刑法學(xué)名詞解釋-簡答-論述題

PAGEPAGE18【名詞解釋】刑法學(xué)1刑法學(xué)-是研究刑法及其所規(guī)定的犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的科學(xué)，是法學(xué)一個重要部門。2刑法-是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律。具體的說，刑法是掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級，為了維護(hù)本階級政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟(jì)上的利益，根據(jù)自己的意志，規(guī)定哪些行為是犯罪和應(yīng)付刑事責(zé)任，并給犯罪人以何種刑罰處罰的法律。3刑法體系-就是指刑法的組成和結(jié)構(gòu)。4刑法解釋-是指對刑法規(guī)范含義的闡明。其分為立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋。5立法解釋-就是由最高立法機(jī)關(guān)，即全國人民代表大會及其常務(wù)委員會對刑法的含義所作的解釋。6學(xué)理解釋-是指國家宣傳機(jī)構(gòu)、社會組織、教學(xué)科研單位或?qū)W者、專家對刑法的含義所作的解釋。7司法解釋-是由最高司法機(jī)關(guān)對刑法的含義所作的解釋。在我國，有權(quán)進(jìn)行司法解釋的是最高人民法院和最高人民檢察院。8罪刑法定原則-是指對什么是犯罪，有哪些犯罪，各種犯罪的條件是什么，有哪些刑種，各個刑種如何適用，以及各種具體罪的具體量刑幅度如何等，均有刑法加以規(guī)定的一項刑法基本原則。9罪責(zé)刑相適應(yīng)原則-也可稱為罪刑相適應(yīng)、罪刑相當(dāng)、罪刑相稱、罪刑均衡。其含義：犯多大的罪，就應(yīng)承擔(dān)多大的刑事責(zé)任，法院也應(yīng)判處其相應(yīng)輕重的刑罰，做到重罪重罰，輕罪輕罰，罰當(dāng)其罪，罪刑相當(dāng)；罪輕罪重，應(yīng)當(dāng)考慮行為人的犯罪行為本身和其它各種影響刑事責(zé)任大小的因素。10刑法空間效力-是指刑法對地域和對人的效力。它所要解決的是國家刑事管轄權(quán)的范圍問題。刑事管轄權(quán)是國家主權(quán)的組成部分。11屬地原則-也稱領(lǐng)土原則。即以地域為標(biāo)準(zhǔn)，凡是在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，無論是本國人還是外國人，都適用本國刑法；反之，在本國領(lǐng)域外犯罪，都不適用本國刑法。12屬人原則-也稱國籍原則。即以人的國籍為標(biāo)準(zhǔn)，凡是本國人犯罪不論在本國領(lǐng)域內(nèi)還是在本國領(lǐng)域外，都適用本國刑法。13保護(hù)原則-也稱自衛(wèi)原則。即以保護(hù)本國利益為標(biāo)準(zhǔn)，凡侵害本國國家或公民利益的，不論犯罪人是本國人還是外國人，也不論犯罪地在本國領(lǐng)域內(nèi)還是在本國領(lǐng)域外，都適用本國刑法。14普遍原則-也稱世界原則。即以保護(hù)國際社會的公共利益為標(biāo)準(zhǔn)，凡發(fā)生國際條約所規(guī)定的侵害國際社會公共利益的犯罪，不論犯罪人是本國人還是外國人，也不論犯罪地是在本國領(lǐng)域內(nèi)還是在本國領(lǐng)域外，都適用本國刑法。15刑法溯及力-是指刑法生效后，對于其生效以前未經(jīng)審判或判決尚未確定的行為是否適用的問題。16從舊原則-即按照行為時的舊法處理，新法沒有溯及力。17從新原則-即按照新法處理，新法有溯及力18從新兼從輕原則-即新法原則上有溯及力，但舊法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，則按照舊法處理。19從舊兼從輕原則-即新法原則上沒有溯及力，但新法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，則按照新法處理。20犯罪構(gòu)成-是指刑法規(guī)定的，決定某一具體行為的社會危害性及其程度，而為該行為構(gòu)成犯罪所必須具備的一切主觀要件和客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一的整體。21犯罪客體-是指我國刑法所保護(hù)為犯罪行為所危害的社會關(guān)系。犯罪客體是行為構(gòu)成犯罪的必備要件之一。22一般客體-是指我國刑法所保護(hù)的社會主義制度下社會關(guān)系的整體。23同類客體-是指某一類犯罪行為所共同危害的我國刑法所保護(hù)的社會關(guān)系的某一部分或某一方面。24直接客體-是指某一犯罪行為所直接危害的我國刑法所保護(hù)的社會關(guān)系，即我國刑法所保護(hù)的某種具體的社會關(guān)系。25犯罪對象-是指犯罪行為所直接作用的具體人或者具體物。26犯罪客觀方面-是指刑法所規(guī)定的，說明行為對某種客體造成侵害的客觀事實特征。它包括人所實施的危害社會的行為，一定的危害社會的結(jié)果等。27危害行為-是指表現(xiàn)人的意志或意識并且對社會有害的行為。28作為-是指犯罪人用積極的行為所實施的刑法所禁止的危害社會行為，即刑法禁止做而去做的情況。29不作為-是指犯罪人有義務(wù)實施并且能夠?qū)嵤┠撤N積極的行為而未實施的行為，即應(yīng)該做也能夠做而未做的情況。30危害結(jié)果-有廣義和狹義之分，廣義：是指由被告人的危害行為所引起的一切對社會的損害它包括危害行為的直接結(jié)果和間接結(jié)果，屬于犯罪構(gòu)成要件的結(jié)果個不屬于犯罪構(gòu)成要件的結(jié)果。狹義：是指作為犯罪構(gòu)成要件的結(jié)果，通常也就是對直接客體所造成的損害。狹義的危害結(jié)果是定罪的主要根據(jù)之一。31犯罪主體-是指實施危害社會的行為、依法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的自然人和單位。32刑事責(zé)任能力-是指行為人構(gòu)成犯罪和承擔(dān)刑事責(zé)任所必需的，行為人具備的刑法意義上辨認(rèn)和控制自己行為的能力。33刑事責(zé)任年齡-簡稱責(zé)任年齡，是指法律所規(guī)定的行為人對自己實施的刑法所禁止的危害社會行為負(fù)刑事責(zé)任必須達(dá)到的年齡。34犯罪特殊主體-是指刑法所規(guī)定的影響行為人刑事責(zé)任的行為人人身方面特定的資格、地位和狀態(tài)。35單位犯罪-是指由公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實施的依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的危害社會的行為。36犯罪主觀方面-就是指犯罪主體對自己的行為的危害社會結(jié)果所持的心理態(tài)度。37犯罪的故意-是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的主觀心理態(tài)度。38直接故意-是指行為人明知自己的行為必然或者可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。39間接故意-是指行為人明知自己的行為可能會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。40犯罪的過失-就是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免的心理態(tài)度。41過于自信的過失-是指行為人預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。42疏忽大意的過失-是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。43意外事件-行為雖然在客觀上造成了損害結(jié)果，但不是出于行為人的故意或過失，而是由于不能預(yù)見的原因所引起的，不認(rèn)為是犯罪。44犯罪目的-行為人希望通過實施犯罪行為達(dá)到某種危害社會結(jié)果的心理態(tài)度，也就是犯罪結(jié)果在犯罪人主觀上的表現(xiàn)。45犯罪動機(jī)-是指刺激犯罪人實施犯罪行為以達(dá)到犯罪目的的內(nèi)心沖動或者內(nèi)心起因。46正當(dāng)防衛(wèi)-是指為了使國家、公共利益、本人或者他人人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而對不法侵害者采取的制止其不法侵害且沒有明顯超過必要限度造成重大損害的行為。47假象防衛(wèi)-是指行為人對事實發(fā)生認(rèn)識錯誤，把想象的或推測的實際并不存在的“不法侵害”當(dāng)成不法侵害，實行“正當(dāng)防衛(wèi)”，造成他人損害的行為。假象防衛(wèi)人主觀上無損害他人的故意，不構(gòu)成故意犯罪。有過失，符合過失犯罪要件的，構(gòu)成過失犯罪。無過失，則不負(fù)刑事責(zé)任。48防衛(wèi)過當(dāng)-是指正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度，對不法侵害人造成重大損害的行為。49特別防衛(wèi)權(quán)-是指公民在某些特定情況下所實施的正當(dāng)防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡后果，不負(fù)刑事責(zé)任的情形。50緊急避險-是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，在不得已的情況下，所采用的損害一個較小的合法利益而保全一個較大的合法利益的行為。51避險過當(dāng)-是指緊急避險超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的行為。52故意犯罪停止形態(tài)-是指故意犯罪在其發(fā)生、發(fā)展和完成犯罪的過程及階段中，因主客觀原因而停止下來的各種犯罪狀態(tài)。53犯罪即遂-是指行為人所故意實施的行為已經(jīng)具備了某種犯罪構(gòu)成的全部要件。54犯罪預(yù)備-是指行為人為實施犯罪而準(zhǔn)備工具、制造條件的行為，由于行為人的意志以外的原因而未能著手犯罪的實行行為的犯罪停止?fàn)顟B(tài)。55犯罪未遂-是指行為人已經(jīng)著手實行具體犯罪構(gòu)成的實行行為，由于意志以外的原因而未能完成犯罪的一種犯罪停止?fàn)顟B(tài)。56犯罪中止-是指在犯罪過程中，行為人自動停止犯罪或者自動有效的防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，而未能完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。犯罪中止有兩種類型，即自動停止犯罪的犯罪中止和自動有效的防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止。57共同犯罪-是指兩人以上共同故意犯罪。58主犯-是指組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動或者在公同犯罪中起主要作用的犯罪分子。59從犯-是指在共同犯罪中起次要或者輔助作用是犯罪分子。60脅從犯-是指被脅迫參加共同犯罪的犯罪分子。61教唆犯-是指故意教唆使他人犯罪的犯罪分子。62首要分子-是指在共同犯罪中，是犯罪的聚首、犯罪的組織者、策劃者和指揮者。63想象競合犯-也稱想象數(shù)罪，指行為人基于一個犯罪意圖所支配的數(shù)個不同的罪過，實施一個危害行為，而觸犯兩個以上異種罪名的犯罪形態(tài)。64結(jié)果加重犯-也稱加重結(jié)果犯，是指實施基本犯罪構(gòu)成要件的行為，由于發(fā)生了刑法規(guī)定的基本犯罪構(gòu)成要件以外的重結(jié)果，刑法對其規(guī)定加重法定刑的犯罪狀態(tài)。65繼續(xù)犯-也稱持續(xù)犯，是指犯罪行為自著手實行之時直至其構(gòu)成既遂、且通常在既遂之后至犯罪行為終了的一定時間內(nèi)，該犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)過程中的犯罪形態(tài)。66連續(xù)犯-是指行為人基于數(shù)個同一的犯罪故意，連續(xù)多次實施數(shù)個性質(zhì)相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。67牽連犯-是指行為人實施某種犯罪（即本罪），而方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名（即他罪）的犯罪形態(tài)。68吸收犯-是指行為人實施數(shù)個犯罪行為，因其所符合的犯罪構(gòu)成之間具有特定的依附與被依附的關(guān)系，從而導(dǎo)致其中一個不具有獨立性的犯罪，被另一個具有獨立性的犯罪所吸收，對行為人僅以吸收之罪論處，而對被吸收之罪置之不論的犯罪形態(tài)。69刑事責(zé)任-是指依照刑事法律的規(guī)定，犯罪人應(yīng)當(dāng)承受而國家司法機(jī)關(guān)也強(qiáng)制犯罪人接受的否定評價和制裁標(biāo)準(zhǔn)。70刑罰-是刑法中明文規(guī)定的由國家審判機(jī)關(guān)依法對犯罪人所適用的限制或剝奪其某種權(quán)益的最嚴(yán)厲的法律制裁方法。71刑罰目的-是指國家制定刑罰、適用刑罰和執(zhí)行刑罰所預(yù)期達(dá)到的效果。刑罰的目的體現(xiàn)著掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級制定刑罰、適用刑罰和執(zhí)行刑罰的指導(dǎo)思想，決定著刑罰體系和刑罰種類的確立，也是刑罰制度賴以建立的出發(fā)點和歸宿。73一般預(yù)防-就是通過對犯罪分子適用刑罰，警戒社會上不穩(wěn)定分子，防止他們走上犯罪道路。74主刑-也叫基本刑，就是對犯罪分子適用的主要的刑罰方法。它的特點是只能獨立適用，不能附加適用；對于一個犯罪，只能適用一個主刑，而不能適用兩個以上主刑。75管制-是我國主刑中最輕的一種刑罰方法，屬于限制自由刑。是指對犯罪分子不予關(guān)押，但限制其一定自由，由公安機(jī)關(guān)予以執(zhí)行的刑罰方法。76拘役-是短期剝奪犯罪分子的自由，就近執(zhí)行并實行勞動改造的刑罰方法。它屬于短期自由刑，是主刑中介于管制與有期徒刑之間的一種輕刑。77有期徒刑-是剝奪犯罪分子一定期限的人身自由，并強(qiáng)制其進(jìn)行勞動并接受教育改造的刑罰方法。78無期徒刑-是剝奪犯罪分子的終身自由，強(qiáng)制其參加勞動并接受教育改造的刑罰方法。它是僅次于死刑的一種嚴(yán)厲的刑罰。79死刑-也稱生命刑，即剝奪犯罪分子生命的刑罰方法。她是對犯罪分子的生命予以剝奪而不是對犯罪分子的自由予以剝奪，是最嚴(yán)厲的刑罰方法，因此也稱為極刑。80附加刑-又稱從刑，是補(bǔ)充主刑適用的刑罰方法。它的特點是，即能獨立適用，又能附加適用；在附加適用時，可以同時適用兩個以上附加刑。81罰金-是人民法院判處犯罪分子或者犯罪單位向國家繳納一定金錢的刑罰方法，屬于財產(chǎn)刑。82沒收財產(chǎn)-是指將犯罪分子個人所有財產(chǎn)的一部分或全部強(qiáng)制無償?shù)厥諝w國有的刑罰方法。它是我國附加刑中較重的一種。83剝奪政治權(quán)利-是剝奪犯罪分子參加國家管理與政治活動權(quán)利的刑罰方法，屬于資格刑。84驅(qū)逐出境-是指強(qiáng)迫犯罪的外國人離開中國國（邊）境的刑罰方法，它是一種專門適用與犯罪的外國人的特殊的附加刑，即可獨立適用，也可附加適用。85刑罰裁量-是指人民法院依據(jù)刑事法律，在認(rèn)定行為人構(gòu)成犯罪的基礎(chǔ)上，確定對犯罪人是否判處刑罰、判處何種刑罰以及判處多重的刑罰、并決定所判刑罰是否立即執(zhí)行的刑事司法活動。86刑罰裁量情節(jié)-是指人民法院對犯罪分子裁量刑罰時應(yīng)當(dāng)考慮的、據(jù)以決定量刑輕重或者免除刑罰處罰的各種情況。87法定情節(jié)-是指刑法明文規(guī)定的，在量刑時必須予以考慮的情節(jié)。它包括刑法總則規(guī)定的對各種犯罪共同適用的情節(jié)和刑法分則規(guī)定的對特定犯罪適用的情節(jié)。88酌定情節(jié)-是指人民法院從審判經(jīng)驗中總結(jié)出來的，在刑罰裁量過程中靈活掌握、酌情適用的情節(jié)。刑法雖然沒有明文規(guī)定，但根據(jù)立法精神和審判實踐經(jīng)驗，在量刑時也需要酌情考慮的情節(jié)。89累犯-是指因犯罪而受過一定的刑罰處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，與法定期限內(nèi)又犯一定之罪的罪犯。90自首-是指犯罪分子犯罪后自動投案，如實供述自己的罪行的行為，或者被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。91數(shù)罪并發(fā)-是指法院對一行為人在法定時間界限內(nèi)所犯的數(shù)罪分別定罪量刑后，依照法定的并罰原則及刑期計算方法決定其應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰的制度。92限制加重原則-也稱限制并科原則。是指以一人所犯數(shù)罪中法定（應(yīng)當(dāng)判處）或以判處的最重刑罰為基礎(chǔ)，再在一定限度之內(nèi)對其予以加重作為執(zhí)行刑罰的合并處罰規(guī)則。93緩刑-我國刑法中的緩刑是指法院對于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)其犯罪情節(jié)和悔改表現(xiàn)，認(rèn)為暫緩執(zhí)行原判刑罰，確實不致再危害社會的，規(guī)定一定的考驗期，暫緩其刑罰的執(zhí)行，被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內(nèi)，如果不犯新罪，未發(fā)現(xiàn)漏罪，也沒有違反法律、行政法規(guī)或者公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，原判刑罰就不再執(zhí)行的制度。94刑罰執(zhí)行-是指法定的司法機(jī)關(guān)將生效的刑事裁判所確定的刑罰付諸實施的刑事司法活動。95減刑-是指對于被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，根據(jù)其在刑罰執(zhí)行期間的悔改或立功表現(xiàn)，而適當(dāng)減輕其原判刑罰的制度。96假釋-是指對于被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行一定刑期以后，由于其確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會，因而附條件地將其提前釋放的一項刑罰制度。97刑罰消滅-是指由于一定的法定原因致使國家針對特定犯罪人的刑罰權(quán)歸于消滅。98時效-是指經(jīng)過一定的期限，對刑事犯罪不得再追訴或者對所判刑罰不得再執(zhí)行的一項法律制度。99追訴時效-是指依法對犯罪分子追究刑事責(zé)任的有效期限。超過這個期限，除法定最高刑為無期徒刑、死刑的，經(jīng)最高人民檢察院核準(zhǔn)必須追究的外，都不得追究犯罪分子的刑事責(zé)任；已經(jīng)追究的，應(yīng)當(dāng)撤消案件，或者不起訴，或者終止審理。100時效中斷-是指在追訴期限內(nèi)，因發(fā)生法律規(guī)定的事由，而使以前經(jīng)過的時效期間歸于無效，法定事由消失后，重新計算追訴時效的制度。101時效延長-是指追訴期限內(nèi)，因發(fā)生法律規(guī)定的事由，而使對犯罪分子刑事責(zé)任的追究。102赦免-是指國家對于犯罪分子宣告免于追訴或者免除執(zhí)行刑罰的全部或者一部分的法律制度。刑法學(xué)各章簡答、論述題一、簡答題

1.簡述刑法的任務(wù)。

答：《刑法》第2條規(guī)定：“中華人民共和國刑法的任務(wù)，是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭，以保衛(wèi)國家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會主義制度，保護(hù)國有財產(chǎn)和勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，保護(hù)公民私人所有的財產(chǎn)，保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，維護(hù)社會秩序、經(jīng)濟(jì)秩序，保障社會主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行?！?/p>

我們可以將刑法的任務(wù)概括為保護(hù)法益，保護(hù)的方法是禁止和懲罰侵犯法益的犯罪行為。

2.簡述論理解釋的主要種類。

答：(1)擴(kuò)大解釋。(2)縮小解釋。(3)當(dāng)然解釋。(4)反對解釋。

5)補(bǔ)正解釋。(6)體系解釋。(7)歷史解釋。(8)比較解釋。

二、論述題

1.論述刑法的性質(zhì)。

答：刑法是規(guī)定犯罪及其法律后果的法律規(guī)范，而其他法律規(guī)定的是一般違法行為及其法律后果。這種特定性，使刑法成為特殊的法律。

一般部門法都只是調(diào)整和保護(hù)某一方面的社會關(guān)系。刑法則保護(hù)人身的、經(jīng)濟(jì)的、財產(chǎn)的、婚姻家庭的、社會秩序等許多方面的法益(法所保護(hù)的利益)。但它同時具有不完整性。首先，刑法并不是將所有侵害法益的行為規(guī)定為犯罪，而只是將其中部分嚴(yán)重侵害法益的行為規(guī)定為犯罪;其次，即使是嚴(yán)重侵害法益的行為，但由于刑事政策等方面的原因，立法機(jī)關(guān)也可能不將其規(guī)定為犯罪;最后，成文刑法總是具有局限性，一些嚴(yán)重侵害法益的行為也可能被遺漏。

一般部門法對一般違法行為也適用強(qiáng)制方法，這些強(qiáng)制方法的嚴(yán)厲程度遠(yuǎn)不如刑罰，而且在許多情況下，當(dāng)事人之間可以自行和解。刑法規(guī)定的法律后果主要是刑罰，刑罰是國家最嚴(yán)厲的強(qiáng)制方法。

刑法具有補(bǔ)充性，即只有當(dāng)一般部門法不能充分保護(hù)某種法益時，才由刑法保護(hù);只有當(dāng)一般部門法還不足以抑止某種危害行為時，才由刑法禁止。

由于其他法律在不能充分保護(hù)法益時需要刑法保護(hù)，刑法的制裁方法又最為嚴(yán)厲，這就使得刑法實際上成為其他法律的保障。這既是刑法與其他法律的聯(lián)系所在，也是刑法與其他法律的區(qū)別之一。

2.試論述刑法“但書”的作用。

答：刑法為成文法，故其表達(dá)理應(yīng)符合語法。當(dāng)同一條款的后段要對前段內(nèi)容作出相反、例外、限制或補(bǔ)充規(guī)定時，往往使用“但是”一詞予以表示，“但是”開始的這段文字稱為“但書”(但書前的內(nèi)容稱為“本文”)。但書主要有以下情況：(1)對前段表示了相反關(guān)系;(2)對前段表示了例外關(guān)系;(3)對前段表示了限制關(guān)系;(4)對前段表示了補(bǔ)充關(guān)系。由此看來，但書對準(zhǔn)確表達(dá)立法意圖起著重要作用，解釋和適用刑法時不可忽視但書。由于但書具有表示與前段相反、例外等功能，故不能輕易指責(zé)條文的前后矛盾。

3.論述刑法解釋的必要性及意義。

答：任何刑法都有解釋的必要。首先，刑法內(nèi)容是由文字表達(dá)的，任何用語盡管核心意義明確，但總會向邊緣擴(kuò)展，使其外延模糊，需要通過解釋界定刑法用語的擴(kuò)展邊際;絕大多數(shù)用語總是具有多義性，需要通過解釋明確刑法用語應(yīng)取何種含義：用語隨著時代發(fā)展會產(chǎn)生新的含義，需要通過解釋說明刑法是否接受新的含義;許多用語也存在“言不盡意”的情況，需要通過解釋揭示其未盡之意。此外，刑法中有許多規(guī)范的概念(如“淫穢物品”)與純粹的價值概念(如情節(jié)“惡劣”)，必須通過解釋明確其含義。其次，刑法所規(guī)定的各種犯罪類型，都是對犯罪現(xiàn)象進(jìn)行抽象的結(jié)果，而不可能詳盡敘述各種犯罪的具體表現(xiàn)，但現(xiàn)實的案件都是具體的，于是刑法規(guī)定與個案之間便存在距離。在這種情況下，要將刑法規(guī)定適用于具體個案，必須解釋刑法的規(guī)定。最后，刑法具有相對穩(wěn)定性，要使穩(wěn)定的刑法適應(yīng)不斷發(fā)展變化的形勢，就有賴解釋。

刑法解釋的必要性說明了刑法解釋的重要意義：刑法解釋有助于人們正確理解刑法規(guī)定的含義與精神;有利于刑法的正確實施;有利于克服刑法的某些缺陷;有利于刑法的發(fā)展和完善。

4.試述刑法的機(jī)能。

答:（1）刑法的機(jī)能

刑法的機(jī)能是指刑法現(xiàn)實與可能發(fā)揮的作用。國外刑法理論一般認(rèn)為刑法具有以下三種機(jī)能：第一，行為規(guī)制機(jī)能，指刑法具有使對犯罪行為的規(guī)范評價得以明確的機(jī)能。其具體內(nèi)容為，刑法將一定的行為規(guī)定為犯罪并給予刑罰處罰，表明該行為在法律上受到否定評價(評價的機(jī)能);同時命令人們作出不實施這種犯罪行為的內(nèi)心意思決定(決定的機(jī)能)。第二，法益保護(hù)機(jī)能，指刑法具有保護(hù)法益不受犯罪侵害與威脅的機(jī)能。犯罪是侵害或威脅法益的行為，刑法禁止和懲罰犯罪，是為了保護(hù)法益。第三，自由保障機(jī)能，指刑法具有保障公民個人自由不受國家刑罰權(quán)不當(dāng)侵害的機(jī)能。根據(jù)罪刑法定原則，只要行為人的行為不構(gòu)成刑法所規(guī)定的犯罪，他就不受刑罰處罰，這便對國家機(jī)關(guān)適用刑罰進(jìn)行了限制;對犯罪人也只能根據(jù)刑法的規(guī)定給予處罰，不得超出刑法規(guī)定的范圍科處刑罰，這便保障犯罪人免受不恰當(dāng)?shù)男塘P處罰。因此，刑法既是“善良人的大憲章”，又是“犯罪人的大憲章”。

刑法的機(jī)能包括()

A.行為規(guī)制機(jī)能B.維護(hù)社會秩序C.法益保護(hù)機(jī)能D.保護(hù)國家的國防、軍事利益E.自由保障機(jī)能

答案：ACE

分析:刑法的任務(wù)和刑罰的機(jī)能不是等同的概念。刑法的機(jī)能是指刑法現(xiàn)實與可能發(fā)揮的作用。國外刑法理論一般認(rèn)為刑法具有以下三種機(jī)能：行為規(guī)制機(jī)能，法益保護(hù)機(jī)能，自由保障機(jī)能.

（2）刑法解釋的效力

非正式的刑法解釋，即未經(jīng)國家授權(quán)的機(jī)關(guān)、團(tuán)體、社會組織、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)以及公民個人對刑法所作的解釋，沒有法律效力，但對刑事司法乃至立法活動具有重要參考價值，對提高公民法律意識具有重大作用。正式的刑法解釋，即由被授權(quán)的國家機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)所作出的解釋，具有法律效力。正式的刑法解釋主要指立法解釋與司法解釋。

立法解釋，是指在刑法頒布后，由立法機(jī)關(guān)對刑法規(guī)定的含義所作的解釋。

司法解釋，是指最高人民法院、最高人民檢察院就審判和檢察工作中如何具體應(yīng)用法律的問題所作的解釋。

有典型例題分析：正式的刑法解釋包括()

A.立法解釋和學(xué)理解釋B.立法解釋和司法解釋C.司法解釋和學(xué)理解釋D.有權(quán)解釋和無權(quán)解釋

答案：B

分析:正式的刑法解釋主要指立法解釋和司法解釋。非正式的刑法解釋是指未經(jīng)國家授權(quán)的機(jī)關(guān)、團(tuán)體、社會組織、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)以及公民個人對刑法所作的解釋，沒有法律效力。學(xué)理解釋屬于非正式的刑法解釋。而無權(quán)解釋是非正式刑法解釋的效力表述。

第二章

一、簡答題

1.簡述刑法的基本原則。

答：刑法的基本原則，是指刑法本身所具有的，貫穿于刑法始終，必須得到普遍遵循的具有全局性、根本性的準(zhǔn)則。刑法的基本原則是法治的基本原則在刑法中的具體表現(xiàn)，是各個部門法都必須遵循的共同準(zhǔn)則在刑法中的特殊體現(xiàn)。但刑法的基本原則具有自身的特征。我國刑法明確規(guī)定了刑法的三個基本原則，這就是罪刑法定原則、平等適用刑法原則、罪刑相適應(yīng)原則。

2.簡述平等適用刑法原則的思想基礎(chǔ)。

答：平等適用刑法，是法律面前人人平等原則在刑法中的具體化。

(1)平等適用刑法是保障人民自由的要求；(2)平等適用刑法是保護(hù)法益和保障自由的要求;

(3)平等適用刑法是刑法本身的要求；

(4)平等適用刑法是法治的基本要求。

3.簡述平等適用刑法原則的基本內(nèi)容。

答：平等適用刑法原則的基本內(nèi)容主要有以下幾個方面：

（1）平等地保護(hù)法益；（2）平等地認(rèn)定犯罪；（3）平等地裁量刑罰；（4）平等地執(zhí)行刑罰。

4.簡述罪刑法定原則的基本內(nèi)容。

答1)法律主義(成文法主義)。罪刑法定主義所要求的法律主義是指規(guī)定犯罪與刑罰的法律必須是成文的法律;法官只能根據(jù)成文法律定罪量刑。

(2)禁止事后法(禁止溯及既往)。禁止事后法是指只能適用行為時的法律，而不得適用行為后的法律(溯及既往)。(3)禁止類推解釋。(4)禁止絕對不定(期)刑。

(5)明確性。明確性表示規(guī)定犯罪的法律條文必須清楚明確，使人確切了解違法行為的內(nèi)容，準(zhǔn)確地確定犯罪行為與非犯罪行為的范圍，以保障該規(guī)范沒有明文規(guī)定的行為不會成為該規(guī)定運用的對象。

(6)禁止處罰不當(dāng)罰的行為。禁止處罰不當(dāng)罰的行為是指刑法只能將具有處罰根據(jù)或者說值得科處刑罰的行為規(guī)定為犯罪。(7)禁止不均衡的、殘虐的刑罰。

（罪刑法定原則的基本含義是：“法無明文規(guī)定不為罪”、“法無明文規(guī)定不處罰”。新《刑法》第3條規(guī)定了罪刑法定原則：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?！币话阏J(rèn)為，罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)是民主主義與尊重人權(quán)主義。）

二、論述題

1、論述罪刑相適應(yīng)原則的基本內(nèi)容和表現(xiàn)特點。

答：一般認(rèn)為，罪刑相適應(yīng)，就是罪重的量刑要重，罪輕的量刑要輕，各個法律條文之間對犯罪量刑要統(tǒng)一平衡，不能罪重的量刑比罪輕的輕，也不能罪輕的量刑比罪重的重。就具體內(nèi)容而言.罪刑相適應(yīng)原則，可以分解為下列三個方面：

(1)刑罰與罪質(zhì)相適用；(2)刑罰與犯罪情節(jié)相適應(yīng)；(3)刑罰與犯罪人的人身危險性相適應(yīng)。

2、論述類推解釋與擴(kuò)大解釋的關(guān)系。

答：類推解釋，是指需要判斷的具體事實與法律規(guī)定的構(gòu)成要件基本相似時，將后者的法律效果適用于前者。擴(kuò)大解釋，是指刑法條文的字面通常含義比刑法的真實含義窄，于是擴(kuò)張字面含義，使其符合刑法的真實含義。

從形式上說，擴(kuò)大解釋所得出的結(jié)論，沒有超出刑法用語可能具有的含義，即在刑法文字含義的“射程”之內(nèi)進(jìn)行解釋；而類推解釋所得出的結(jié)論，超出了刑法用語可能具有的含義，即在刑法文字含義的“射程”之外進(jìn)行解釋。

從著重點上說，擴(kuò)大解釋著眼于刑法規(guī)范本身，仍然是對規(guī)范的邏輯解釋；類推解釋著眼于刑法規(guī)范之外的事實，是對事實的比較。

從論理方法上說，擴(kuò)大解釋是擴(kuò)張性地劃定刑法的某個概念，使應(yīng)受處罰的行為包含在該概念中；類推解釋則是認(rèn)識到某行為不是刑法處罰的對象，而以該行為與刑法規(guī)定的相似行為具有同等的惡害性為由，將其作為處罰對象。

從實質(zhì)上而言，擴(kuò)大解釋的結(jié)論在公民預(yù)測可能性之內(nèi)；類推解釋則超出了公民預(yù)測可能性的范圍。

一、簡答題

1.簡述我國刑法的屬地管轄權(quán)。

答：《刑法》第6條第l款規(guī)定：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法?！边@是對屬地管轄原則的規(guī)定。這里所說的“領(lǐng)域”，是指我國國境以內(nèi)的全部區(qū)域，包括領(lǐng)陸、領(lǐng)水和領(lǐng)空。這里所說的“法律有特別規(guī)定”而不適用“本法”事實上包括三類情況：第一類是不適用中國刑法(廣義刑法)的情況；第二類是不適用大陸刑法的情況；第三類是不適用刑法典部分條文的情況。

不適用中國刑法的情況是指，對于享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人不適用中國刑法。

不適用大陸刑法(包括刑法典及其他僅在大陸適用的特別刑法)的情況是指，對于香港、澳門和臺灣地區(qū)不適用大陸刑法。不適用中國刑法典部分條文的第一種情況是，當(dāng)刑法典頒布后國家立法機(jī)關(guān)制定了特別刑法，與刑法典的部分條文出現(xiàn)法條競合的情況時，根據(jù)“特別法優(yōu)于普通法”的原則，不適用刑法典，而適用特別刑法。

2.簡述我國刑法的屬人管轄權(quán)。

答：首先，中華人民共和國國gx.作人員和軍人在中國領(lǐng)域外犯我國刑法規(guī)定之罪的，適用中國刑法。

其次，國家工作人員和軍人以外的其他中國公民在中國領(lǐng)域外犯我國刑法規(guī)定之罪的，原則上適用中國刑法;但是按照我國刑法規(guī)定的最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究。

3.簡述我國刑法的保護(hù)管轄權(quán)。

答：我國刑法采取了有限制的保護(hù)管轄原則?！缎谭ā返?條規(guī)定：“外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法;但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。”據(jù)此，適用保護(hù)管轄原則受到三個條件的限制：

(1)所犯之罪必須侵犯了我國國家或者公民的利益，這是適用保護(hù)管轄原則的前提條件。

(2)所犯之罪按我國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑。應(yīng)當(dāng)注意的是，根據(jù)刑法總則與其他法律的關(guān)系，當(dāng)刑法典規(guī)定的最低刑沒有達(dá)到3年以上，而此后的單行刑法修改法定刑或者增加犯罪類型，最低刑為3年以上有期徒刑時，也可適用我國刑法(當(dāng)然不得溯及既往)。

(3)所犯之罪按照犯罪地的法律也應(yīng)受處罰。

4.簡述對外國判決的承認(rèn)。

答：對外國刑事判決的承認(rèn)分為積極承認(rèn)與消極承認(rèn)。

積極承認(rèn)，是指在本國具有刑事管轄權(quán)的行為，受到外國確定的有罪判決時，將該犯人移至本國后，執(zhí)行外國所確定的有罪判決;如果犯罪人在外國已將確定的刑罰執(zhí)行完畢，或者外國法院雖宣告有罪但免除刑罰，或者對行為人作出無罪判決，則本國不再追訴。可見，積極承認(rèn)意味著將外國法院的判決與本國法院的判決同等看待。

消極承認(rèn)，是指外國確定的刑事判決不制約本國刑罰權(quán)的實現(xiàn)，即不管外國確定的是有罪判決還是無罪判決，對同一行為本國可行使審判權(quán)，但對外國判決及刑罰執(zhí)行的事實，給予考慮。我國《刑法》所采取的便是消極承認(rèn)的做法。

5.簡述適用普遍管轄原則的條件。

答：根據(jù)國際條約及各國刑法的規(guī)定，適用普遍管轄原則受到一定限制：

(1)適用普遍管轄原則的犯罪必須是危害人類共同利益的國際犯罪；

(2)管轄國應(yīng)是有關(guān)條約的締約國或參加國；

(3)管轄國的國內(nèi)刑法也將該行為規(guī)定為犯罪；

(4)罪犯出現(xiàn)在管轄國的領(lǐng)域內(nèi)。

二、論述題

1.試論述我國刑法中的從舊兼從輕原則。

答：我國《刑法》第12條關(guān)于溯及力的規(guī)定采取的是從舊兼從輕原則。從l949年10月1日至l997年9月30日這段時間所發(fā)生的行為，如果未經(jīng)法院審判或判決未確定，就按不同情況分別處理：

(1)行為時的法律不認(rèn)為是犯罪，而刑法認(rèn)為是犯罪的。適用行為時的法律，即不追究刑事責(zé)任，刑法沒有溯及力。

(2)行為時的法律認(rèn)為是犯罪，而刑法不認(rèn)為是犯罪的，適用刑法.即不追究刑事責(zé)任，刑法具有溯及力。(3)行為時的法律與刑法都認(rèn)為是犯罪，并且按刑法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照行為時的法律追究刑事責(zé)任，即刑法沒有溯及力(刑法關(guān)于追訴時效的規(guī)定具有溯及力);但是，如果刑法的處刑比行為時的法律處刑輕，則應(yīng)適用刑法，即刑法具有溯及力。

(4)刑法施行以前，依照當(dāng)時的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。從刑法理論上看，從舊兼從輕原則比較符合罪刑法定原則。因為“從舊”表明了對行為時不受處罰的行為，不能適用裁判時的法律給予處罰;即使行為時應(yīng)受處罰的行為，原則上也應(yīng)按行為時的法律處罰。這正體現(xiàn)了定罪判刑以行為時有法律的明文規(guī)定為限的思想。另一方面，罪刑法定原則包含著保障4-i-#sA-的自由的觀念，N此，當(dāng)適用新法有利于行為人時，應(yīng)例外地適用新法。

2.論述我國刑法對時間效力的規(guī)定。

答：刑法的時間效力所解決的問題是刑法從何時起至何時止具有適用效力，其內(nèi)容包括生效時間、失效時間、溯及力與限時法效力。

從我國的刑事立法實踐來看，刑法的生效時間分為兩種情形：

一是自公布之日起生效。

二是公布后間隔一段時間才生效。這兩種生效情形均符合罪刑法定原則，但相比之下，后一種情形更為合適。因為法律既是裁判規(guī)范，又是行為規(guī)范，要使規(guī)范產(chǎn)生實效，就得使人們事先了解規(guī)范的存在及其內(nèi)容。

的失效時間，主要有兩種情形：

一是由立法機(jī)關(guān)明文宣布原有法律效力終止或廢止。

二是新法的施行使原有法律自然失效。但應(yīng)注意的是，有的法律文件是因為新法的施行而全部失效，有的法律文件是因為新法的施行而局部失效。

一、簡答題

1.簡述刑事違法與社會危害性的關(guān)系。

答：刑事違法性與社會危害性是統(tǒng)一的。刑法之所以禁止某種行為，是因為該行為具有嚴(yán)重的社會危害性，故嚴(yán)重的社會危害性是刑事違法性的前提或基礎(chǔ)，刑事違法性是嚴(yán)重的社會危害性的法律表現(xiàn)?？梢哉f，社會危害性，是刑事違法性的實質(zhì)(實質(zhì)的違法性);違反成文刑法，是形式的違法性。而形式的違法性與實質(zhì)的違法性是統(tǒng)一的。

2.簡述對犯罪的分類。

答：(1)理論分類。①重罪與輕罪。②自然犯與法定犯。③隔隙犯與非隔隙犯。

(2)法定分類。①國事犯罪與普通犯罪。②自然人犯罪與單位犯罪。③身份犯非非身份犯。④親告罪與非親告罪。⑤基本犯、加重犯與減輕犯。

3、簡述對社會危害性的理解。

答：（1）社會危害性：是指行為對刑法所保護(hù)的法益的侵犯性。（2）社會危害性是對法益的侵犯；既包括對法益造成實際的侵害，也包括對法益造成侵害的威脅。（3）社會危害性是質(zhì)與量的統(tǒng)一；（4）社會危害性是相對穩(wěn)定性與變易性的統(tǒng)一；（5）社會危害性是客觀性與可知性的統(tǒng)一。

二、論述題

1、試論述犯罪的特征。

答：(1)犯罪的特征概述。關(guān)于犯罪的基本特征，刑法理論上存在不同觀點。傳統(tǒng)的三特征說認(rèn)為，犯罪的基本特征是社會危害性、刑事違法性與應(yīng)受刑罰處罰性。三個特征密切聯(lián)系，其中社會危害性是最本質(zhì)、具有決定意義的特征，其他兩個特征都是社會危害性的派生或者延伸。

根據(jù)我國《刑法》第13條的規(guī)定，犯罪具有兩個特征：一是社會危害性，二是依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰性(刑事違法性)。社會危害性。是指行為對刑法所保護(hù)的法益的侵犯性。

由于社會危害性是對法益的侵犯性，所以，只有當(dāng)某種行為對法益造成了侵害或者有造成侵害的危險(威脅法益)時，該行為才具有社會危害性。社會危害性是質(zhì)與量的統(tǒng)一。社會危害性是相對穩(wěn)定性與變易性的統(tǒng)一。社會危害性是客觀性與可知性的統(tǒng)一。

(3)刑事違法性。當(dāng)某種行為“依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰”時，該行為就具有刑事違法性。

從刑法規(guī)范與其他法律規(guī)范的關(guān)系來看，刑事違法性表現(xiàn)為兩種情況：一是直接違反刑法規(guī)范，二是違反其他法律規(guī)范但因情節(jié)嚴(yán)重進(jìn)而違反了刑法規(guī)范，故單純違反其他法律而沒有違反刑法的行為，不具有刑事違法性。

一、簡答題

1.簡述犯罪構(gòu)成的意義。

答：犯罪構(gòu)成作為法律規(guī)定，對刑事司法具有特別重要的意義：犯罪構(gòu)成為區(qū)分罪與非罪提供了法律標(biāo)準(zhǔn)。犯罪構(gòu)成為區(qū)分一罪與數(shù)罪提供了法律依據(jù)。犯罪構(gòu)成為區(qū)分重罪與輕罪提供了法律依據(jù)。

2.簡述犯罪構(gòu)成的要件。

答：犯罪構(gòu)成要件是犯罪構(gòu)成的組成要素，即要件的總和形成犯罪構(gòu)成。從認(rèn)識論的角度來看，犯罪構(gòu)成要件可以分為具體要件與共同要件。犯罪構(gòu)成的具體要件，是指具體犯罪(如盜竊罪、詐騙罪等)的成立必須具備的要件，是具體犯罪的社會危害性的法律標(biāo)志。犯罪構(gòu)成的共同要件，是指任何犯罪的成立都必須具備的要件。共同要件是從具體要件中抽象出來的。根據(jù)刑法理論的通說，犯罪構(gòu)成有四個方面的共同要件，即犯罪客體、犯罪客觀要件、犯罪主體與犯罪主觀要件。

3.簡述不作為犯罪的成立客觀上所必須具備的條件。

答：成立不作為犯在客觀上必須具備以下條件：

(1)行為人負(fù)有實施特定積極行為的法律性質(zhì)的義務(wù)。這種義務(wù)的來源主要有：

第一，法律、法規(guī)明文規(guī)定的義務(wù)。第二，職務(wù)或者業(yè)務(wù)要求的義務(wù)。

第三，法律行為引起的義務(wù)。第四，先前行為引起的義務(wù)。

(2)行為人能夠履行特定義務(wù)。

(3)行為人不履行特定義務(wù)，造成或者可能造成危害結(jié)果。

4.簡述危害結(jié)果的意義。

答：危害結(jié)果作為犯罪客觀方面的一個重要因素，具有重要意義。

(1)是區(qū)分罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)之一；(2)是區(qū)分犯罪形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)之一；

(3)是影響量刑輕重的因素之一。危害結(jié)果對量刑的影響作用表現(xiàn)為三種情況：

①作為選擇法定刑的根據(jù)；②作為法定的量刑情節(jié)；③作為酌定的量刑情節(jié)。

5.簡述過于自信的過失與間接故意的相似之處和區(qū)別。

答：無論是過于自信的過失還是間接故意，行為人都認(rèn)識到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果；行為人對結(jié)果的發(fā)生都不抱希望的態(tài)度。但它們又是兩種根本不同的心理態(tài)度，表現(xiàn)為：

⑴兩者對危害結(jié)果發(fā)生的可能性的認(rèn)識程度不同。間接故意的情況下，行為人對危害社會的結(jié)果有較清楚、肯定的認(rèn)識；而過于自信的情況下，行為人的認(rèn)識較模糊，只是一種非現(xiàn)實可能性的認(rèn)識。

⑵兩者對危害結(jié)果的態(tài)度不同。間接故意的行為人是放任危害結(jié)果的發(fā)生；而過于自信的行為人對危害結(jié)果的發(fā)生完全持否定的態(tài)度。

⑶兩者的行為特征不同。過于自信的情況下，行為人總是希望憑借或運用一些有利條件防止危害結(jié)果的發(fā)生；而間接故意的情況下，行為人既不采取也不依靠任何條件防止危害結(jié)果的發(fā)生。

6.簡述犯罪目的的意義。

答：(1)在某些犯罪中是區(qū)分罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)之一；(2)在某些犯罪中是區(qū)分此罪與彼罪的標(biāo)準(zhǔn)之一；

(3)影響量刑。犯罪目的不同，說明行為人的主觀惡性不同，因而導(dǎo)致行為的社會危害性產(chǎn)生差異，進(jìn)而影響量刑。

7.簡述直接故意的內(nèi)容。

答：直接故意，是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。直接故意是認(rèn)識因素與意志因素的統(tǒng)一。

(1)直接故意的認(rèn)識因素是明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果。

第一，行為人明知自己行為的內(nèi)容與危害性質(zhì)。

第二，行為人明知自己的行為會發(fā)生某種危害結(jié)果。

第三，某些犯罪的故意還要求行為人認(rèn)識到刑法規(guī)定的特定事實。

(2)直接故意的意志因素是希望危害結(jié)果發(fā)生。

二、論述題

1.試述我國刑法刑事法定年齡的規(guī)定。

答：刑事法定年齡，是指刑法所規(guī)定的，行為人實施刑法所禁止的犯罪行為所必須達(dá)到的年齡。

達(dá)到刑事法定年齡，是自然人犯罪主體必須具備的條件之一。我國刑法對刑事法定年齡作了如下規(guī)定

(1)不滿l4周歲的人，一律不負(fù)刑事責(zé)任，即不滿l4周歲的人所實施的任何行為，都不構(gòu)成犯罪。刑法理論稱之為絕對無刑事責(zé)任時期或完全無刑事責(zé)任時期。

(2)已滿14周歲不滿l6周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。此即相對負(fù)刑事責(zé)任時期。

(3)已滿16周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。即已滿16周歲的人對一切犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任，此即完全負(fù)刑事責(zé)任時期。

(4)已滿14周歲不滿l8周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。此即減輕刑事責(zé)任時期。

除上述規(guī)定之外，《刑法》第17條第4款還規(guī)定，因不滿l6周歲不予刑事處罰的，責(zé)令他的家長或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加管教;在必要的時候，也可以由政府收容教養(yǎng)。

2.論述行為對象與犯罪客體的聯(lián)系與區(qū)別?

答：行為對象與犯罪客體的關(guān)系較為密切：行為對象反映犯罪客體，犯罪客體制約行為對象。根據(jù)刑法理論的通說，二者存在明顯區(qū)別：

(1)行為對象所呈現(xiàn)的是事物的外部特征，它一般不能決定犯罪的性質(zhì);而犯罪客體所表現(xiàn)的是行為的內(nèi)在本質(zhì)，因而決定犯罪的性質(zhì)。

(2)特定的行為對象只是某些犯罪的構(gòu)成要件;而犯罪客體是一切犯罪的共同構(gòu)成要件。

(3)行為對象并非在任何犯罪中都受到侵害;而犯罪客體聲一切犯罪中都受到了侵害或者威脅。

(4)行為對象不是犯罪分類的根據(jù)，因為行為對象相同并不意味著犯罪性質(zhì)相同;而犯罪客體則是犯罪分類的根據(jù).因為犯罪客體要件相同意味著犯罪性質(zhì)相同。

3.論述刑法中的因果關(guān)系

答：(1)刑法上因果關(guān)系的概念。刑法上因果關(guān)系是危害行為與危害結(jié)果之間的一種引起與被引起的關(guān)系。

(2)刑法上因果關(guān)系的特點。刑法上的因果關(guān)系與哲學(xué)上的因果關(guān)系具有統(tǒng)一性，這主要表現(xiàn)在：

①都具有客觀性。②都具有順序性。③都具有相對性。④都具有規(guī)律性。⑤都具有復(fù)雜性。

刑法上的因果關(guān)系與哲學(xué)上的因果關(guān)系是個性與共性、特殊與一般的關(guān)系，故刑法上的因果關(guān)系具有特殊性：①范圍的特定性。②內(nèi)容的特定性。

(3)刑法上因果關(guān)系的認(rèn)定。因果關(guān)系具有以下特點：

①作為某種原因的行為必須具有危害結(jié)果發(fā)生的實在可能性，這是該行為與危害結(jié)果之間具有因果關(guān)系的必要前提；

②具有上述實在可能性還不能說明具有因果關(guān)系，只有當(dāng)具有結(jié)果發(fā)生的實在可能性的某一現(xiàn)象已經(jīng)合乎規(guī)律地引起某一結(jié)果的發(fā)生時，才能確定某一現(xiàn)象與所發(fā)生的結(jié)果之間具有因果關(guān)系；

③因果關(guān)系只能是在一定條件下的因果關(guān)系。

第六章

一、簡答題

1.簡述正當(dāng)防衛(wèi)的條件。

答：正當(dāng)防衛(wèi)的條件包括：

(1)存在現(xiàn)實的不法侵害；(2)不法侵害正在進(jìn)行；(3)針對不法侵害人本人進(jìn)行防衛(wèi)；

(4)沒有明顯超過必要限度造成重大損害。

2.簡述緊急避險的條件。

答：緊急避險的條件包括：

(1)法益面臨現(xiàn)實危險；(2)危險正在發(fā)生；(3)出于不得已而損害另一法益；

(4)沒有超過必要限度造成不應(yīng)有的損害。

3.簡述自救行為的條件。

答：自救行為必須符合以下條件：

(1)法益已經(jīng)受到了違法侵害，不論該侵害是剛剛結(jié)束還是經(jīng)過了一定時間。這是自救行為與正當(dāng)防衛(wèi)的關(guān)鍵區(qū)別。

(2)通過法律程序、依靠國家機(jī)關(guān)不可能或者明顯難以恢復(fù)受侵害的法益。這表明，通過自救行為可以恢復(fù)受侵害的法益;如果不可能恢復(fù)受侵害的法益，則不能實施自救行為。

(3)救濟(jì)行為的手段具有適當(dāng)性，所造成的侵害與救濟(jì)的法益具有相當(dāng)性。

二論述題

1.為什么說緊急避險的必要限度與正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度存在著重大差別?

答：緊急避險的必要限度，是指在所造成的損害不超過所避免的損害的前提下，足以排除危險所必需的限度。由于緊急避險是兩種法益之間的沖突，故應(yīng)以盡可能小的損害去保護(hù)另一法益，即必須從客觀實際出發(fā)，既保護(hù)一種法益，又將對另一法益的損害控制在最小限度內(nèi)。因此，首先，避險行為造成的損害小于所避免的損害時，也可能超過了必要限度。其次，不得已損害同等法益的，也不一定超過了必要限度。即在甲法益與乙法益等值的情況下，如果保護(hù)甲法益的唯一方法是損害乙法益，那么，充其量只能認(rèn)為，這種避險行為沒有實質(zhì)意義。因為從整體上說.法益并沒有受到侵害。既然如此，就不宜將這種行為認(rèn)定為犯罪。

2.論述被害人承諾排除犯罪性的條件。

答：經(jīng)被害人承諾的行為符合下列條件時，才排除行為的犯罪性

(1)有效的承諾以承諾者對被侵害的法益具有處分權(quán)限為前提。對于國家、公共利益與他人利益，不存在被害人承諾的問題，故只有被害人承諾侵害自己的法益時，才有可能排除行為的犯罪性。但即使是承諾侵害自己的法益時，也有一定限度。

(2)承諾者必須對所承諾的事項的意義、范圍具有理解能力。

(3)承諾是被害人的真實意志，戲言性的承諾、基于強(qiáng)制或者威壓作出的承諾，不影響行為的犯罪性。但如果僅僅是關(guān)于承諾動機(jī)的錯誤.應(yīng)認(rèn)為該承諾具有效力，成為排除犯罪的事由。

(4)事實上必須存在承諾。

(5)承諾至遲必須存在于結(jié)果發(fā)生時，被害人在結(jié)果發(fā)生前變更承諾的，則原來的承諾無效。結(jié)果發(fā)生后的承諾不影響行為成立犯罪;否則國家的追訴權(quán)就會受被害人意志的任意左右。

(6)經(jīng)承諾所實施的行為不得超出承諾的范圍。

(7)經(jīng)承諾所實施的行為本身必須不得違反法律規(guī)定，否則可能成立其他犯罪。

第七章

一、簡答題

1.簡述故意犯罪形態(tài)與故意犯罪階段的關(guān)系。

答：犯罪形態(tài)與犯罪階段相互聯(lián)系、相互依存、相互制約。在犯罪預(yù)備階段只能出現(xiàn)犯罪預(yù)備與犯罪中止形態(tài);在犯罪實行階段，只能出現(xiàn)犯罪未遂、犯罪中止與犯罪既遂形態(tài)。犯罪形態(tài)是靜止的行為狀態(tài)，犯罪階段則是動態(tài)的發(fā)展過程;犯罪形態(tài)沒有先后連續(xù)性，犯罪階段則具有連續(xù)性;一個故意犯罪行為可能經(jīng)過幾個階段，但不可能出現(xiàn)幾種形態(tài)。

2.簡述犯罪預(yù)備的特征與處罰原則。

答：犯罪預(yù)備具有以下四個特征：

(1)主觀上為了犯罪；(2)客觀上實施了犯罪預(yù)備行為；(3)事實上未能著手實行犯罪；

(4)未能著手實行犯罪是由于行為人意志以外的原因。

根據(jù)《刑法》第22條第2款規(guī)定，對于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。

3.簡述犯罪未遂的特征與處罰原則。

答：根據(jù)刑法的規(guī)定，犯罪未遂必須具備以下特征：

(1)已經(jīng)著手實行犯罪；(2)犯罪未得逞;

(3)犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。犯罪分子意志以外的原因包括三種情況：

①抑止犯罪意志的原因，即某種事實使得犯罪分子認(rèn)為自己客觀上已經(jīng)不可能繼續(xù)實行犯罪，從而被迫停止犯罪。

②抑止犯罪行為的原因，即某種情況使得行為人在客觀上不可能繼續(xù)實行犯罪或者不可能造成犯罪結(jié)果。

③抑止犯罪結(jié)果的原因，即行為人已將其認(rèn)為應(yīng)'-3實行的行為實行終了，但意外情況阻止了結(jié)果的發(fā)生。

根據(jù)《刑法》第23條第2款的規(guī)定，對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

4.述犯罪中止的特征與處罰原則。

答：(1)中止的時間性。中止必須發(fā)生在“犯罪過程中”，即在犯罪行為開始實施之后、犯罪呈現(xiàn)結(jié)局之前均可中止。

(2)中止的自動性。成立犯罪中止，要求行為人“自動”放棄犯罪或者“自動”有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生。這是犯罪中止與犯罪預(yù)備、犯罪未遂在主觀上的區(qū)分標(biāo)志。

(3)中止的客觀性。中止不只是一種內(nèi)心狀態(tài)的轉(zhuǎn)變，還要求客觀上有中止行為。

(4)中止的有效性。不管是哪一種中止，都必須是沒有發(fā)生作為既遂標(biāo)志的犯罪結(jié)果。

以下三種情況均成立犯罪中止：

①行為人的中止行為獨立防止了結(jié)果發(fā)生時，成立犯罪中止。

②行為人的中止行為與其他人的協(xié)力行為，共同防止了結(jié)果發(fā)生時，只要能夠認(rèn)定行為人作出了真摯的努力，也成立犯罪中止。

③行為人在犯罪過程中自動放棄犯罪，或者自動采取有效措施防止結(jié)果發(fā)生，而且結(jié)果沒有發(fā)生，即使行為本身偶然未能導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，或者客觀上完全由于他人行為防止了結(jié)果發(fā)生的，也成立犯罪中止。

根據(jù)《刑法》第24條第2款的規(guī)定，對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。

第八章

一、簡答題

1.簡述共同犯罪與犯罪構(gòu)成的關(guān)系。

答：與單個人犯罪一樣，共同犯罪的成立仍以符合犯罪構(gòu)成為前提。從犯罪構(gòu)成要件的意義上說，共同犯罪并沒有什么特殊性：共同犯罪的特殊性，表現(xiàn)在各個行為人的犯罪故意與犯罪行為的“共同”這一點上。

基于上述理由，共同犯罪應(yīng)以符合同一個犯罪構(gòu)成為前提。但是，二人以上在同一犯罪構(gòu)成的前提下，分別具有不同的加重情節(jié)或者減輕情節(jié)的，不影響共同犯罪的成立?；蛘哒f，只要二人以上的行為符合某一犯罪的構(gòu)成要件，即使對二人以上應(yīng)分別適用不同的法定刑，也不影響共同犯罪的成立。

如果二人以上持不同的故意共同實施了某種行為，則只就他們所實施的性質(zhì)相同的部分(或重合部分)成立共同犯罪(部分犯罪共同說)。

2.簡述共同犯罪的形式。

答：(1)任意共同犯罪與必要共同犯罪：(2)事前通謀的共同犯罪與事前無通謀的共同犯罪；

(3)簡單共同犯罪與復(fù)雜共同犯罪；(4)一般共同犯罪與特殊共同犯罪。

3.簡述犯罪集團(tuán)的特征。

答：犯罪集團(tuán)通常具有以下特征：

(1)人數(shù)較多。即三人以上，二人不足以成為集團(tuán)。

(2)較為固定。表現(xiàn)為有明顯的首要分子；重要成員固定或者基本固定；集團(tuán)成員以首要分子為核心結(jié)合得比較緊密；實施一次或數(shù)次犯罪后，其組織形式往往繼續(xù)存在。

(3)目的明確。犯罪集團(tuán)的形成是為了反復(fù)多次實施一種或者數(shù)種犯罪行為。

4.簡述間接正犯的成立范圍。

答：大體而言，間接正犯的成立范圍如下：

(1)利用沒有達(dá)到刑事法定年齡或者沒有辨認(rèn)控制能力的人的身體活動;

(2)利用他人不具有行為性的身體活動或者受強(qiáng)制的身體活動：

(3)利用缺乏故意的行為;

(4)利用他人的正當(dāng)行為，如利用他人的正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險行為實現(xiàn)犯罪;

(5利用被害人的行為;

(6)利用有故意的工具。

5.簡述教唆犯的條件及處罰原則。

答：教唆犯是指以授意、慫恿、勸說、利誘或者其他方法故意唆使他人犯罪的人。成立教唆犯需要具備以下條件：(1)教唆犯所教唆的對象(即被教唆的人)必須是達(dá)到刑事法定年齡、具有辨認(rèn)控制能力的人。否則不成立教唆犯，而成立間接正犯;

(2)必須有教唆行為。教唆行為的實質(zhì)是引起他人的犯罪故意;

(3)必須有教唆故意。教唆犯只能由故意構(gòu)成，過失不可能成立教唆犯;

教唆犯的處罰：(1)教唆他人犯菲的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰;

(2)教唆不滿l8周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰;

(3)如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯可以從輕或者減輕處罰。

論述題

1、試述共同犯罪的成立條件。

答：共同犯罪的成立包括以下幾個條件：

(1)共同犯罪的主體條件。共同犯罪的主體必須是“二人以上”。“二人”是最低要求;至于“以上”至多少人，則并無限制。

(2)共同犯罪的主觀條件。共同犯罪必須是“共同故意”犯罪，“故意”當(dāng)然是犯罪的故意;“共同”不僅具有“相同”的含義，而且具有“合意”的含義?！肮餐室狻卑▋蓚€內(nèi)容：一是各共犯人均有相同的犯罪故意，二是各共犯人之間具有意思聯(lián)絡(luò)。

首先，共同故意要求各共犯人都明知共同犯罪行為的性質(zhì)、危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任危害結(jié)果的發(fā)生。

其次，共同犯罪故意要求各共犯人主觀上相互溝通，彼此聯(lián)絡(luò)，都認(rèn)識到自己不是在孤立地實施犯罪，而是在和他人一起共同犯罪。

根據(jù)“共同故意”這一條件的要求，下列情形不成立共同犯罪：①共同過失犯的不成立共同犯罪。②故意犯罪行為與過失犯罪行為不成立共同犯罪。③同時犯不成立共同犯罪。④先后故意實施的相關(guān)犯罪行為，彼此沒有主觀聯(lián)系的，不成立共同犯罪。⑤超出共同故意之外的犯罪，不是共同犯罪。⑥事前無通謀的窩藏、包庇、窩贓、銷贓行為，不構(gòu)成共同犯罪。

(3)共同犯罪的客觀條件。共同犯罪是二人以上“共同故意犯罪”。

共同犯罪行為的表現(xiàn)形式可能出現(xiàn)三種情況：一是共同作為，即各共犯人的行為都是作為;二是共同不作為，即各共犯人的行為都是不作為;三是作為與不作為相結(jié)合，即部分共犯人的行為是作為，部分共犯人的行為是不作為。

共同犯罪行為的分工情況可能表現(xiàn)為四種情況：一是正犯行為(實行行為)，二是組織行為，三是教唆行為，四是幫助行為。

第九章

一、簡答題

1.簡述區(qū)分罪數(shù)的意義。

答：區(qū)分罪數(shù)，也就是區(qū)分一罪與數(shù)罪。行為人的行為究竟是構(gòu)成一罪、還是成立數(shù)罪，是司法實踐中經(jīng)常遇到的問題，正確區(qū)分一罪與數(shù)罪具有重要