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PAGEPAGE19《國際私法》(本科)練習(xí)題一一、單項選擇題1國際私法的最基本的規(guī)范是—(A)A、沖突規(guī)范B、外國人民事地位規(guī)范C、統(tǒng)一實體規(guī)范D、國際民事訴訟程序和仲裁程序規(guī)范2.最早提出法律域外效力的學(xué)者是(A)A、巴托魯斯B、杜莫林C、胡伯D、薩維尼3.英美法系國一直把屬人法理解為————。(B)A、國籍國法B、住所地法C、法院地法D、行為地法4.我國《民法通則》第八章中144條規(guī)定的;“不動產(chǎn)的所有權(quán),適用不動產(chǎn)所在地法律。”是屬于——(B)A、單邊沖突規(guī)范B、雙邊沖突規(guī)范C、選擇性的沖突規(guī)范D、重疊性的沖突規(guī)范5.雙重反致是————獨特的反致制度。(D)A、法國B、德國C、日本D、英國6.依照我國相關(guān)的司法解釋,外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動,如依其本國無行為能力,而依我國法有民事行為能力,則其民事行為能力的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)是————(A)A、中國法律B、該外國人的本國法C、該外國人的住所地法D、該外國人的慣常居住地法7.目前,對于運輸中的物品所應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法的確定,世界上較為普遍采用的做法是————(C)A、法院地法B、發(fā)運地的法律C、目的地的法律D、物之所在地法8.在早期,對于侵權(quán)行為方面的法律沖突,學(xué)者們多以————作為適用侵權(quán)行為地法的依據(jù)(A)A、場所支配行為B、法律關(guān)系本座說C、既得權(quán)學(xué)說D、國際禮讓說9.根據(jù)我國《民法通則》148條之規(guī)定,扶養(yǎng)適用————(A)A、與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律B、與扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律C、與扶養(yǎng)人最密切聯(lián)系的國家的法律D、與扶養(yǎng)案件有最密切聯(lián)系的國家的法律10.目前,調(diào)整外國人民事訴訟地位的一般原則是————(A)A、國際待遇原則B、最惠國待遇原則C、非歧視待遇原則D、普遍優(yōu)惠待遇原則11.在我國,用來調(diào)整大陸和港、澳、臺之間法律關(guān)系的法律被稱為————(B)A、國際私法B、區(qū)際私法C、時際私法D、人際私法12.目前,國際私法的————已成為世界范圍內(nèi)的普遍趨勢。(C)A、成文化B、系統(tǒng)化C、法典化D、統(tǒng)一化13.依最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《民法通則》的意見,當(dāng)事人有幾個住所時,其住所為————(B)A、國籍國B、經(jīng)常居住地C、營業(yè)所所在地D、與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所14.通常作為解決合同問題的首選法律適用原則的系屬公式是————(A)A、當(dāng)事人所選擇的法律B、最密切聯(lián)系地的法律C、法院地法D、住所地法15.被稱為外國法適用上最后一道防線的法律制度是————(D)A、先決問題B、反致C、公共秩序保留D、外國法內(nèi)容的確定16.在國有化的補償方面,發(fā)達(dá)國家多主張————(D)A、不予補償B、合理的補償C、適當(dāng)?shù)难a償D、充分、有效、即時的補償17.最早提出在契約關(guān)系中適用當(dāng)事人自己選擇的法律的學(xué)者是————(B)A、巴托魯斯B、杜莫蘭C、胡伯D、戴西18.根據(jù)我國《民法通則》的相關(guān)規(guī)定,我國公民與外國人結(jié)婚應(yīng)適用————(B)A、當(dāng)事人屬人法B、婚姻締結(jié)地法C、兼采當(dāng)事人屬人法和婚姻締結(jié)地法D、法院地法19.根據(jù)我國《民法通則》149條之規(guī)定,遺產(chǎn)的法定繼承,動產(chǎn)適用————,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。(D)A、被繼承人本國法B、被繼承人住所地法C、被繼承人死亡時本國法D、被繼承人死亡時住所地法20.法、德等大陸法系國家在承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決時,采用的一般程序是——————(B)A、登記程序B、執(zhí)行令程序C、重新審理程序D、以上都不正確21.國際私法對涉外民事關(guān)系的調(diào)整方法主要是————(B)A、直接調(diào)整B、間接調(diào)整C、非A也非BD、AB同樣重要22.國際禮讓說的代表人物是———(C)A、戴西B、巴托魯斯C、胡伯D、薩維尼23.最早在國內(nèi)法中規(guī)定國民待遇原則的是————(C)A、德國民法典B、日本民法典C、法國民法典D、中國的《民法通則》24.最早規(guī)定反致的國內(nèi)立法是————(B)A、《法國民法典》B、《德國民法施行法》C、《日本法例》D、《泰國國際私法》25.在自然人行為能力的法律沖突問題上,各國一般多主張依————來解決。(B)A、法院地法B、當(dāng)事人屬人法C、物之所在地法D、旗國法二、多項選擇題1.在國際上,曾被用來描述國際私法學(xué)科名稱包括————(ABCD)A、私國際法B、涉外私法C、法律沖突法D、法律適用法E、法則區(qū)別說2.在下列有關(guān)國際私法的條約中,————是屬于南美會議所制定的條約。(ACE)A、《國際民法條約》B、《關(guān)于民商事案件的管轄權(quán)和判決執(zhí)行的公約》C、《國際商法條約》D、《關(guān)于宣告失蹤者的公約》E、《國際刑法條約》3.根據(jù)各國的立法和實踐,確定法人屬人法的標(biāo)志包括————(ABCDE)A、注冊登記地B、主要營業(yè)所所在地C、主事務(wù)所所在地D、設(shè)立地E、公司管理地4.根據(jù)我國相關(guān)法律,外國法內(nèi)容確定的途徑有————(ABCDE)A、由當(dāng)事人提供B、由與我國有司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關(guān)提供C、由我國駐該國使領(lǐng)館提供D、由該國駐我國的使領(lǐng)館提供E、由中外法律專家提供5.在下列選項中,————屬于特殊的侵權(quán)行為(ABCD)A、公路交通中的侵權(quán)行為B、海上侵權(quán)行為C、空中侵權(quán)行為D、產(chǎn)品責(zé)任E、無因管理和不當(dāng)?shù)美?.在下列選項中,屬于國際私法規(guī)范的是————(ABCDE)A、沖突規(guī)范B、統(tǒng)一實體規(guī)范C、外國人民事地位規(guī)范D、國際民事訴訟程序規(guī)范E、國際商事仲裁程序規(guī)范7.采用專章、專編的立法方式,相對集中的規(guī)定國際私法規(guī)范的法律主要有——————(BCDE)A、1804年《法國民法典》B、1811年《澳大利亞民法典》C、1868年《葡萄牙民法典》D、1871年《阿根廷民法典》E、1889年《西班牙民法典》8.行為地法所包括的分系屬主要有————(ABCD)A、合同履行地B、合同締結(jié)地C、侵權(quán)行為地D、婚姻締結(jié)地E、立遺囑地9.所有權(quán)作為最充分、最完整的物權(quán),其權(quán)能包括————(ABCD)A、占有B、使用C、收益D、處分E、質(zhì)押10.在下列國家中,采用民事登記方式作為婚姻法定方式的有————(ACE)A、中國B、西班牙C、法國D、希臘E、德國11.國際私法所調(diào)整的涉外民事關(guān)系是一種廣義的民事關(guān)系,它包括————(ABCDE)A、物權(quán)關(guān)系B、財產(chǎn)繼承關(guān)系C、勞動關(guān)系D、債權(quán)關(guān)系E、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系12.住所依其取得的原因可分為————(ACD)A、原始住所B、現(xiàn)在住所C、選擇住所D、最后住所E、法定住所13.在下列沖突規(guī)范的選項中,屬于雙邊沖突規(guī)范的是————(ACE)A、侵權(quán)行為的處理,依侵權(quán)行為地法B、不動產(chǎn),即使屬于外國人所有,仍適用法國法C、人之行為能力依其屬人法D、離婚之請求若非依夫婦之本國法及法院地法均有離婚之原因者,不得為之E、婚姻方式依婚姻締結(jié)地法三、名詞解釋1.胡伯三原則:即“國際禮讓”說。產(chǎn)生于十七世紀(jì)的荷蘭,其主要代表人物是弗里斯蘭省高級法院法官胡伯。他在《論羅馬法與現(xiàn)行法》一書中的第二編提出了著名的三大原則:一是一國法律只適用于該國領(lǐng)域,并且適用于該領(lǐng)域內(nèi)的全體臣民;二是凡居住在一國境內(nèi)的人,無論其為經(jīng)常居住或暫時居住,都屬其臣民;三是在他國領(lǐng)域內(nèi)有效適用的法律,在內(nèi)國領(lǐng)域內(nèi)亦可依據(jù)禮讓原則,準(zhǔn)予適用。2.最惠國待遇:是指締約一方依照條約之規(guī)定,將它已給予或?qū)砜赡芙o予第三國的自然人或法人的優(yōu)惠待遇,同樣地給予締約另一方的自然人或法人。3、間接反致:又稱“直接再反致”或“大反致”。是指對于某一涉外民事案件,甲國法院根據(jù)本國沖突規(guī)范援引乙國法,乙國的沖突規(guī)范又指定適用丙國法,但丙國的沖突規(guī)范還是指定適用甲國法;甲國法院便適用了本國的實體法作為準(zhǔn)據(jù)法。4.域外調(diào)查取證:是指案件的受訴法院在征得有關(guān)國家同意的情況下,直接提取案件所需的證據(jù),或通過司法協(xié)助的途徑,以請求書的方式委托有關(guān)國家的主管機關(guān)所進(jìn)行的取證。司法機關(guān)委托有關(guān)外國司法機關(guān)就涉外案件的某些事項代為調(diào)查取證。5.血統(tǒng)主義:是指在國籍原始取得上以父母的國籍來確定子女的國籍。具體地說,本國人所生的子女,不論是在國外還是在國內(nèi),都具有本國國籍。6.旗國法:是指懸掛特定旗幟所屬國家的法律。旗幟是確定船舶、飛行器國籍的一種標(biāo)志,是國家行使管轄權(quán)的根據(jù)。旗國法或國旗國法是國際私法上用以調(diào)整船舶、飛行器方面的法律沖突的一般原則,主要解決船舶、飛行器內(nèi)部的糾紛及其航行于公?;蝻w行其上空時發(fā)生的侵權(quán)案件。7.公共秩序保留:是國際私法中排除適用外國法的一項制度。它的基本含義是:法院依內(nèi)國沖突規(guī)范援引已經(jīng)指定的外國法,如認(rèn)為該外國法的內(nèi)容會有礙于內(nèi)國公共利益、道德準(zhǔn)則與法律秩序時,便可排除適用所指定的外國法。8.跛腳婚姻:即在一個國家有效而在另一個國家無效或者解除的婚姻。由于跛腳的婚姻的存在,就可能出現(xiàn)一個人可以與不同國家的兩個以上的配偶維持著所謂“一夫一妻”制婚姻的奇怪現(xiàn)象。9.連接點:所謂“連結(jié)點”,有時又叫“連結(jié)因素”,是指將特定的民事關(guān)系和某國法律連結(jié)在一起的媒介或紐帶。10.屬人法:是指與民事關(guān)系主體有關(guān)的國家的法律。它經(jīng)常被用來解決人的身份能力(權(quán)利能力;行為能力)法律沖突的一項原則。由于各國對屬人法連結(jié)點分別理解為住所或國籍,故屬人法有住所地法和本國法之分。住所地法,指自然人或法人住所所在地國家的法律。這是以英、美為代表的普通法系國家堅持的觀點。本國法,指自然人或法人國籍所屬國家的法律,即國籍國法。這是歐洲大陸法系國家主張的觀點。四、簡述題1.各國在國籍生來取得上的原則或主張有哪些?答:(1)血統(tǒng)主義原則,即由父母的國籍來確定子女的國籍。(2)出生地主義原則,即以一個人的出生地來確定其國籍。(3)混合主義原則,即一個國家同時采用上述兩項原則。又包括兩種情況:或以血統(tǒng)主義為主以出生地主義為輔,或以出生地主義為主以血統(tǒng)主義為輔2.準(zhǔn)據(jù)法的特點法律規(guī)避的構(gòu)成要件是什么?答:準(zhǔn)據(jù)法。詳細(xì)地說是指:經(jīng)沖突規(guī)范援引的、用來確定涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的實體法規(guī)范的總稱。它具體表現(xiàn)如下特點:首先,準(zhǔn)據(jù)法必須是經(jīng)過沖突規(guī)范援引的法律;凡未經(jīng)特定的沖突規(guī)范(包括統(tǒng)一沖突規(guī)范)指定適用的法律,都不能稱之為準(zhǔn)據(jù)法。其次,被援用的準(zhǔn)據(jù)法也應(yīng)是特定的、并能確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的國內(nèi)實體法;基于在接受反致情況下的內(nèi)國沖突規(guī)范援用的外國沖突法,以及實體法條約和國際慣例都不是準(zhǔn)據(jù)法。3.法律規(guī)避的構(gòu)成要件是什么?答:法律規(guī)避,又稱法律欺詐,是指涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了實現(xiàn)利已的動機,故意制造一種新的或虛假連結(jié)點的某一具體事實,以避開原來適用的沖突規(guī)范所援引的法律,而適用了對其有利的另一種法律的行為。法律規(guī)避的構(gòu)成必須具備下列要件:第一,當(dāng)事人必須有規(guī)避法律的主觀意圖,即須有逃避適用某種法律的直接故意;第二;規(guī)避法律的手段是通過改變或制造某種連結(jié)點(國籍、住所、行為地、物之所在地)來實現(xiàn)的;第三,被規(guī)避的法律必須是沖突規(guī)則所援引的強行規(guī)范而非任意規(guī)范;第四,基于規(guī)避行為已達(dá)到其適用對自己有利的法律的目的。4.仲裁協(xié)議的效力有哪些?答:仲裁協(xié)議是雙方當(dāng)事人同意把他們之間可能發(fā)生或已經(jīng)發(fā)生的爭議,交付某仲裁機構(gòu)進(jìn)行仲裁的一種書面的共同意思表示。仲裁協(xié)議的法律效力主要表現(xiàn)在以下幾個方面:第一,仲裁協(xié)議排除了法院對該爭議案件的管轄權(quán)。第二,有效的仲裁協(xié)議是有關(guān)仲裁機構(gòu)行使仲裁管轄權(quán)的重要依據(jù)之一。第三,有效的仲裁協(xié)議是執(zhí)行有關(guān)仲裁程序的依據(jù)。第四,仲裁協(xié)議是保證仲裁裁決具有強制執(zhí)行力的重要依據(jù)。5.國際私法的淵源答:國際私法的淵源,是指賦予國際私法規(guī)范以法律效力的法律文件的表現(xiàn)形式。由于國際私法調(diào)整對象是涉外民事關(guān)系,因此,國際私法的淵源又具有自己的特點:一是國際私法的淵源具有雙重性,即,既具有國際性的淵源,又具有國內(nèi)性的淵源;二是國際私法淵源具有多樣性,即國際私法淵源的表現(xiàn)方式是多方面的,有國內(nèi)立法、國內(nèi)判例、也有國際條約和國際慣例,6.最惠國待遇原則的例外有哪些?答:最惠國待遇規(guī)定適用的例外一般有:一國給予鄰國及其法人、自然人的特別優(yōu)惠;邊境或某地區(qū)貿(mào)易和運輸方面優(yōu)惠;經(jīng)濟集團(如歐共體、荷盧比集團)內(nèi)部貿(mào)易和關(guān)稅優(yōu)惠;國際協(xié)議中特殊規(guī)定的優(yōu)惠。7.沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)答:沖突規(guī)范有時也稱法律適用規(guī)范、法律選擇規(guī)范,是指在對某種涉外民事關(guān)系進(jìn)行調(diào)整時,指出應(yīng)該適用哪一國法律或何種法律來處理該民事關(guān)系的規(guī)范的總稱。沖突規(guī)范則由“范圍”和“系屬”兩個部分組成?!胺秶笔侵笡_突規(guī)范所調(diào)整的民事關(guān)系;“系屬”則指沖突規(guī)范所調(diào)整的某一民事關(guān)系應(yīng)適用的法律。如“合同效力適用合同締結(jié)地法”這一沖突規(guī)范,合同效力就是它的“范圍”部分,即該沖突規(guī)范所調(diào)整的法律關(guān)系;合同締結(jié)地法就是它的“系屬”部分,即該民事關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用的法律。8.國際商事仲裁的主要特點答:國際商事仲裁與訴訟、調(diào)解相比較,有以下法律特點:其一,仲裁是以爭端雙方當(dāng)事人的協(xié)議為基礎(chǔ)。其二,仲裁機構(gòu)一般都是民間性的組織,它的管轄權(quán)來自雙方當(dāng)事人的仲裁協(xié)議。其三,提交仲裁的當(dāng)事人可以自由選擇仲裁地點、仲裁機構(gòu)、仲裁員以及仲裁形式和仲裁程序規(guī)則,具有極高的“自治性”。其四,仲裁一般采用的是一裁裁決制。其五,仲裁的專業(yè)性比較強。其六,目前國際上已有了普遍承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的公約,較之法院判決更易于在世界范圍內(nèi)執(zhí)行。9.國際私法的范圍答:國際私法的范圍是指國際私法包含哪些規(guī)范,即國際私法的組成范圍。目前在世界上及我國比較流行的、主流的觀點認(rèn)為:國際私法規(guī)范是由沖突規(guī)范、外國人民事地位規(guī)范和國際民事訴訟程序與國際商事仲裁程序規(guī)范三種所構(gòu)成,而把統(tǒng)一實體規(guī)范排除在國際私法規(guī)范之外。10.沖突規(guī)范有哪些種類?答:根據(jù)沖突規(guī)范規(guī)定的系屬及其指向適用法律的不同情況,可以把沖突規(guī)范主要分為四種類型:(一)單邊沖突規(guī)范。這類沖突規(guī)范的“系屬”直接規(guī)定適用某國法律的規(guī)范,也叫單方?jīng)_突規(guī)范。(二)雙邊沖突規(guī)范。這類沖突規(guī)范的“系屬”不直接規(guī)定適用內(nèi)國法或外國法,只是抽象規(guī)定一個可以推定的“系屬”,并據(jù)此結(jié)合涉外民事關(guān)系的具體情況確定適用某個國家的法律的規(guī)范。(三)重疊性沖突規(guī)范。這類規(guī)范的“系屬”所要解決的涉外民事關(guān)系,必須同時適用或符合兩個或兩個以上國家法律的規(guī)范。(四)選擇性沖突規(guī)范。這類規(guī)范的“系屬”當(dāng)指定兩個或兩個以上可供適用的法律時,僅僅選擇其中一個法律加以適用。它在選擇方式上又可分為兩類:一是無條件任意選擇的沖突規(guī)范;二是有條件依次選擇的沖突規(guī)范。五、論述題1.試述解決特權(quán)法律沖突的“物之所在地法”原則答:1、物之所在地法產(chǎn)生于14世紀(jì)意大利的法則區(qū)別說。法則區(qū)別說的奠基人巴托魯斯把當(dāng)時意大利各城邦的習(xí)慣法(法則)區(qū)別為人法和物法。并指出人法應(yīng)適用住所地法;物法應(yīng)適用物之所在地法。這里所說的物法就是物之所在地法原則的最初形態(tài)。這種把動產(chǎn)與不動產(chǎn)區(qū)別開來,動產(chǎn)適用當(dāng)事人的屬人法,不動產(chǎn)適用物之所在地法的做法,自法則區(qū)別說時代開始,一直延續(xù)到19世紀(jì)末葉。許多資本主義國家的早期立法也對此作了明確的規(guī)定。從19世紀(jì)末葉到現(xiàn)代,特別是近年來一些國家新頒布的國際私法,都明確規(guī)定動產(chǎn)和不動產(chǎn)物權(quán)均由物之所在地法支配,它是現(xiàn)代各國普遍適用的沖突原則。物之所在地法雖然是各國普遍適用于涉外物權(quán)的沖突原則,但從各國的立法規(guī)定和判例來看,往往會對這一原則的適用范圍作出規(guī)定。一般來說,物之所在地法的適用范圍包括下列幾個方面:1).物為動產(chǎn)或不動產(chǎn)的識別適用物之所在地法。2).物權(quán)客體的范圍由物之所在地法決定。3.)物權(quán)的內(nèi)容由物之所在地法決定。4.)物權(quán)的取得、變更和消滅的條件一般也應(yīng)由物之所在地法決定。5).物權(quán)的保護方法也應(yīng)受物之所在地法支配。物之所在地法的適用范圍雖然很廣泛,但是這個原則并不是解決一切物權(quán)關(guān)系的唯一沖突原則。某些物由于本身的特殊性或處于某種狀態(tài)之中;或者是由于物權(quán)主體的特殊性,使適用物之所在地法成為不合理或不可能,在這種情況下,作為例外排除其適用,而代之以適用其他沖突原則就成為必然。物之所在地法原則的例外主要有:1).運輸中的物品。2).船舶、航空器等運輸機械。3).與人身關(guān)系密切的動產(chǎn)。4).外國法人的財產(chǎn)清算。5).外國國家財產(chǎn)。2.試述《關(guān)于死者遺產(chǎn)繼承的法律適用公約》的主要內(nèi)容答:(1)公約的適用范圍。除遺產(chǎn)處方,處分遺產(chǎn)的能力,有關(guān)夫妻財產(chǎn)的爭議,非因繼承而設(shè)立或讓與的財產(chǎn)權(quán)利、利益或財產(chǎn)事項不適用公約外,一切遺產(chǎn)繼承的問題均適用公約。即使應(yīng)適用的法律是一非締約國法律,公約仍應(yīng)適用。(2)公約采用了“同一制”繼承制度。公約將死者的遺產(chǎn)看成是一個不可分割的整體,規(guī)定適用統(tǒng)一的準(zhǔn)據(jù)法。這一準(zhǔn)據(jù)法原則上是死者死亡時的慣常居所地國家的法律,只要他那時具有該國國籍,或者他在該國至少居住5年時間。在其他情況下,繼承受死者死亡時的國籍國法律支配,除非死者當(dāng)時與另一國有更密切的聯(lián)系。(3)意思自治原則。公約規(guī)定當(dāng)事人可以指定適用于遺囑繼承的法律,但這種指定受到嚴(yán)格限制。一是當(dāng)事人的指定只限于其指定時或死亡時的國籍國法律或慣常居所地法律。二是這種指定的形式必須是明示的。(4)繼承準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍。準(zhǔn)據(jù)法適用于死者的全部遺產(chǎn),不管這些遺產(chǎn)位于處。準(zhǔn)據(jù)法的具體適用范圍包括:A、確定繼承人、繼承份額和義務(wù),以及因死亡而引起的其他繼承權(quán)。B、因行為而引起的繼承權(quán)的剝奪和喪失。C、在確定繼承人、不動產(chǎn)遺囑繼承人或動產(chǎn)繼承人的份額時,任何返還或說明贈與物品、特留份或遺物的義務(wù)。D、可處分的遺產(chǎn)部分,不可剝奪的利益和對遺產(chǎn)處分的其他限制。E、遺囑處分的實質(zhì)有效性。公約排除了反致,但規(guī)定允許轉(zhuǎn)致。3.最惠國待遇原則的特點及其例外答:普遍性、優(yōu)惠性、互惠性和無條件性是《1994年關(guān)貿(mào)總協(xié)定》最惠國待遇的顯著特點。1.普遍性所謂普遍性,是指最惠國待遇適用于一切符合規(guī)定的產(chǎn)品的貿(mào)易,適用于所有根據(jù)關(guān)貿(mào)總協(xié)定成為貿(mào)易伙伴的成員間的相同產(chǎn)品的貿(mào)易。它主要體現(xiàn)在下述幾個方面:(l)參加多邊貿(mào)易條約的任何成員方給予另一成員方或與另一成員方有確切關(guān)系的貿(mào)易商或貿(mào)易貨物的各種優(yōu)惠待遇,都應(yīng)立即地、無條件地給予所有其他成員方或與其他成員方有確切關(guān)系的貿(mào)易商或貿(mào)易貨物同等的優(yōu)惠待遇。(2)多邊貿(mào)易條約的任何成員方給予任何非成員方或與該非貿(mào)易條約成員方有確切關(guān)系的貿(mào)易商或貿(mào)易貨物的各種優(yōu)惠待遇,也應(yīng)立即地、無條件地給予所有其他成員方或與其他成員方有確切關(guān)系的貿(mào)易商或貿(mào)易貨物同等的優(yōu)惠待遇。(3)非多邊貿(mào)易組織成員方可以通過與多邊貿(mào)易組織任何一成員簽定含有雙邊最惠國待遇條款的貿(mào)易協(xié)定,要求對方將給予多邊的貿(mào)易條約成員方或與這些成員方有確切關(guān)系的貿(mào)易商或貿(mào)易貨物的各種優(yōu)惠待遇,也提供給該多邊貿(mào)易條約非成員方或與該非成員方有確切關(guān)系的貿(mào)易商或貿(mào)易貨物。當(dāng)然,如在條約中另有特別規(guī)定的除外。2.互惠性互惠性是指最惠國待遇是貿(mào)易條約成員方之間相互給予的,不是單方面提供或享受的。最惠國待遇通常是通過雙邊或多邊國際條約相互給予彼此在一定范圍內(nèi),如貿(mào)易、投資、航海、服務(wù)等領(lǐng)域的利益、優(yōu)惠、特權(quán)或豁免,而不是單方面只承擔(dān)義務(wù)即只為對方提供各種優(yōu)惠而不享受相應(yīng)的權(quán)利。3.優(yōu)惠性優(yōu)惠性是指這種待遇的性質(zhì)是以提供利益、優(yōu)惠、特權(quán)或豁免為內(nèi)容,得到最惠國待遇的國家或進(jìn)出口產(chǎn)品可以為有關(guān)國家或企業(yè)帶來利益。4.無條件性無條件性是指關(guān)貿(mào)總協(xié)定最惠國待遇的提供應(yīng)當(dāng)不附加任何條件。這里的無條件的最惠國待遇是與有條件的最惠國待遇相對應(yīng)的。這里的“條件”是指“相應(yīng)的補償”,換言之,受惠國若想要享受給惠國現(xiàn)在或?qū)斫o予任一第三國的各種優(yōu)惠或特權(quán),受惠國必須提供“相應(yīng)的補償”回報給惠國,否則就享受不到各種優(yōu)惠和特權(quán)。而關(guān)貿(mào)總協(xié)定的最惠國待遇原則強調(diào)無條件的最惠國待遇,即受惠國在享受各種優(yōu)惠或特權(quán)時不需要提供“相應(yīng)的補償”,只要符合最惠國待遇原則的規(guī)定,就可以自動地得到有關(guān)優(yōu)惠或特權(quán)。最惠國待遇的例外《1994年關(guān)貿(mào)總協(xié)定》以貨物貿(mào)易協(xié)定的形式規(guī)定一成員方必須主動給予關(guān)貿(mào)總協(xié)定其他成員方無條件的、永久的、普遍的、多邊的最惠國待遇。但是,隨著世界經(jīng)濟集團化、全球化和一體化的發(fā)展,各國經(jīng)濟的相互依存達(dá)到前所未有的水平,發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家經(jīng)濟不平衡發(fā)展?fàn)顩r加劇。為了適應(yīng)經(jīng)濟全球化形式下的新特點,減輕各國經(jīng)濟發(fā)展不平衡帶來的問題,各成員方認(rèn)識到:在特定情況下,尤其是發(fā)展中國家成員和少數(shù)成員為了特殊利益的需要,可以對最惠國待遇提出例外請求,經(jīng)世界貿(mào)易組織許可后,暫時背離最惠國待遇原則。這就形成了最惠國待遇的例外。1.歷史性安排歷史性安排主要體現(xiàn)在《1994年關(guān)貿(mào)總協(xié)定》第1條第2、3、4款之中,即《1994年關(guān)貿(mào)總協(xié)定》附件一至附件六所列國家和關(guān)稅領(lǐng)土之間實施的優(yōu)惠待遇。具體指:(1)英聯(lián)邦內(nèi)的特惠安排;(2)法蘭西聯(lián)邦內(nèi)的特惠安排;(3)美國與其海外領(lǐng)土之間的特惠安排;(4)比、荷、盧關(guān)稅同盟及其聯(lián)系國之間的特惠安排;(5)智利與阿根廷、玻利維亞和秘魯之間的優(yōu)惠安排;(6)黎巴嫩、敘利亞與巴基斯坦和外約旦之間的優(yōu)惠安排。這些安排屬于從《1947年關(guān)貿(mào)總協(xié)定》繼承下來的既有規(guī)定,現(xiàn)大部分已失去意義或改變了原來的性質(zhì)。2.發(fā)達(dá)國家對發(fā)展中國家提供的單方面優(yōu)惠(1)普惠制──根據(jù)1979年11月28日關(guān)貿(mào)總協(xié)定締約方全體大會《關(guān)于差別和更優(yōu)惠的待遇、互惠及發(fā)展中國家的進(jìn)一步參與》的決定,發(fā)達(dá)國家向發(fā)展中國家提供普惠制下的優(yōu)惠安排有了相對長期的穩(wěn)定的法律依據(jù)。發(fā)達(dá)國家根據(jù)普惠制實行單方面的自由貿(mào)易安排,對于原產(chǎn)于發(fā)展中國家和地區(qū)的工業(yè)制成品和半成品給予普遍的非歧視性的、非互惠的優(yōu)惠關(guān)稅待遇。允許來自發(fā)展中國家的所有工業(yè)品和部分農(nóng)產(chǎn)品適用更優(yōu)惠的稅率和免稅待遇安排。(2)《洛美協(xié)定》──歐盟成員國允許一些來自非洲和加勒比海地區(qū)及太平洋地區(qū)的最不發(fā)達(dá)國家(非加太國家)的進(jìn)口貨物免稅進(jìn)入歐盟市場。(3)加勒比海盆地安排──美國允許免稅進(jìn)口來自加勒比海地區(qū)國家的貨物。此外,發(fā)達(dá)國家還在非關(guān)稅措施方面給予發(fā)展中國家更為優(yōu)惠的差別待遇,并允許發(fā)展中國家之間實行優(yōu)惠關(guān)稅而不給予發(fā)達(dá)國家。3.區(qū)域安排《1994年關(guān)貿(mào)總協(xié)定》第24條主要規(guī)定各種區(qū)域安排。關(guān)貿(mào)總協(xié)定認(rèn)識到\o"區(qū)域貿(mào)易協(xié)定"區(qū)域貿(mào)易協(xié)定下成員方可以在優(yōu)惠的基礎(chǔ)上削減關(guān)稅和其他貿(mào)易壁壘。區(qū)域安排使得成員方間貿(mào)易所適用的更低或免稅的稅率并不需要擴展至關(guān)貿(mào)總協(xié)定的其他成員方。因此,區(qū)域優(yōu)惠安排就構(gòu)成了對最惠國待遇規(guī)則的一項重要例外。為了保護非區(qū)域安排成員方的貿(mào)易利益,關(guān)貿(mào)總協(xié)定對建立區(qū)域優(yōu)惠安排限定了嚴(yán)格的條件。這些條件規(guī)定:(l)區(qū)域安排的成員方必須消除影響他們之間幾乎所有貿(mào)易的關(guān)稅和其他壁壘;(2)這種區(qū)域優(yōu)惠安排不應(yīng)導(dǎo)致對其他成員方實施新的貿(mào)易壁壘。上述安排可采取關(guān)稅同盟或自由貿(mào)易區(qū)的形式。在這兩種形式下,區(qū)域安排成員方間的貿(mào)易是免稅的,與區(qū)域外的關(guān)貿(mào)總協(xié)定成員方間的貿(mào)易則繼續(xù)適用最惠國待遇稅率。如歐盟內(nèi)部成員方零關(guān)稅待遇可不給予美國、加拿大等國家。在關(guān)稅同盟國家與區(qū)外成員方的貿(mào)易中,對從區(qū)外進(jìn)口的貨物采取統(tǒng)一的稅率。在自由貿(mào)易區(qū)內(nèi),成員方繼續(xù)使用各自國別減讓表中所載明的未經(jīng)協(xié)調(diào)的\o"關(guān)稅稅率"關(guān)稅稅率。此外,關(guān)貿(mào)總協(xié)定區(qū)域優(yōu)惠安排還允許邊境貿(mào)易優(yōu)惠安排,即在指定的邊境區(qū)域一定范圍內(nèi),相鄰國家之間相互給予的各種優(yōu)惠待遇,可以不對關(guān)貿(mào)總協(xié)定其他成員方提供。4.一般例外《1994年關(guān)貿(mào)總協(xié)定》規(guī)定一成員方為保障動植物及人民的生命、健康、安全或一些特定目的對進(jìn)出口采取的所有措施可以享受例外。根據(jù)《1994年關(guān)貿(mào)總協(xié)定》第20條的規(guī)定,為維護公共道德所必須的措施;為保護專利權(quán)、商標(biāo)及\o"版權(quán)"版權(quán),以及防止欺詐行為等可以采取必要的措施均在其列。另外,《實施衛(wèi)生與動植物檢疫措施協(xié)議》也規(guī)定,出口成員方客觀地向進(jìn)口成員方表明他所采取的動植物衛(wèi)生檢疫措施達(dá)到了進(jìn)口成員方適當(dāng)?shù)膭又参镄l(wèi)生檢疫保護水平,即使這些措施不同于進(jìn)口成員方自己的措施,或不同于從事同一產(chǎn)品貿(mào)易其他成員方所采取的措施,各成員方也應(yīng)平等地接受其他成員方的動植物衛(wèi)生檢疫措施。該協(xié)議第10條規(guī)定,根據(jù)發(fā)展中國家成員方的要求,并視其財政貿(mào)易和發(fā)展的需要,允許這些國家對于有關(guān)義務(wù)的全部或部分享有具體和有時限的例外。5.國家安全例外《1994年關(guān)貿(mào)總協(xié)定》第21條是安全例外條款,根據(jù)安全例外條款,當(dāng)一國的國家安全受到威脅時,可不履行世界貿(mào)易組織最惠國待遇的義務(wù)。如美國對南斯拉夫聯(lián)盟的經(jīng)濟制裁,使南聯(lián)盟不能享受美國給予的最惠國待遇。6.關(guān)貿(mào)總協(xié)定允許采取的其他措施其他措施主要包括\o"反補貼"反補貼、反傾銷及在爭端解決機制授權(quán)下采取的報復(fù)措施。有關(guān)措施的實施可以使有關(guān)國家在一定情況下背離《1994年關(guān)貿(mào)總協(xié)定》第1條最惠國待遇的原則規(guī)定。如1999年4月下旬,世界貿(mào)易組織授權(quán)美國可以對歐盟的少數(shù)產(chǎn)品中止給予\o"最惠國待遇關(guān)稅"最惠國待遇關(guān)稅。7.不屬世界貿(mào)易組織管轄范圍的諸邊貿(mào)易協(xié)議中的義務(wù)主要指在政府采購、民用航空器貿(mào)易等方面,世界貿(mào)易組織成員方間彼此可不給予最惠國待遇。需要指出的是,在\o"《建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》"《建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》中,規(guī)定對于最惠國待遇原則的修改必須經(jīng)由所有世界貿(mào)易組織成員批準(zhǔn)。六、案例題1、李某與白某于1974年11月結(jié)婚,婚后生一女孩。1980年11月,李某赴日本留學(xué),從此以后,雙方感情逐漸淡漠。1988年1月,白某也獲準(zhǔn)赴日本留學(xué),雙方在日本共同生活一段時間之后,于同年底開始分居。1989年秋,白某向日本大阪府地方法院起離婚訴訟,日本國大阪府地方法院受理并進(jìn)行了調(diào)解。經(jīng)調(diào)解,雙方于1991年2月27日達(dá)成調(diào)解協(xié)議書。調(diào)解離婚后,雙方按照日本國法律規(guī)定,還到大阪府豐中市市長處領(lǐng)取了“離婚申請受理證明書”。此后,白某準(zhǔn)備回中國,向日本國大阪府地方法院要求提取李某已交付于法院的生活費、撫養(yǎng)費。大阪府地方法院提出,丁、李雙方解除婚姻關(guān)系的調(diào)解協(xié)議書得到中國法律的認(rèn)可后,才能將上述費用交給白某。因此,李某、白某分別向其出國前所在地的中國北京市中級人民法院申請、要求承認(rèn)日本國大阪府地方法院解除雙方婚姻關(guān)系的調(diào)解協(xié)議。請問:l)中國法院應(yīng)否承認(rèn)和執(zhí)行外國法院作出的發(fā)生法律效力的調(diào)解協(xié)議書?2)我國法院對本離婚案有無管轄權(quán)?2、中國籍公民王美玫1948年隨父母到印度尼西亞定居,1958年加入印度尼西亞國籍。1995年,王美玫丈夫去世,王美玫除有一子外,無其他親屬。1996年,王美玫變賣在印度尼西亞的財產(chǎn),與其子回中國定居?;貒螅趺烂蒂徺I一套公寓居住。王美玫的兒子有業(yè)不就,靠王美玫的積蓄生活。王美玫對其子好逸惡勞十分反感,多次勸說兒子自食其力,兒子置若罔聞。王美玫遂加強了對財產(chǎn)的控制。王美玫的兒子對其母不滿,先后在1997年、1998年兩次加害其母,均被與其母朝夕相伴一條愛犬救解。王美玫年事已高,又遭逆子兩次暗算,心力交瘁,自知不久將絕于人世。1998年底,王美玫找到律師立下書面遺囑:一、取消兒子的繼承權(quán)。二、死后,尚可留存人民幣10萬元左右,由愛犬繼承,這筆錢由律師掌管,用于愛犬的生活費用。愛犬的日常生活,由律師照料。在律師履行交付的義務(wù)后,公寓一套歸律師所有。王美玫立遺囑后不久就去世了。律師安葬了死者。王美玫的愛犬在王美玫的墓地守候,四天四夜不吃不喝死去。問:1)王美玫遺囑的效力適用何國法律來認(rèn)定?2)王美玫的遺產(chǎn)如何處理?3、1960年9月16日,住在紐約州羅切斯特城的威廉·杰克遜夫婦邀請了也住在該城的喬治亞·貝科克小姐和她的幾個朋友一起乘坐杰克遜夫婦的汽車前往加拿大度周末。當(dāng)杰克遜先生駕駛著汽車來到加拿大的安大略省時,失去了對汽車的控制,沖下公路撞在路邊的一堵墻上,貝科克小姐因此受了重傷。貝科克小姐回到紐約州以后便對杰克遜先生提起訴訟,指控他在駕駛汽車時的過失行為并要求賠償(紐約州的法律規(guī)定,在這種情形下,汽車的所有者或駕駛員要負(fù)一定的責(zé)任)。被告主張法院應(yīng)適用安大略省法律,駁回原告的賠償請求(根據(jù)加拿大安大略省法律規(guī)定,“除為了盈利的商業(yè)性運載乘客以外,汽車的所有者或駕駛者對乘坐在車內(nèi)的任何人由于身體受傷所遭受的任何損害或損失以至死亡不負(fù)責(zé)任”)。法院最終判定貝科克小姐勝訴,支持了貝科克小姐的賠償請求。請根據(jù)此案回答下列問題:1)被告杰克遜先生為什么主張適用加拿大安大略省法律?其依據(jù)的法律適用原則是什么?2)法院最終判定貝科克小姐勝訴所依據(jù)的法律適用原則是什么?1、答:1)人民法院依法應(yīng)承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的調(diào)解協(xié)議書。因為根據(jù)該外國的有關(guān)法律規(guī)定,只要規(guī)定法院有權(quán)以調(diào)解的方式處理案件,并有權(quán)出具調(diào)解協(xié)議書,調(diào)解就屬于法院的一種裁決文書,其調(diào)解協(xié)議書就是一種具有執(zhí)行效力和法律文書,屬于一國法院作出的生效的裁決。一般理解,法院作出的裁決,除了判決、裁定以外,還應(yīng)該包括法院作出的調(diào)解協(xié)議。我國與波蘭、法國等國所締結(jié)的司法協(xié)助定中,都明確規(guī)定,協(xié)定中所指“裁決”,包括調(diào)解書。2)由于雙方起訴離婚時都在日本,故無論是依據(jù)國際民事訴訟管轄的一般原則即原告就被告的原則,還是我國所規(guī)定的國際民事訴訟的補充原則即被告就原告原則,我國法院對此案都無管轄權(quán)。2、答:1)我國法律對涉外遺囑的法律適用未作出明確規(guī)定。在司法實踐中,對遺囑的形式要件,依場所支配行為原則,適用立遺囑地法,對遺囑實質(zhì)要件,參照法定繼承的法律適用原則處理。王美玫的遺囑是在中國立下的,遺囑的形式要件適用中國法律。對遺囑實質(zhì)要件,應(yīng)參照我國法定繼承的法律適用原則處理,不動產(chǎn)遺囑適用不動產(chǎn)所在地法律,動產(chǎn)遺囑適用被繼承人死亡時住所地法律。被繼承人所遺留的不動產(chǎn)在中國,被繼承人死亡時的住所地亦在中國,所以,遺囑的實質(zhì)要件應(yīng)適用中國法律。2)根據(jù)中國法律,該遺囑是部分有效遺囑。剝奪其子繼承權(quán)部分有效。愛犬繼承部分遺囑無效,因為在我國,狗不能成為繼承主體。付給律師報酬部分的遺囑有效。所以,律師應(yīng)在遺產(chǎn)中獲取付出勞動部分的報酬,剩余部分屬無人繼承財產(chǎn),收歸國有3、(1)答:因為用加拿大安大略省法律被告杰克遜先生可以不負(fù)任何責(zé)任,其法律依據(jù)是根據(jù)美國傳統(tǒng)的國際私法理論,主張侵權(quán)適用侵權(quán)行為地法。(2)根據(jù)美國傳統(tǒng)國際私法理論來看這個案件,其法律選擇問題頗為簡單。因為依照美國《第一次沖突法重述》第384條的規(guī)定,由侵權(quán)案件導(dǎo)致產(chǎn)生的實體法權(quán)利與義務(wù),按侵權(quán)地法律解決。在“貝科克案”中,這個侵權(quán)地既然是在加拿大安大略省,那么當(dāng)然也就該適用安大略省的法律。但是,富德法官卻根據(jù)已經(jīng)出現(xiàn)的對美國傳統(tǒng)國際私法的批判指出,傳統(tǒng)國際私法所賴以生存的既得權(quán)理論,忽視了侵權(quán)地以外的州對解決同一案件所具有的利益,富德法官在闡明其觀點時,列舉了他在1954年審理的“奧廷訴奧廷案”這一判例。他指出,在“奧廷案”中,法院采用了“重力中心地”或“關(guān)系聚集地”的理論,并用這個理論替代了傳統(tǒng)國際私法中的締約地或履行地等標(biāo)準(zhǔn)而作為法律適用的根據(jù)。富德又指出,經(jīng)過大量的判例分析,證明使用這種新的國際私法理論能夠使每個案件都達(dá)到公正、正義和最佳的結(jié)果。最后,上訴法院適用了紐約州的法律,撤銷原判,令被告賠償原告的損失。最密切聯(lián)系原則的運用《國際私法》(本科)練習(xí)題二一、單項選擇題1.國際私法的調(diào)整對象是—(D)A、國家與國家的關(guān)系B、國內(nèi)民法關(guān)系C、一國內(nèi)部各部分之間的關(guān)系D、國際民事關(guān)系2.在下述選項中,在國際私法的統(tǒng)一化和條約規(guī)則的制定上,最具影響力的是————(C)A、南美會議B、泛美會議C、海牙國際私法會議D、;國際聯(lián)盟3.外國法人進(jìn)入內(nèi)國從事民商事活動的前提是————(C)A、外國法人資格的取得B、外國法人住所的設(shè)立C、外國法人的認(rèn)許D、外國法人的登記注冊4.通常是專門用于解決船舶和航空器運輸方面法律沖突的系屬公式是————(D)A、物之所在地法B、法院地法C、行為地法D、旗國法5.被學(xué)者們稱之為國際私法中的安全閥的法律制度是————(D)A、識別B、反致C、先決問題D、公共秩序6.根據(jù)1988年我國最高人民法院“關(guān)于適用《民法通則》若干問題的解答的相關(guān)規(guī)定,外國法人以其————國家的法律為其本國法(B)A、主營業(yè)所所在地B、主事務(wù)所所在地C、管理中心所在地D、注冊登記地7.在侵權(quán)行為的法律適用中,最典型的案例是————(B)A、鮑富萊蒙案B、貝科克訴杰克遜夫婦案C、福果案D、特魯弗特案8.到目前為止,對離婚的法律適用做了明確的規(guī)定的國際公約是———(B)A、《維也納婚姻管轄公約》B、《海牙離婚及別居公約》C、《夫妻財產(chǎn)制法律適用公約》D、《紐約公約》9.在下列國家中,————在遺產(chǎn)的法定繼承方面采用的是區(qū)別制。(C)A、德國B、日本C、比利時D、奧地利10.根據(jù)我國民事訴訟的相關(guān)規(guī)定,我國的域外送達(dá)制度中所采用的公告送達(dá)方式,公告期間為自公告之日起滿——(D)A、2個月B、3個月C、5個月D、6個月11.在下述法典中,最早在國內(nèi)立法中規(guī)定國際私法規(guī)范的是————(A)A、《普魯士法典》B、《巴伐利亞法典》C、《法國民法典》D、《西班牙民法典》12.在下述提及的國際私法理論中,屬于現(xiàn)代國際私法學(xué)說的是————(B)A、法律關(guān)系本座說B、意思自治說C、最密切聯(lián)系說D、“胡伯三原則”13.內(nèi)國為了防止該國公民在外國處于比第三國公民不利的地位,多采用的待遇原則是————(B)A、國民待遇原則B、最惠國待遇原則C、差別待遇原則D、互惠待遇原則14沖突規(guī)范的作用,在于對涉外民事關(guān)系實施————(B)A、直接調(diào)整B、間接調(diào)整C、兩者都是D、兩者都不是15.意大利對公共秩序保留的規(guī)定方式是————(C)A、直接限制的立法方式B、間接限制的立法方式C、合并限制的立法方式D、以上三者都不是16.有關(guān)涉外破產(chǎn)案件的準(zhǔn)據(jù)法,一般是適用————(A)A、破產(chǎn)企業(yè)的法人屬人法B、破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)所在地法C、受理案件的法院所在地法D、破產(chǎn)企業(yè)的主營業(yè)所所在地法17.在一個國家有效而在另一個國家無效或者解除的婚姻是————(C)A、事實婚姻B、領(lǐng)事婚姻C、跛腳婚姻D、非法婚姻18.在遺產(chǎn)的法定繼承方面,采用遺產(chǎn)所在地法作為法律適用原則的國家是——(D)A、德國B、泰國C、墨西哥D、烏拉圭19.在遺囑實質(zhì)要件及效力的準(zhǔn)據(jù)法的確定上,適用立遺囑人住所地法的國家是————(C)A、德國B、日本C、泰國D、奧地利20.關(guān)于仲裁協(xié)議的法律效力,表述錯誤的選項是———(B)A、是排除法院管轄權(quán)的依據(jù)B、是決定仲裁實體法適用的依據(jù)C、是仲裁機構(gòu)得以行使管轄權(quán)的依據(jù)D、是仲裁裁決得以強制執(zhí)行的依據(jù)21.根據(jù)最高人民法院的相關(guān)司法解釋,允許合同的雙方當(dāng)事人在————仍可進(jìn)行法律的選擇(C)A、訂立合同時B、訂立合同后C、案件開庭審理前D、案件開庭審理中22.非婚生子女因法律措施準(zhǔn)正,一般應(yīng)————(C)A、父母屬人法B、子女屬人法C、同時適用父母屬人法和子女屬人法D、法院地法23.在遺產(chǎn)的法定繼承方面,采用遺產(chǎn)所在地法作為法律適用原則的國家是——(D)A、德國B、泰國C、墨西哥D、烏拉圭24.通常作為解決合同問題的首選法律適用原則的系屬公式是————(A)A、當(dāng)事人所選擇的法律B、最密切聯(lián)系地的法律C、法院地法D、住所地法25.由于————在國際商事仲裁中具有十分重要的地位,因此被描述為國際商事仲裁的“基石”(B)A、仲裁申請B、仲裁協(xié)議C、仲裁程序D、仲裁庭二、多項選擇題1.在下述選項中,屬于國際私法淵源的有————(ABCD)A、國內(nèi)立法B、判例C、國際條約D、國際慣例E、學(xué)者的學(xué)說2.在下述提及的涉及國際私法規(guī)范的法律中,————屬于單行法規(guī)式的立法方式。(ABC)A、《泰國國際私法》B、《德國民法施行法》C、《日本法例》D、《法國民法典》E、《阿根廷民法典》3.國籍在國際私法上的意義包括————(ABCDE)A、是判斷某一民事關(guān)系是否屬于涉外民事關(guān)系的依據(jù)B、是指引涉外民事關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法的重要因素C、是國家行使管轄權(quán)的重要依據(jù)D、是其公民承擔(dān)國家義務(wù)的根據(jù)E、是國家行使外交保護的根據(jù)4.從廣義的角度,可將反致分為————(ABCE)A、反致B、轉(zhuǎn)致C、間接反致D、直接轉(zhuǎn)致E、雙重反致5.在自然人權(quán)利能力的法律沖突方面的法律適用原則包括————(ABC)A、當(dāng)事人屬人法B、法院地法C、適用有關(guān)法律關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法所屬國的法律D、物之所在地法6.在下述我國法律中,包括解決涉外民事關(guān)系的沖突規(guī)范的有————(ABCE)A、《中華人民共和國民法通則》B、《中華人民共和國民事訴訟法》C、《中華人民共和國繼承法》D、《中華人民共和國婚姻法》E、《中華人民共和國合同法》7.在聯(lián)合國主持之下所簽訂的有關(guān)國際私法方面的條約有————-(ABC)A、《關(guān)于難民地位的公約》B、《關(guān)于收取在外國的撫養(yǎng)金的公約》C、《關(guān)于承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》D、《關(guān)于合同義務(wù)法律適用公約》E、《國際民事訴訟程序公約》8.在下列選項中,————屬于軟化的連接點。(DE)A、國籍B、住所C、物之所在地D、最密切聯(lián)系地E、意思自治9.根據(jù)我國最高法院的相關(guān)司法解釋,在下列選項中,應(yīng)適用物之所在地法的是——(ABC)A、不動產(chǎn)的所有權(quán)和買賣B、不動產(chǎn)的租賃和抵押C、不動產(chǎn)的使用D、動產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押和使用E、船舶、航空器等運輸工具10.在無人繼承財產(chǎn)問題上,主張國家以先占權(quán)而取得的國家是————(ABCE)A、美國B、法國C、奧地利D、瑞士E、土耳其11.在意思自治原則下,當(dāng)事人選擇法律應(yīng)受————的限制(ABCDE)A、當(dāng)事人選擇的法律必須“善意”B、當(dāng)事人選擇的法律必須“合法”C、不得有意規(guī)避有關(guān)國家的強制性法律D、當(dāng)事人與選擇的法律不得毫無關(guān)系E、不得以損害第三方利益為目的12.依據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定,在下列訴訟中,屬于我國法院專屬管轄的有—(ACD)A、在我國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同訴訟B、在我國境內(nèi)履行的中外國際貨物買賣合同訴訟C、在我國境內(nèi)的港口作業(yè)中發(fā)生的訴訟D、在我國境內(nèi)的不動產(chǎn)訴訟E、主要遺產(chǎn)在我國境內(nèi)的繼承訴訟三、名詞解釋1.識別:識別,有時又叫“定性”或“法律關(guān)系性質(zhì)的確定”,是指法院在適用沖突規(guī)范時,依照一定的法律觀念,對該沖突規(guī)范的“范圍”指向的有關(guān)法律事實(即事實構(gòu)成)進(jìn)行分析或定性并賦予特定的法律含義的思維過程。2.行為地法:行為地法是指法律行為發(fā)生地國家的法律。它主要是用來解決行為方式法律沖突的—項原則?,F(xiàn)在,這項原則不僅解決行為方式要件問題,也解決各種不同性質(zhì)的行為實質(zhì)要件問題。依照上述要件性質(zhì)的不同,行為地法可分為如下不同的分系屬公式:合同締結(jié)地法;合同履行地法;侵權(quán)行為地法;婚姻舉行地法等。3.領(lǐng)事婚姻:領(lǐng)事婚姻,是指一國的駐外使領(lǐng)館在駐在國根據(jù)本國的法律為本國公民辦理結(jié)婚,由此而締結(jié)的婚姻即是領(lǐng)事婚姻。4.國際民事訴訟程序:國際民事訴訟程序又稱作涉外民事訴訟程序,是指一國法院在審理涉外民事案件時所適用的、法院、當(dāng)事人以及其他參與人所必須遵守的專用(或?qū)iT)程序。5.先決問題:所謂先決問題是指為解決涉外民事關(guān)系的主要問題所必須先行解決的附帶問題。由于這個問題往往成為解決涉外民事案件的前提條件,故稱之為先決問題。6.轉(zhuǎn)致:轉(zhuǎn)致。也叫“二級反致”或“轉(zhuǎn)據(jù)反致”。是指對于某一涉外民事案件,甲國法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范援引乙國法,但乙國認(rèn)為指定的乙國法應(yīng)是乙國的沖突法,而乙國的沖突規(guī)范規(guī)定該案件應(yīng)適用丙國法;如甲國法院適用了丙國的法律(實體法),即為轉(zhuǎn)致。7.分割制:區(qū)別制。又稱分割制,是指將遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)與不動產(chǎn),分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法,即動產(chǎn)適用被繼承人的屬人法,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法。目前,采取區(qū)別制原則的國家主要有英國、英聯(lián)邦國家、美國、比利時、法國、盧森堡、保加利亞、泰國、智利等。8.訴訟費用擔(dān)保:訴訟費用擔(dān)保,一般是指外國人或在內(nèi)國未設(shè)住所的人在內(nèi)國提起民事訴訟時,應(yīng)被告的請求或內(nèi)國的法律規(guī)定,由內(nèi)國法院責(zé)令原告,預(yù)先提供一定的財物作為擔(dān)保,以保證日后敗訴時不致逃避繳納訴訟費用的義務(wù)。實際上就是為防止當(dāng)事人濫用訴權(quán)、給內(nèi)國法院及被告造成不必要損失而對作為原告的外國人或在外國有住所者的訴權(quán)一種限制性的特殊制度。9.法律規(guī)避:法律規(guī)避,又稱法律欺詐,是指涉外民事關(guān)系的當(dāng)事人為了實現(xiàn)利已的動機,故意制造一種新的或虛假連結(jié)點的某一具體事實,以避開原來適用的沖突規(guī)范所援引的法律,而適用了對其有利的另一種法律的行為。10.仲裁協(xié)議:仲裁協(xié)議是雙方當(dāng)事人同意把他們之間可能發(fā)生或已經(jīng)發(fā)生的爭議,交付某仲裁機構(gòu)進(jìn)行仲裁的一種書面的共同意思表示。四、簡述題1.簡述國際私法與民法的主要區(qū)別答:二者的區(qū)別表現(xiàn)在:(1)調(diào)整對象有所區(qū)別,國際私法調(diào)整是涉外民事關(guān)系,而民法所調(diào)整的是國內(nèi)民事關(guān)系;(2)國際私法調(diào)整的是廣義上的民事關(guān)系,而國內(nèi)民法調(diào)整的是狹義上的民事關(guān)系;(3)國際私法的淵源除了國內(nèi)立法和國內(nèi)判例外,還有國際條約和國際慣例,而國內(nèi)民法的淵源僅包括國內(nèi)立法和國內(nèi)判例;(4)國際私法對涉外民事關(guān)系的調(diào)整基本上是采用間接調(diào)整的方法,而國內(nèi)民法對民事關(guān)系的調(diào)整則采用直接調(diào)整的方法;(5)國際私法需要堅持主權(quán)原則、平等互利原則及遵守國際條約和國際慣例的原則,而國內(nèi)法則不需要這些基本原則。2.國籍積極沖突的解決方法答:在國際私法上,解決國籍的積極沖突通常有以下幾種做法:(1)當(dāng)事人具有的兩個或兩個以上的國籍中(不管是同時取得還是異時取得)有一個是內(nèi)國國籍(或法院地國籍),則只承認(rèn)其內(nèi)國國籍,不承認(rèn)其外國國籍。目前,這一做法已為各國普遍接受。(2)當(dāng)事人所具有的兩個或兩個以上國籍均為外國國籍時,當(dāng)事人國籍的確定,大致有以下兩種:(a)以當(dāng)事人最后取得的國籍為其國籍。(b)以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系(或?qū)嶋H聯(lián)系)的國家的國籍為其國籍。3.先決問題的構(gòu)成要件答:所謂先決問題是指為解決涉外民事關(guān)系的主要問題所必須先行解決的附帶問題。由于這個問題往往成為解決涉外民事案件的前提條件,故稱之為先決問題。一般來說,先決問題的出現(xiàn)及其準(zhǔn)據(jù)法的確定,須符合以下三個條件:其一,依照法院地國的沖突規(guī)則,主要問題的準(zhǔn)據(jù)法必須是外國法。其二,先決問題對主要問題來說,具有相對的獨立性,在一個案件中可作為一項爭議向法院提出,并且該先決問題有沖突規(guī)則可供援引。其三,依主要問題的準(zhǔn)據(jù)法所屬國的沖突規(guī)則確定的先決問題的準(zhǔn)據(jù)法和依法院地國沖突規(guī)則確定的先決問題的準(zhǔn)據(jù)法,其內(nèi)容各不相同,并且會形成結(jié)論相反的判決4、承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決的一般條件答:承認(rèn)與執(zhí)行外國判決的條件主要有:一是外國判決須為終局性的。二是外國判決須是合法的和有效的。三是不存在“訴訟競合”的情形。5.各國公共秩序的立法方式有哪些?答:依據(jù)公共秩序保留在排除適用外國法所起的作用,立法中的表述方式上大致有三種:(一)直接排除方式。這種方式是在法律中明確規(guī)定,如依沖突規(guī)則指定適用外國法違反內(nèi)國公共秩序時,該外國法不得適用。(二)間接排除方式。這種方式只規(guī)定內(nèi)國法必須直接適用或者明確指出在內(nèi)國具有絕對的普遍效力,從而間接地排除有關(guān)外國法在內(nèi)國適用的可能。(三)合并排除方式。這種方式是指在一個法律中,既規(guī)定適用外國法違反內(nèi)國公共秩序時不予適用;又規(guī)定某些法律具有絕對的、普遍的效力,沒有任何適用外國法的余地。6.物之所在地法的適用范圍答:物之所在地法雖然是各國普遍適用于涉外物權(quán)的沖突原則。一般來說,物之所在地法的適用范圍包括下列幾個方面:(1)物為動產(chǎn)或不動產(chǎn)的識別適用物之所在地法。(2)物權(quán)客體的范圍由物之所在地法決定。(3)物權(quán)的內(nèi)容由物之所在地法決定。(4)物權(quán)的取得、變更和消滅的條件一般也應(yīng)由物之所在地法決定。(5).物權(quán)的保護方法也應(yīng)受物之所在地法支配。7.我國法律規(guī)定的域外送達(dá)的方式有哪些?答:我國法院需要向外國送達(dá)司法文書的,可以采用以下七種方式送達(dá):(1)依送達(dá)人所在國與我國締結(jié)或參加的條約規(guī)定的方式送達(dá);(2)通過外交途徑送達(dá):(3)委托我國駐外使、領(lǐng)館對我國公民進(jìn)行送達(dá):(4)向當(dāng)事人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟代理人送達(dá):(5)向受送達(dá)人在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機構(gòu)或有權(quán)接受送達(dá)的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá);(6)在所在國法律允許的情況下,郵寄送達(dá):(7)在上述方式均不能采用時,公告送達(dá)。8.仲裁協(xié)議的種類有哪些?答:仲裁協(xié)議是雙方當(dāng)事人同意把他們之間可能發(fā)生或已經(jīng)發(fā)生的爭議,交付某仲裁機構(gòu)進(jìn)行仲裁的一種書面的共同意思表示。書面的仲裁協(xié)議可以分為以下三種:一是仲裁條款,即雙方當(dāng)事人在簽訂合同時,在該合同中約定把他們在履行合同時可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的條款。二是仲裁協(xié)議書,亦稱專門仲裁協(xié)議,是指在爭議發(fā)生之后雙方當(dāng)事人表示同意把此爭議交付仲裁的專門協(xié)議。三是其他有關(guān)書面文件中所包含的仲裁協(xié)議,包括來往信函、電報、電傳以及其他書面材料等。其特點是,雙方當(dāng)事人的共同意思表示沒有出現(xiàn)在某一單獨的文件上,而是分散于數(shù)個文件之中。9.簡述各國在無人繼承財產(chǎn)取得問題上的主張答:對國家以什么資格取得無人繼承財產(chǎn),則有不同的解說。

一種主張認(rèn)為,國家是以特殊的繼承人的資格來取得無人繼承財產(chǎn)的,這在所有權(quán)的取得方法上叫繼承取得。因此,無人繼承財產(chǎn)應(yīng)由被繼承人國籍所屬的國家取得。目前,德國、意大利、西班牙和瑞士等國采取此主張。

另一種主張認(rèn)為,國家是以無主物先占者的資格取得無人繼承財產(chǎn)的,這在所有權(quán)的取得方法上叫先占取得。因此,無人繼承財產(chǎn)應(yīng)由遺產(chǎn)所在地國家取得。采取這種主張的有英國、美國、法國和奧地利等國。

無人繼承的法律適用

各國法律很少明確規(guī)定無人繼承財產(chǎn)的法律適用問題。但是,關(guān)于無人繼承財產(chǎn)的法律適用問題在繼承案件中不時出現(xiàn),因此,解決這個問題仍是有意義的。關(guān)于無人繼承的法律適用,主要涉及兩方面的問題:一是以何種法律確定什么財產(chǎn)為無人繼承財產(chǎn);一是以何種法律決定無人繼承財產(chǎn)的歸屬。

(1)無人繼承財產(chǎn)確定的法律適用

關(guān)于何種財產(chǎn)為無人繼承財產(chǎn)問題,各國一般主張依繼承關(guān)系本身的準(zhǔn)據(jù)法決定。由于各國關(guān)于繼承關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定不一,因而確定何種財產(chǎn)為無人繼承財產(chǎn)的準(zhǔn)據(jù)法也不一致,可能是被繼承人本國法,或者是被繼承人住所地法,或者是遺產(chǎn)所在地法。

(2)無人繼承財產(chǎn)歸屬的法律適用

關(guān)于無人繼承財產(chǎn)歸屬的法律適用問題,各國在立法和司法實踐中分別采取如下幾種做法:

①適用繼承關(guān)系本身的準(zhǔn)據(jù)法。德國在審判實踐中采用被繼承人的本國法來解決在德國的無人繼承財產(chǎn)的歸屬問題。如果被繼承人本國法把國家對無人繼承財產(chǎn)的權(quán)利視為繼承權(quán),則德國就把財產(chǎn)交給被繼承人國籍所屬國。如果被繼承人本國法把國家對無人繼承財產(chǎn)的權(quán)利視為對無主財產(chǎn)的先占權(quán),則德國國家就以無主物先占者的資格把該項財產(chǎn)收歸德國國庫。

②適用遺產(chǎn)所在地法。1978年《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第29條規(guī)定,如果依死亡繼承的準(zhǔn)據(jù)法即死者死亡時的屬人法,遺產(chǎn)屬無人繼承財前,或?qū)w于作為法定繼承人的領(lǐng)土當(dāng)局,則應(yīng)以死者的財產(chǎn)于其死亡時所在地國家的法律,取代死者死亡時的屬人法。這意味著,無人繼承財產(chǎn)的歸屬應(yīng)適用該財產(chǎn)所在地國家的法律。

③將無人繼承財產(chǎn)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn),分別加以處理,即無人繼承財產(chǎn)中動產(chǎn)的處理適用被繼承人死亡時的屬人法,而不動產(chǎn)的處理適用不動產(chǎn)所在地法。10、承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的一般條件?答:(一)作出判決的外國法院有合格的管轄權(quán)一國法院對國際民事案件擁有管轄權(quán)是民事訴訟程序進(jìn)行的前提。如果法院對于該案沒有管轄權(quán),其作出的判決是不可能得到外國的承認(rèn)和執(zhí)行的。但是,如前所述,各國判斷國際民事訴訟管轄權(quán)的依據(jù)不同,因此如何判定作出判決的法院是否有管轄權(quán)主要有以下幾種標(biāo)準(zhǔn):1.依據(jù)被請求承認(rèn)和執(zhí)行判決的國家的內(nèi)國法判定這種制度主要是德國、英國、東歐等國家采用。如《德國民事訴訟法典》第328條規(guī)定,“依德國法律,該外國法院所屬的國家的法院無管轄權(quán)”時,外國法院的判決不能得到承認(rèn)和執(zhí)行。這種制度利于保護本國的利益,但是限制了外國法院判決在本國的承認(rèn)與執(zhí)行。2.依據(jù)作出判決的法院地國的法律采用這種制度的國家主要是印度、巴基斯坦、緬甸等,1968年的布魯塞爾《民商事管轄權(quán)和判決執(zhí)行公約》也采用了這個標(biāo)準(zhǔn)。這一標(biāo)準(zhǔn)利于承認(rèn)和執(zhí)行外國判決,但是對外國法律的生疏可能成為適用的障礙。3.結(jié)合被請求承認(rèn)和執(zhí)行判決的國家與作出判決的國家的法律判定這個標(biāo)準(zhǔn)是“重疊標(biāo)準(zhǔn)”而非“選擇性”標(biāo)準(zhǔn),因而大大增加了承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的難度。目前只有以色列等少數(shù)國家采用。4.依據(jù)國際條約的規(guī)定判定大多數(shù)國際條約都規(guī)定了作出判決的法院如果依據(jù)有關(guān)的條約有管轄權(quán),那么其他締約國就承認(rèn)其有管轄權(quán)。這種判斷方法比較簡單,也比較公平,因而得到了多數(shù)國家的接受。(二)外國法院的判決是確定判決所謂確定的判決,通常是指一國法院或其他審判機關(guān)按照內(nèi)國法律規(guī)定的程序,對訴訟案件作出的具有拘束力并且已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決。這一原則已經(jīng)是各國公認(rèn)的承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的條件。不過,在一定條件下,一些國家也承認(rèn)和執(zhí)行外國法院的中間裁決,如先行給付或保全措施等。(三)訴訟程序的公正性為了保護敗訴當(dāng)事人的利益,一般各國和國際條約都規(guī)定了被請求承認(rèn)和執(zhí)行國需要審查訴訟程序是否滿足必要的公正性,如敗訴方是否得到合法傳喚;敗訴方是否被給予充分的機會陳述自己的觀點;敗訴方?jīng)]有訴訟行為能力時是否得到了適當(dāng)代理等等。如果法院訴訟違反了法律的正當(dāng)程序要求,將不能在外國得到承認(rèn)與執(zhí)行。當(dāng)然,由于當(dāng)事人自己拒絕出庭而作出的缺席判決不在此列。(四)外國法院的判決是合法取得請求承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院判決必須是合法手段取得的,也就是說,如果該判決是通過欺詐手段獲得,不能得到外國法院的承認(rèn)和執(zhí)行。這也是普遍承認(rèn)的基本原則,但是具體識別欺詐的法律各國規(guī)定不同。(五)外國法院的判決不與內(nèi)國已經(jīng)承認(rèn)的相同訴訟的判決相沖突在國際民事訴訟中,可能出現(xiàn)不同國家的法院就同一當(dāng)事人和同一爭議的訴訟案件作出不同的判決,并且請求在內(nèi)國法院承認(rèn)和執(zhí)行。對此,國際上的通行做法是承認(rèn)和執(zhí)行最先請求承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院的判決。如果該請求獲得同意并內(nèi)國已經(jīng)承認(rèn)和執(zhí)行該判決,則內(nèi)國不能在承認(rèn)和執(zhí)行其他外國法院對此相同的爭議的相同當(dāng)事人的訴訟所作出的判決。當(dāng)然,內(nèi)國法院自己的判決總是最先得到承認(rèn)和執(zhí)行的。(六)作出判決的法院適用了被請求國家沖突法所指向的準(zhǔn)據(jù)法我國與有關(guān)國家簽定的雙邊司法協(xié)助條約里面規(guī)定如果請求方法院判決時沒有適用被請求方國內(nèi)沖突法所指向的準(zhǔn)據(jù)法,則被請求方可以拒絕承認(rèn)和執(zhí)行該判決,但是如果得到相同的結(jié)果時除外。這條規(guī)則并沒有得到普遍采用。(七)存在互惠關(guān)系一般來說,除了允許內(nèi)國法院對外國法院的判決進(jìn)行實質(zhì)審查的國家或者只允許內(nèi)國法院基于國際條約承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決的國家以外,其他國家一般都規(guī)定了內(nèi)國法院可以在互惠的基礎(chǔ)上承認(rèn)和執(zhí)行外國法院的判決。(八)外國法院的判決不違反內(nèi)國公共政策公共秩序保留是各國的一個普遍做法,大多數(shù)國家的法律都規(guī)定如果對外國法院判決的承認(rèn)和執(zhí)行有損內(nèi)國的公共政策,內(nèi)國法院可以拒絕承認(rèn)和執(zhí)行該判決。不過,少數(shù)國家如日本還規(guī)定了外國法院判決本身的、也不得與其公共秩序相違背。五、論述題1、試論述我國在國際民事訴訟管轄權(quán)上國內(nèi)立法的主要規(guī)定答:1、根據(jù)1991年我國《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,采取如下主要管轄原則:1).“原就被原則”及例外。我國《民事訴訟法》第22條規(guī)定,對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄;被告住所與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地人民法院管轄。但對不居住在中國領(lǐng)域內(nèi)者提起的身份關(guān)系的訴訟,也可采取“原就被”管轄的例外,即由原告住所地管轄,原告住所與經(jīng)常居住地不一致時,由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。此外,我國司法實踐關(guān)于涉外離婚案件管轄權(quán)的五項具體原則,除上述身份關(guān)系的訴訟外,對特定情況下在中國境內(nèi)無住所的被告關(guān)于涉外財產(chǎn)權(quán)益、合同糾紛之訴也可由中國法院管轄。如《民事訴訟法》規(guī)定:因合同糾紛或其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛,對在中華人民共和國境內(nèi)無住所的被告起訴,如合同在中國境內(nèi)簽訂或履行,或訴訟標(biāo)的物在境內(nèi),或被告在境內(nèi)有可供扣押財產(chǎn)或其在境內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu),可由合同簽訂地、履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或代表機構(gòu)住所地人民法院管轄。上述都是將被告住所地之外的其他地域標(biāo)準(zhǔn)作為管轄原則的規(guī)定,此種例外規(guī)定所作出的判決,執(zhí)行上較有保障。.2).專屬管轄。我國《民事訴訟法》第三十四條關(guān)于專屬管轄的一般性規(guī)定,同樣適用于涉外案件。根據(jù)屬地原則,在中國境內(nèi)履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同和合作勘探開發(fā)自然資源合同糾紛提起的訴訟,無疑屬專屬管轄事項。對此,我國《民事訴訟法》作了明確規(guī)定。另外,專屬管轄的范圍還有:因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟;因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟;因遺產(chǎn)繼承糾紛提起的訴訟,亦均由中國法院專屬管轄。3).協(xié)議管轄。根據(jù)我國《民事訴訟法》第二百四十四條的規(guī)定:涉外合同或財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人,可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。但同時又規(guī)定,屬于人民法院專屬管轄的案件,當(dāng)事人不得用書面選擇其他國家法院管轄(僅協(xié)議選擇仲裁裁決的除外)。4).級別管轄。根據(jù)我國《民事訴訟法》第十八條規(guī)定:基層人民法院管轄第一審民事案件,即審理一般性的第一審涉外民事案件為基層人民法院。但第十九條第一款強調(diào),中級人民法院管轄第一審重大涉外民事案件。司法實踐中,重大涉外案件一般是指爭議標(biāo)的額大,或者案情復(fù)雜,或者居住在外國的當(dāng)事人人數(shù)眾多的涉外案件。這些重大涉外案件,只能由中級人民法院管轄。2、試述我國對合同法律適用原則的主要規(guī)定答:試述我國關(guān)于涉外合同法律適用的規(guī)定和實踐。(一)當(dāng)事人意思自治原則

我國《合同法》第126條規(guī)定:“涉外合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同當(dāng)事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律?!睹穹ㄍ▌t》第145條1款規(guī)定:”涉外合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,法律另有規(guī)定的除外?!?/p>

列外,只有只有在法律另有規(guī)定時不使用的原則。法律另有規(guī)定指我國對某幾類涉外合同以及合同某些有關(guān)問題的法律適用另外做了規(guī)定。在這些情況下部適用當(dāng)事人選擇的法律。

我國司法實踐中的具體應(yīng)用:1、當(dāng)事人選擇的法律來處理合同爭議,包括合同是否成立,合同成立的實踐、合同內(nèi)容的解釋,合同的履行,違約責(zé)任合同的變更、中止、轉(zhuǎn)讓、解除中止。2、當(dāng)事人選擇的法律可以使中國法、港澳地區(qū)法和外國法。3、當(dāng)事人作出的法律選擇必須是雙方協(xié)商一致的結(jié)果。4、選擇的方式必須是明示的。5、選擇的時間是訂立合同起直到人民法院開庭審理之前。

(二)最密切聯(lián)系原則

我國《合同法》126、145、:‘規(guī)定合同當(dāng)

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