第二章-民事糾紛解決方式及其選擇分析課件

第二章民事糾紛解決機制

——私了還是公斷？一、民事糾紛的解決機制二、民事糾紛解決方式的選擇三、法律談判的策略及其運用第二章民事糾紛解決機制

——私了還是公斷？一、民事糾紛2一、民事糾紛及其解決機制

任何社會都會存在各種各樣的糾紛或爭議。從哲學層面上看，世界是物質的，物質是運動的，運動是由事物內部的矛盾引起的。因此世界到處都充滿了矛盾。這些矛盾中的一部分反映到法律層面上，就體現(xiàn)為一定的利益主體之間的爭議或糾紛。有矛盾、爭議或糾紛的存在，國家或社會就必須提供或設置一些解決這些糾紛的方法或形式。這就像必須給病人提供醫(yī)院和醫(yī)生一樣。否則，國家、社會就會失去其穩(wěn)定性，產生無序和混亂。隨著解決糾紛的方法或形式的定型化，特別是法律化以后，就出現(xiàn)了所謂的“解決糾紛的法律制度”，或稱糾紛解決的法律機制。2一、民事糾紛及其解決機制任何社會都會存在各種各樣的糾關于健康的辯證法：精壯暴死，久病延年

如果人長期不生病，身體的各種免疫力、抵抗力就會處于一種抑制和閑置狀態(tài)，各種細菌、病毒就會在身體內逐漸積聚、累積，達到一定的程度，就會集中全力爆發(fā)，這時的后果往往很嚴重。這也是人們常說“一個人一直不生病，一得起來就是大病”的原因。

如果人經常生些病，身體就會產生相應的抵抗力，身體對病毒、細菌的免疫力常常處于應急和最佳狀態(tài)，人的身體因而受到了很好的保護，人的壽命也就延長了。關于健康的辯證法：精壯暴死，久病延年

關于“精壯暴死，久病延年”的出處，有人認為依薄一波所述出自柳宗元。據查，柳宗元的《敵戒》中有“懲病克壽，矜壯死暴”一句，意思是警惕疾病的人能夠長壽，自夸強壯的人反會猝死?！熬珘驯┧溃貌⊙幽辍碑斢纱艘甓鴣?，但二者意義還是明顯有所不同。當然，也有可能是記錄有誤，薄的原話或許是“矜壯暴死，久病延年”。然而，細讀柳氏《敵戒》，方知個中深奧：柳氏富于辯證思維之所言，恰好言中了社會沖突的積極功能：促進社會整合與導致社會變遷。

關于“精壯暴死，久病延年”的出處，有人認為依薄一波5（一）民事爭議及其特征

1、概念：民事爭議是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權利義務為內容的法律爭議。2、特征：（1）發(fā)生在平等主體之間。民事糾紛主體之間不存在服從與隸屬的關系，在糾紛中處于平等的地位。

5（一）民事爭議及其特征1、概念：民事爭議是指平等主6（一）民事爭議及其特征（續(xù)1）（2）以民事權利義務為內容。民事主體之間的爭議內容，只限于他們之間的民事權利義務關系，民事權利義務的爭議構成了民事糾紛的內容，如果超出了這個范圍，則不屬于民事糾紛。（3）一般以違反民事實體法為形成原因。（4）糾紛解決具有可處分性。由于民事糾紛是民事權利享有和民事義務承擔的爭議，因而民事糾紛主體有其處分的權利。6（一）民事爭議及其特征（續(xù)1）（2）以民事權利義務為內容7（一）民事爭議及其特征（續(xù)2）

3、分類

社會爭議按其性質和調整規(guī)范不同，一般分為民事爭議、刑事爭議和行政爭議，其本質區(qū)別在于：解決方式具有可處分性不同，或：國家干預、控制的程度不同。7（一）民事爭議及其特征（續(xù)2）3、分類8（二）民事糾紛的處理機制

總體來看，民事糾紛的解決呈現(xiàn)出的歷史軌跡：由自力救濟到公力救濟→質的飛躍自力救濟：指爭議主體依靠自己的力量自行解決爭議。排除侵害，維護其權益。公力救濟：指爭議主體依靠國家和社會的力量解決爭議。排除侵害，維護其權益。8（二）民事糾紛的處理機制總體來看，民事糾紛的解決呈現(xiàn)9（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)1）

1、自決與和解→都屬于自力救濟范疇聯(lián)系：爭議主體都是按照自己的意愿并憑借自我的力量來解決爭議。區(qū)別：二者在消除爭議的方式和程度上有差異。（1）爭議的自決更強調憑借一方的力量使對方服從，而不易從心里上消除爭議雙方的對抗。（2）爭議的和解則主要體現(xiàn)了雙方的妥協(xié)和讓步，注重的是理智和情感，而不是強力，起作用的是一方對他方的同情、諒解、援助和尊重，因而從形式和心理上更有利于消除雙方的對抗。9（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)1）1、自決與和解→都屬于10（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)2）

2、調解與仲裁→屬公力救濟（準公力救濟）調解與仲裁都是依靠社會力量解決民事爭議的一種方式，因而屬公力救濟。10（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)2）2、調解與仲裁→屬公11（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)3）（1）所謂調解：是指在第三者主持下，依據一定的道德或法律規(guī)范，對爭議的雙方當事人進行勸說，使其達成諒解和讓步，從而消除爭端，解決爭議的活動。其特征有：

a、有第三者出面

b、以一定的道德或法律為依據

c、以自愿為前提，不帶強制性11（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)3）（1）所謂調解：是指12（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)4）（2）所謂仲裁，是指根據法律規(guī)定和當事人的協(xié)議，由仲裁機構以第三者身份對當事人的爭議作出判斷和裁決的活動。其特征是：a、當事人有較大的自主性

b、簡便、靈活、及時

c、費用低廉12（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)4）（2）所謂仲裁，是指13（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)5）調解與仲裁的聯(lián)系：都有解決爭議的第三者出現(xiàn)，并且該第三者在解決爭議中起重要作用。其區(qū)別在于：調解的結果更多地體現(xiàn)了爭議主體的意愿；而仲裁的結果更多地體現(xiàn)了仲裁者的意志。13（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)5）調解與仲裁的聯(lián)系：都14（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)6）

3、訴訟：指以法院行使審判權，通過司法程序對當事人的爭議進行判斷和裁判的活動。訴訟是“公力救濟”方式的主要標志。14（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)6）3、訴訟：指以法院行15（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)7）訴訟的一般規(guī)則是：（1）解決爭議的依據只能是法律。（2）解決爭議的結果，或者靠國家強制力的保障來實現(xiàn)，或者直接憑國家強制力實現(xiàn)。這就決定了訴訟區(qū)別其他方式的“剛性”，同時也體現(xiàn)了在保護當事人合法權益，維護社會秩序和法律尊嚴，體現(xiàn)國家意志等方面的優(yōu)勢。

因此，各國普遍確立了“司法最終解決”的原則，即：一切爭議都可以通過訴訟方式得到解決；同時，通過訴訟的糾紛解決具有終局性。15（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)7）訴訟的一般規(guī)則是：16二、民事糾紛解決方式的選擇（一）民事糾紛解決方式的比較

1、和解、調解、仲裁與訴訟合意效力效率公正

“唐氏乘車理論”2、

糾紛解決過程的類型軸（棚瀨孝雄）

決定性規(guī)范性合意性狀況性訴訟和解16二、民事糾紛解決方式的選擇（一）民事糾紛解決方式的比較

（二）民事糾紛解決方式的選擇依據（考量因素）公正性效益性自治性終局性（二）民事糾紛解決方式的選擇依據（考量因素）18

（三）我國的民事爭議解決機制

1、我國民事糾紛解決機制存在的問題

（1）強調“和為貴”、“讓為賢”，恥訟厭訟觀念盛行；（2）法院外的糾紛解決機制缺位，當事人被迫走進法院；（3）“訴訟爆炸”不可避免，急需阻卻機制；（4）當事人的程序自主性不能得到尊重和保障。

和解、調解與仲裁能否同訴訟競爭？

當事人能否選擇法官？18

（三）我國的民事爭議解決機制

1、我國民事糾紛解

2、民事糾紛解決機制的完善

——多元化（多中心）糾紛解決機制的構建

（1）1994年8月《仲裁法》的通過，標志著訴訟作為唯一受到重視的糾紛解決方式的壟斷地位的喪失。

（2）2002年9月《最高人民法院關于審理涉及人民調解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》的頒布，為民間調解制度的改革與發(fā)展提供了法律依據。

（3）2009年7月《最高人民法院關于建立健全訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機制的若干意見》的制定，表明和諧社會建設背景下多元化糾紛解決機制的建立。2、民事糾紛解決機制的完善

（4）為了強化法院調解職能在建設社會主義和諧社會過程中的作用，近年來最高法院相繼發(fā)布了幾個重要的司法解釋。

2004年9月《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規(guī)定》

2007年3月《最高人民法院關于進一步發(fā)揮訴訟調解在構建社會主義和諧社會中積極作用的若干意見》

2010年6月《最高人民法院關于進一步貫徹“調解優(yōu)先、調判結合”工作原則的若干意見》

（5）2010年8月，《人民調解法》正式出臺。（4）為了強化法院調解職能在建設社會主義和諧社會過程三、法律談判的策略及其運用（一）談判策略

1、談判的原則：堅持與妥協(xié)

2、談判的步驟：梳理與分解

3、準備談判的十個要點

明確利益；換位思考；設定目標；分析籌碼；評估方案；設定底線；確定出價；找尋理據；牢記互惠；計劃讓步。

三、法律談判的策略及其運用（一）談判策略

4、分解的力量最具說服力的征兵公告

來當兵吧，當兵其實并不可怕。

入伍以后，你無非是兩種可能：有戰(zhàn)爭和沒戰(zhàn)爭。沒戰(zhàn)爭有什么可怕的？（50%）有戰(zhàn)爭的話是兩種可能：上前線和不上前線。不上前線有什么可怕的？（25%）上前線有兩種可能：受傷和不受傷。不受傷有什么可怕的？（12.5%）受傷后有兩種可能：輕傷或重傷。輕傷有什么可怕的？（6.25%）重傷后有兩種可能：治得好或治不好。治得好有什么可怕的？（3.125%）治不好也不可怕，治不好無非就是死去，死了還有什么可怕的？

4、分解的力量（二）模擬演示

長沙電纜附件有限公司訴施某、西安長纜電氣有限公司合同糾紛案（二）模擬演示第二章民事糾紛解決機制

——私了還是公斷？一、民事糾紛的解決機制二、民事糾紛解決方式的選擇三、法律談判的策略及其運用第二章民事糾紛解決機制

——私了還是公斷？一、民事糾紛25一、民事糾紛及其解決機制

任何社會都會存在各種各樣的糾紛或爭議。從哲學層面上看，世界是物質的，物質是運動的，運動是由事物內部的矛盾引起的。因此世界到處都充滿了矛盾。這些矛盾中的一部分反映到法律層面上，就體現(xiàn)為一定的利益主體之間的爭議或糾紛。有矛盾、爭議或糾紛的存在，國家或社會就必須提供或設置一些解決這些糾紛的方法或形式。這就像必須給病人提供醫(yī)院和醫(yī)生一樣。否則，國家、社會就會失去其穩(wěn)定性，產生無序和混亂。隨著解決糾紛的方法或形式的定型化，特別是法律化以后，就出現(xiàn)了所謂的“解決糾紛的法律制度”，或稱糾紛解決的法律機制。2一、民事糾紛及其解決機制任何社會都會存在各種各樣的糾關于健康的辯證法：精壯暴死，久病延年

如果人長期不生病，身體的各種免疫力、抵抗力就會處于一種抑制和閑置狀態(tài)，各種細菌、病毒就會在身體內逐漸積聚、累積，達到一定的程度，就會集中全力爆發(fā)，這時的后果往往很嚴重。這也是人們常說“一個人一直不生病，一得起來就是大病”的原因。

如果人經常生些病，身體就會產生相應的抵抗力，身體對病毒、細菌的免疫力常常處于應急和最佳狀態(tài)，人的身體因而受到了很好的保護，人的壽命也就延長了。關于健康的辯證法：精壯暴死，久病延年

關于“精壯暴死，久病延年”的出處，有人認為依薄一波所述出自柳宗元。據查，柳宗元的《敵戒》中有“懲病克壽，矜壯死暴”一句，意思是警惕疾病的人能夠長壽，自夸強壯的人反會猝死。“精壯暴死，久病延年”當由此引申而來，但二者意義還是明顯有所不同。當然，也有可能是記錄有誤，薄的原話或許是“矜壯暴死，久病延年”。然而，細讀柳氏《敵戒》，方知個中深奧：柳氏富于辯證思維之所言，恰好言中了社會沖突的積極功能：促進社會整合與導致社會變遷。

關于“精壯暴死，久病延年”的出處，有人認為依薄一波28（一）民事爭議及其特征

1、概念：民事爭議是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權利義務為內容的法律爭議。2、特征：（1）發(fā)生在平等主體之間。民事糾紛主體之間不存在服從與隸屬的關系，在糾紛中處于平等的地位。

5（一）民事爭議及其特征1、概念：民事爭議是指平等主29（一）民事爭議及其特征（續(xù)1）（2）以民事權利義務為內容。民事主體之間的爭議內容，只限于他們之間的民事權利義務關系，民事權利義務的爭議構成了民事糾紛的內容，如果超出了這個范圍，則不屬于民事糾紛。（3）一般以違反民事實體法為形成原因。（4）糾紛解決具有可處分性。由于民事糾紛是民事權利享有和民事義務承擔的爭議，因而民事糾紛主體有其處分的權利。6（一）民事爭議及其特征（續(xù)1）（2）以民事權利義務為內容30（一）民事爭議及其特征（續(xù)2）

3、分類

社會爭議按其性質和調整規(guī)范不同，一般分為民事爭議、刑事爭議和行政爭議，其本質區(qū)別在于：解決方式具有可處分性不同，或：國家干預、控制的程度不同。7（一）民事爭議及其特征（續(xù)2）3、分類31（二）民事糾紛的處理機制

總體來看，民事糾紛的解決呈現(xiàn)出的歷史軌跡：由自力救濟到公力救濟→質的飛躍自力救濟：指爭議主體依靠自己的力量自行解決爭議。排除侵害，維護其權益。公力救濟：指爭議主體依靠國家和社會的力量解決爭議。排除侵害，維護其權益。8（二）民事糾紛的處理機制總體來看，民事糾紛的解決呈現(xiàn)32（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)1）

1、自決與和解→都屬于自力救濟范疇聯(lián)系：爭議主體都是按照自己的意愿并憑借自我的力量來解決爭議。區(qū)別：二者在消除爭議的方式和程度上有差異。（1）爭議的自決更強調憑借一方的力量使對方服從，而不易從心里上消除爭議雙方的對抗。（2）爭議的和解則主要體現(xiàn)了雙方的妥協(xié)和讓步，注重的是理智和情感，而不是強力，起作用的是一方對他方的同情、諒解、援助和尊重，因而從形式和心理上更有利于消除雙方的對抗。9（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)1）1、自決與和解→都屬于33（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)2）

2、調解與仲裁→屬公力救濟（準公力救濟）調解與仲裁都是依靠社會力量解決民事爭議的一種方式，因而屬公力救濟。10（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)2）2、調解與仲裁→屬公34（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)3）（1）所謂調解：是指在第三者主持下，依據一定的道德或法律規(guī)范，對爭議的雙方當事人進行勸說，使其達成諒解和讓步，從而消除爭端，解決爭議的活動。其特征有：

a、有第三者出面

b、以一定的道德或法律為依據

c、以自愿為前提，不帶強制性11（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)3）（1）所謂調解：是指35（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)4）（2）所謂仲裁，是指根據法律規(guī)定和當事人的協(xié)議，由仲裁機構以第三者身份對當事人的爭議作出判斷和裁決的活動。其特征是：a、當事人有較大的自主性

b、簡便、靈活、及時

c、費用低廉12（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)4）（2）所謂仲裁，是指36（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)5）調解與仲裁的聯(lián)系：都有解決爭議的第三者出現(xiàn)，并且該第三者在解決爭議中起重要作用。其區(qū)別在于：調解的結果更多地體現(xiàn)了爭議主體的意愿；而仲裁的結果更多地體現(xiàn)了仲裁者的意志。13（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)5）調解與仲裁的聯(lián)系：都37（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)6）

3、訴訟：指以法院行使審判權，通過司法程序對當事人的爭議進行判斷和裁判的活動。訴訟是“公力救濟”方式的主要標志。14（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)6）3、訴訟：指以法院行38（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)7）訴訟的一般規(guī)則是：（1）解決爭議的依據只能是法律。（2）解決爭議的結果，或者靠國家強制力的保障來實現(xiàn)，或者直接憑國家強制力實現(xiàn)。這就決定了訴訟區(qū)別其他方式的“剛性”，同時也體現(xiàn)了在保護當事人合法權益，維護社會秩序和法律尊嚴，體現(xiàn)國家意志等方面的優(yōu)勢。

因此，各國普遍確立了“司法最終解決”的原則，即：一切爭議都可以通過訴訟方式得到解決；同時，通過訴訟的糾紛解決具有終局性。15（二）民事糾紛的處理機制（續(xù)7）訴訟的一般規(guī)則是：39二、民事糾紛解決方式的選擇（一）民事糾紛解決方式的比較

1、和解、調解、仲裁與訴訟合意效力效率公正

“唐氏乘車理論”2、

糾紛解決過程的類型軸（棚瀨孝雄）

決定性規(guī)范性合意性狀況性訴訟和解16二、民事糾紛解決方式的選擇（一）民事糾紛解決方式的比較

（二）民事糾紛解決方式的選擇依據（考量因素）公正性效益性自治性終局性（二）民事糾紛解決方式的選擇依據（考量因素）41

（三）我國的民事爭議解決機制

1、我國民事糾紛解決機制存在的問題

（1）強調“和為貴”、“讓為賢”，恥訟厭訟觀念盛行；（2）法院外的糾紛解決機制缺位，當事人被迫走進法院；（3）“訴訟爆炸”不可避免，急需阻卻機制；（4）當事人的程序自主性不能得到尊重和保障。

和解、調解與仲裁能否同訴訟競爭？

當事人能否選擇法官？18

（三）我國的民事爭議解決機制

1、我國民事糾紛解

2、民事糾紛解決機制的完善

——多元化（多中心）糾紛解決機制的構建

（1）1994年8月《仲裁法》的通過，標志著訴訟作為唯一受到重視的糾紛解決方式的壟斷地位的喪失。

（2）2002年9月《最高人民法院關于審理涉及人民調解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》的頒布，為民間調解制度的改革與發(fā)展提供了法律依據。

（3）2009年7月《最