2、司法解釋--民事訴訟法第28條規(guī)定的侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實時地，侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地（第24條）以及25、26條（七）因交通事故請求損害賠償提起的訴訟--由事發(fā)地或者車輛船舶最先到達地點、航空器最先降落地或者被告住所地法院管轄（八）因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求損害賠償提起的訴訟--由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或者被告住所地法院管轄（九）因海難救助費用提起的訴訟--由救助地或者被救助船舶最先到達地法院管轄（十）因共同海損提起的訴訟--由船舶最先到達地、共同海損理算地或者航程終止地法院管轄四、專屬管轄（33條）1、因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄司法解釋--不動產(chǎn)糾紛是指因不動產(chǎn)的權(quán)利確認、分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛--農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛、按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄--不動產(chǎn)已登記的，以不動產(chǎn)登記簿記載的所在地為不動產(chǎn)所在地，不動產(chǎn)未登記的，以不動產(chǎn)實際所在地為不動產(chǎn)所在地（新增28條）2、因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟--有港口所在地法院管轄（倉儲、理貨、搬運、駁運、裝卸等）3、因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟--由被繼承人死亡時所在地或者主要遺產(chǎn)所在地法院管轄4、涉外案件的專屬管轄--中華人民共和國人民法院管轄5、海事法院對海事海商案件的專屬管轄（特別法第7條，書P111）五、共同管轄確定規(guī)則：1、由原告選擇其中一個具有管轄權(quán)的法院起訴，以原告選擇起訴的法院作為本案管轄法院2、原告向幾個共同具有管轄權(quán)的額法院都起訴的，有最先立案的法院3、先立案的法院不得將案件移送給另一個有權(quán)管轄的法院（見書P111）六、協(xié)議管轄1、含義：書P122、特點：--可以使無權(quán)管轄的法院取得管轄權(quán)--也可以使有管轄權(quán)的法院喪失管轄權(quán)3、條件：A只對第一審民事案件中合同和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛適用B所選擇的管轄法院只限于與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院C協(xié)議必須采用書面形式（訴前和訴后）D不得違反民事訴訟法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定E當事人的選擇必須明確4、協(xié)議管轄法院的確定（書p112，民訴解釋30-34條）根據(jù)管轄協(xié)議，起訴時能夠確定管轄法院的，從其約定，不能夠確定的，按照民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定確定管轄七、應訴管轄1、含義--指因被告的應訴答辯行為而使受訴法院去的管轄權(quán)的制度2、條件：A原告已經(jīng)提起訴訟B被告沒有提出管轄權(quán)異議C被告提出了應訴答辯D不得違反級別管轄與專屬管轄第六節(jié)裁定管轄定義：書113一、移送管轄1、含義：書1142、條件：A法院已經(jīng)受理B受訴法院對該案無管轄權(quán)C受移送的法院依法對該案具有管轄權(quán)3、不得移送的情形：A兩個以上法院都有管轄權(quán)的訴訟，先立案的法院不得移送給另一個法院B根據(jù)恒定管轄原則，有管轄權(quán)的額法院受理案件后不得以行政區(qū)劃變更為理由，將案件移送給變更后具有管轄權(quán)的法院C受移送的法院即使認為受移送案件不屬于本院管轄，也不得將案件在移送其他法院或者退回原法院，而只能報請上級法院指定管轄4、應當移送的情形二、指定管轄1、定義：書1142、指定管轄的情形A有權(quán)管轄的法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的，由上級人民法院指定管轄B人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商不成的報請共同上級法院指定管轄（跨地區(qū)和地級市轄區(qū)的無協(xié)商機制）C受移送人民法院認為對移送來的案件無管轄權(quán)的報請上級人民法院制定管轄3、報請上級法院指定管轄的程序（41條）下級人民法院應當終止審理三、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移1、含義：書1152、條件：受訴法院依法對案件具有管轄權(quán)轉(zhuǎn)移管轄權(quán)應當確認有必要應當在具有隸屬關(guān)系的上下級法院之間應當為一審案件應當遵守法律程序（報請與審批）3、情形（42條）下級人民法院轉(zhuǎn)移給上級法院上級法院可以將下列第一審案件在開庭前交給下級法院審理：4、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移與移送管轄的區(qū)別移交的內(nèi)容不同移交的法院級別不同批準的程序要求不同案件的審級不同第七節(jié)管轄權(quán)異議一、含義：書116二、提出管轄權(quán)異議的條件1、提出管轄權(quán)異議的主體一般只能是本案被告2、異議的客體是第一審案件的管轄權(quán)3、當事人對管轄權(quán)有異議的，應當在提交答辯狀期間提出4、當事人提出管轄權(quán)異議的形式，一般應當通過書面形式提出三、對管轄權(quán)異議的處理認為當事人對管轄權(quán)異議成立的，裁定將案件移送給有管轄權(quán)法院。不成立的駁回法院對管轄權(quán)異議審查確定具有管轄權(quán)的，不因當事人提起反訴、增加或者變更訴訟請求等變更管轄，但違反級別管轄，專屬管轄規(guī)定的除外人民法院發(fā)回重審或者按第一審程序再審的案件，當事人提出管轄異議的，人民法院不予審查。對人民法院就管轄權(quán)異議所作出的裁定，當事人如果不服，可以在裁定作出后10內(nèi)向上一級人民法院提出上訴。第六章當事人與訴訟代理人第一節(jié)當事人一、當事人的概念和特征（一）當事人概念界定的演變1、利害關(guān)系當事人概念：當事人是指因民事權(quán)利義務關(guān)系發(fā)生糾紛，以自己的名義進行訴訟，并受人民法院裁判約束的厲害關(guān)系人。2、權(quán)利保護當事人概念：是指因民事權(quán)利義務發(fā)生糾紛，以自己的名義進行訴訟，并引起民事訴訟程序的發(fā)生、變更、消滅的人。3、程序當事人概念：以自己的名義要求人民法院保護其民事權(quán)利或法律關(guān)系的人及其向?qū)Ψ?。（現(xiàn)在采用）（二）當事人特征以自己的名義進行訴訟；是因民事權(quán)利義務發(fā)生糾紛；更勾引起民事訴訟程序的發(fā)生、變更和消滅（三）當事人的狹義和廣義（四）當事人稱謂和結(jié)構(gòu)一般為兩造結(jié)構(gòu)因?qū)徏壓统绦虻牟煌胁煌姆Q謂（五）當事人的確定及其意義當事人的確定涉及：當事人資格——當事人適格——當事人訴訟能力與管轄、回避、訴訟費用減免等有直接關(guān)系意思說：原告本意想要起訴的人行為說：訴訟中實際實施訴訟行為的人表示說：訴訟中記載的當事人適格說：正當當事人目前中國是表示說+適格說為制度的構(gòu)造的依據(jù)二、當事人的訴訟權(quán)利能力（一）含義訴訟權(quán)利能力，又稱訴訟法上的權(quán)利能力或者當事人能力，指可以作為民事訴訟當事人，享有民事訴訟權(quán)利和承擔民事訴訟義務的法律上的資格。（二）訴訟權(quán)利能力與民事權(quán)利能力的關(guān)系一致性與分離性（三）認定自然人：始于出生終于死亡法人：其他組織：民事訴訟法解釋第52條（四）當事人能力的特殊處理1、胎兒2、死者：侵害遺體、遺骨以及姓名、肖像、名譽、隱私、署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)等行為提起訴訟3、清算組織的當事人資格4、法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照，被撤銷時的當事人確定，如果成立清算小組的以清算小組為當事人，若沒有以原企業(yè)作為當事人，也可以由有義務成立清算小組的單位作為當事人5、執(zhí)行工作任務造成他人損害時，以業(yè)主和雇主為當事人6、企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當事人7、業(yè)主委員會的當事人能力（物權(quán)法沒有認可業(yè)主委員會當事人能力，但2009年最高法院解釋規(guī)定物業(yè)服務合同的權(quán)利義務終止后，業(yè)主委員會請求物業(yè)服務企業(yè)退出物業(yè)服務區(qū)域，移交物業(yè)服務用房和相關(guān)設(shè)施，以及物業(yè)服務所必須的相關(guān)資料，和由其代管的專項維修資金的法院應予支持）8、法人非依法設(shè)立的分支機構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)，以設(shè)立該分支機構(gòu)的法人為當事人（第53條）9、提供勞務一方因勞務造成他人損害，受害人提起訴訟的，以接受勞務一方為被告（57條）10、在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者為當事人，有字號的以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當事人，但應同時注明該字號經(jīng)營者的基本信息（59條）11、企業(yè)法人解散的，依法清算并注銷前，以該企業(yè)法人為當事人，未依法清算即被注銷的，以該企業(yè)法人的股東、發(fā)起人或出資人為當事人（64條）12、村民委員會或者村民小組與他人發(fā)生民事糾紛的，村民委員會或者有獨立財產(chǎn)的村民小組為當事人（68條）13、以行為人為當事人（62條）（1）法人或其他組織應登記而未登記的，行為人即以該法人或組織的名義進行訴訟（2）（3）三、當事人的訴訟行為能力（一）訴訟行為能力概念指當事人能夠以自己的名義實施訴訟行為，行使訴訟權(quán)利和履行訴訟義務的資格，又稱為訴訟能力（二）訴訟行為能力與民事行為能力的關(guān)系1、訴訟行為能力只分有無能力，民事行為能力分為完全，限制和無行為能力2、公民的訴訟行為能力與完全民事行為能力一致四、正當當事人（一）正當當事人的含義指當事人就特定的訴訟，能夠以自己的名義作為原告，被告或第三人進行訴訟的資格，（二）正當當事人的理論基礎(chǔ)--訴訟實施權(quán)1、法律上的處分權(quán)2、法律上的管理權(quán)--訴訟擔當（訴訟信托）（1）訴訟擔當?shù)暮x：指本來不是民事權(quán)利或者法律關(guān)系主體的當事人，對他人的權(quán)利或者法律關(guān)系有管轄權(quán)，以當事人的地位，就該法律關(guān)系產(chǎn)生的糾紛進行訴訟的制度（2）我國民事司法中的訴訟擔當3、具有訴的利益依據(jù)產(chǎn)生擔當?shù)脑虿煌譃榉ǘê腿我庠V訟擔當我國只承認法定訴訟擔當，分為三類:一是基于身份權(quán)而引發(fā)的訴訟擔當、二是基于管理的訴訟實施權(quán)引發(fā)的訴訟擔當、三是基于法律規(guī)定直接產(chǎn)生的訴訟擔當（三）正當當事人的確定1、民事權(quán)利或者民事法律關(guān)系的主體2、非民事權(quán)利或者民事法律關(guān)系主體（對他人權(quán)利和法律關(guān)系依法享有管理權(quán)的人、為保護死者利益而提起訴訟的近親屬、為保護胎兒利益而提訴訟的母親）3、確認之訴中對訴訟標的有確認利益的人4、公益訴訟中的原告5、其他訴訟擔當情形（四）當事人更換和訴訟權(quán)利義務承擔1、當事人更換指在訴訟過程中，人民法院發(fā)現(xiàn)起訴或應訴的人為非正當當事人包括原告被告的更換2、訴訟權(quán)利義務的承擔（1）含義和條件指在訴訟進行中，因發(fā)生了法定事由，一方當事人將其訴訟權(quán)利義務轉(zhuǎn)移給案外人，由該案外人續(xù)行原當事人已經(jīng)開始的訴訟條件：原當事人系正當當事人；訴訟正在進行時；出現(xiàn)了特定的事由；承擔著與被承擔著存在特定的關(guān)系（2）法定訴訟擔當（或法定更換）訴訟進行時一方當事人死亡，由繼承人或遺產(chǎn)管理人承擔訴訟訴訟進行中一方當事人為法人或者其他組織的民事主體資格消滅的，由承受其權(quán)利義務的人承擔訴訟訴訟進行中，當事人轉(zhuǎn)移其實體權(quán)利義務的，受轉(zhuǎn)讓人承擔訴訟訴訟進行中，當事人的法人合并或者分立，其民事權(quán)利和義務由變更后的法人享有或承擔（3）任意訴訟（或任意更換）：當事人不適格時，法院在征得當事人同意后，將非正當當事人更換為正當當事人當原告不適格時，通知不適格原告退出訴訟，如不愿退出時裁定駁回起訴；若正當當事人愿意參與訴訟的，按照不告不理原則終結(jié)訴訟；若被告不適格，通知原告更換適格被告，原告不愿意更換的判決駁回起訴；若原告同意更換而正當被告不愿意進入訴訟的依法拘傳或者缺席判決。3、訴訟承擔的法律后果前當事人所進行的訴訟行為對后當事人有拘束力五、當事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務（一）當事人的訴訟權(quán)利具體權(quán)利：起訴與反駁；委托代理；申請回避；收集提供證據(jù)；進行陳述、質(zhì)證和辯論；申請保全與先于執(zhí)行；。。。。。（書p128）（二）義務依法行使訴訟權(quán)利、遵守訴訟秩序、履行生效的法律文書、如實陳述案情第二節(jié)訴訟代理人一、民事訴訟代理制度概說（一）本質(zhì)、內(nèi)容和作用概念：本質(zhì)：當事人為維護自己的利益而借助他人幫助獲得司法保護的一種訴訟制度（二）訴訟代理人概念、特征、種類1、概念2、特征：訴訟行為能力的健全性、訴訟利益的利他性、代理權(quán)限的限定性、法律后果承擔的替代性、代理方向的單一性、訴訟地位的獨立性3、種類：民訴法規(guī)定法定訴訟代理人和委托訴訟代理人（三）民事訴訟代理人的相近關(guān)系1、民事訴訟代理人與民事代理人的區(qū)別內(nèi)容不同、對象不同、法律依據(jù)不同2、民事訴訟代理人與刑事訴訟辯護人的區(qū)別對象不同、原因不同、職責不同、介入時間不同、法律依據(jù)不同二、法定訴訟代理人（一）概述1、含義：根據(jù)法律規(guī)定直接產(chǎn)生2、特點：代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)特殊；代理的對象特殊、代理人的范圍和代理權(quán)的屬性特殊3、范圍，民訴57條，民法通則16和17條（二）法定訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位（書p170）代理權(quán)限：訴訟地位：法定訴訟代理權(quán)的取得和消滅取得的方式：向法院提交證明消滅原因：第一，被代理人恢復或者獲得了民事行為能力第二，法定訴訟代理人喪失或者依法被撤銷了監(jiān)護人的資格第三，法定訴訟代理人死亡或者喪失訴訟行為能力第四，被代理的當事人死亡法定代理人互相推諉訴訟代理責任的處理三、委托代理人（一）含義（二）特征：基于委托人的授權(quán)而產(chǎn)生；代理事項和權(quán)限由委托人決定；代理人和被代理人均有訴訟行為能力（三）范圍和人數(shù)1、委托訴訟代理人的范圍律師、基層法律服務工作者當事人的近親屬或者工作人員當事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦的公民2、人數(shù)1-2人（四）社會團體推薦代理人的條件（五）（四）必要共同訴訟人的追加如果在起訴時法院發(fā)現(xiàn)必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟，應當通知其參加當事人也可以向法院申請追加追加原告、被告遭拒的處理（五）必要共同訴訟人的內(nèi)部關(guān)系1、域外采用有利原則2、中國法的承認原則（書p150）明示與默認承認--不提異議即為承認例外：上訴、終止，與推進程序無關(guān)的事項不需要全體同意三、普通共同訴訟（一）概念和特征1、概念--當事人一方或雙方是二人以上，其訴訟標的同一種類，當事人同意合并訴訟，法院認為可以合并審理的訴訟。2、特征訴訟標的是同一種類存在兩個以上的訴訟請求（客觀合并導致主體合并）是一種可分之訴共同訴訟人的訴訟行為具有獨立性法院對案件合并審理構(gòu)成要件實體要件當事人一方或者兩方為二人多數(shù)一方當事人與對方之間的訴訟標的屬于同一種類程序要件由同一法院管轄，適用同一訴訟程序法院認為可以合并審理當事人同意合并審理普通共同訴訟人的獨立性和牽連性獨立性牽連性--主張共通和證據(jù)共通普通共同訴訟與必要共同訴訟的區(qū)別標的的同類性與共同性不同，共同訴訟人之間的獨立性不同，審判方式不同第二節(jié)第三人訴訟一、概念和種類1、概念：訴訟中的第三人，是指對他人之間的訴訟標的具有獨立的請求權(quán)，或者雖然無獨立請求權(quán)但案件的處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系而參加訴訟的人這種由第三人參加的訴訟成為第三人訴訟特征是參加到他人正在進行的訴訟中是與他人正在進行的訴訟有法律上的利害關(guān)系具有獨立地位分類（有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人）4、第三人制度的意義二、有獨立請求權(quán)的第三人（一）概念和訴因（書p158）（二）條件對本訴原被告爭議的訴訟標的，主張請求權(quán)本訴正在進行，已起訴方式參加（三）訴訟地位以本訴雙方當事人為被告提起訴訟訴訟地位相當于原告審判方式合并審理同一判決（五）必要共同訴訟人也有獨立請求權(quán)的第三人的區(qū)別爭議的訴訟標的不同訴訟地位不同訴訟行為效力不同參加訴訟方式不同無獨立請求權(quán)第三人（書p161）（一）參加訴訟的條件與案件處理的后果有利害關(guān)系他人之間的訴訟正進行中申請參加或者法院通知參加（二）法律地位依附性與從屬性--無權(quán)提出管轄權(quán)異議；不得申請撤訴或者放棄訴訟請求；沒有反訴權(quán)；不得違背被依附方申請調(diào)解；原則上不得對裁判提起上訴；獨立性--委托代理權(quán)；陳述權(quán)，提證權(quán)，質(zhì)證權(quán)；辯論權(quán)完全當事人地位--法院判決承擔民事責任的第三人，有當事人的訴訟權(quán)利義務（三）無獨立請求權(quán)第三人的認定--合同糾紛（四）勞動爭議（五）不得作為無獨立請求權(quán)的第三人四、兩類第三人的區(qū)別與聯(lián)系主要區(qū)別：參加訴訟的根據(jù)不同；參加訴訟的方式不同；在訴訟中的地位不同；訴訟權(quán)利義務不同；訴訟結(jié)果不同相同點：參加訴訟的目的都是為了維護自身的民事權(quán)益；參加訴訟的時間都是他人的訴訟正在進行中；都有提起撤銷之訴的權(quán)利第三節(jié)第三人撤銷之訴一、概念和條件--案外人依照法定條件向法院提起訴訟，要求對損害其民事權(quán)益的判決，裁定和調(diào)解書予以撤銷的訴訟條件：因不能歸責于自己的事由未參加訴訟--無過錯或無明顯過錯（不知到訴訟而未參加的；申請參見而未獲批準的；知道訴訟但因客觀原因無法參加的；因其他不能歸責于本人的事由未參加訴訟的）有證據(jù)證明文書部分或者全部內(nèi)容錯誤（主文錯誤）認為被申請的司法文書損害其民事權(quán)益在法定時間內(nèi)提起訴訟（6個月內(nèi)）向制作該司法文書的法院提起訴訟屬于《民訴法》56條規(guī)定的第三人二、程序1、起訴并提交證據(jù)材料--因不能規(guī)則于本人的事由未參加訴訟--發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的全部或部分內(nèi)容錯誤--發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其民事權(quán)益審查及受理--五日內(nèi)送交對方，雙方十日內(nèi)提出書面意見--經(jīng)審查，符合起訴條件的，三十日內(nèi)立案下列情形人民法院不予受理：①②③④⑤⑥審判組織--合議庭當事人地位--原被告為共同被告，未承擔實體責任的無獨立請求權(quán)第三人仍為第三人裁判按下列情形分別處理效力--對欠款規(guī)定裁判不服可以上訴，未撤銷部分繼續(xù)產(chǎn)生效力7、與第三人申請再審的銜接（1）案件審理期間，人民法院對生效的判決、裁定、調(diào)解書裁定再審的，受理第三人撤銷之訴的人民法院應當裁定將第三人的訴訟請求并入再審程序（兩審并列，再審優(yōu)先）（2）第三人訴訟請求并入再審程序?qū)徖淼?，按照下列情形分別處理第一，按照第一審程序?qū)徖淼?，人民法院應當對第三人的訴訟請求一并審理，所作的判決可以上訴第二，按照第二審成=程序?qū)徖淼?，人民法院可以調(diào)解，調(diào)解不成的應當裁定撤銷原判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)回一審法院重審，重申時列明第三人（3）有證據(jù)證明原審當事人之間惡意串通損害第三人合法權(quán)益的，人民法院應當先行審理第三人撤銷之訴案件，裁定中止再審訴訟。大陸法系國家有第三人撤銷之訴則無再審程序 ，中國兼顧兩種，是例外的立法例代表人之訴概述概念指一方或者雙方當事人人數(shù)眾多時，由眾多的當事人推選出代表人代表本方全體當事人濟寧訴訟的訴訟制度。代表本方當事人進行訴訟的人就是訴訟代表人代表人訴訟制度的屬性和意義屬性：是共同訴訟人數(shù)上的擴大化；吸收了訴訟代理制度的精華，借鑒了訴訟代理制度的相關(guān)技術(shù)；意義：訴訟經(jīng)濟，方式矛盾判決訴訟代表人的資格和地位條件是本案的共同訴訟人；具有一定的訴訟能力；以法定程序產(chǎn)生；能善意履行職責；人數(shù)2-5名代表人的權(quán)限代表人的訴訟行為對其代表的當事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經(jīng)過被代表當事人同意（四）代表人更換三、代表人訴訟的種類（一）人數(shù)確定的代表人訴訟應具備以下要件：當事人一方人數(shù)眾多；眾多當事人之間具有共同或者屬于同一種類的訴訟標的；起訴時人數(shù)確定；由當事人推選出代表人（普通共同訴訟的，推選不出則另行訴訟；必要共同訴訟的，推選不成由當事人自己參加訴訟）；（二）人數(shù)不確定的代表人訴訟條件：一方當事人人數(shù)眾多且人數(shù)不確定；訴訟標的是同一種類；在登記權(quán)利的當事人中推選代表人；（推選不出由法院商定，協(xié)商不成的由法院指定）四、代表人訴訟案件的審理和裁判1、人數(shù)確定的訴訟代表人由推選產(chǎn)生；訴訟代表人的變更及其對行使訴訟權(quán)利的限制；判決；2、人數(shù)不確定的公告；登記；訴訟代表人的產(chǎn)生；判決效力；第四節(jié)公益訴訟一、含義當公共利益或眾多權(quán)利人利益受到侵害時，而由法定機關(guān)和組織向法院提起訴訟，并由法院審理的制度二、適用范圍污染環(huán)境，侵害眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為三、起訴主體--依據(jù)相關(guān)法律授權(quán)的主體四、受理的條件有明確的被告；有具體的訴訟請求；有社會公共利益受到損害的初步證據(jù)；屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄五、公益訴訟的管轄（一）一般管轄原則由侵權(quán)行為地或者被告住所地中級人民法院管轄，另有規(guī)定的除外（二）專門管轄因污染海洋環(huán)境提起的公益訴訟，有污染發(fā)生地，損害結(jié)果地或者采取污染防治措施地的海事法院管轄六、公益訴訟訴訟主體的特殊處理1、對行政主管部門的告知義務2、共同原告參加訴訟3、被害人的訴權(quán)保護七、公益訴訟案件審理的特殊規(guī)則（一）調(diào)解與和解的特殊規(guī)定（二）撤訴權(quán)的限制（三）禁止重復起訴民事訴訟證據(jù)第一節(jié)民事訴訟證據(jù)制度概述一、民事訴訟證據(jù)的概念和特征（一）證據(jù)含義的幾種學說事實說，方法說，根據(jù)說，信息說（二）概念用來證明民事訴訟案件客觀事實的各種事實材料二、民事訴訟證據(jù)的屬性（一）客觀性形式客觀與內(nèi)容客觀；當事人舉證真實和法院取證客觀全面（二）關(guān)聯(lián)性聯(lián)系的客觀性；直接聯(lián)系和間接聯(lián)系；肯定練習和否定聯(lián)系（三）合法性主體合法；形式合法（許可性）；去的方法合法；程序合法；（以不排除為原則，以排除為例外）第二節(jié)證據(jù)能力和證明力一、證明能力（一）概念也稱證據(jù)資格，是指證明資料可以作為訴訟證據(jù)的法律上的資格（二）證據(jù)能力的規(guī)則1、積極規(guī)則和消極規(guī)則2、我國民事訴訟證據(jù)能力的規(guī)則①證人資格能力--不能正確表達自己意思的人除外②非法證據(jù)資格排除規(guī)則--形式、來源和手段不和法的證據(jù)排除③質(zhì)證規(guī)則--未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)不能作為定案的依據(jù)④調(diào)解或和解中對事實的認可不可作為對其不利證據(jù)的推測⑤限期舉證規(guī)則--按法律規(guī)定的期限內(nèi)提出證據(jù)（超出期限證據(jù)失權(quán)）⑥查證屬實規(guī)則--證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實才能作為認定事實的證據(jù)⑦證據(jù)能力限制規(guī)則--當事人陳述和其他限制1、未成年人所做的與其年齡和智力狀況不想當?shù)淖C言2、與一方當事人或