2023年小額貸款業(yè)務(wù)法律實踐與探討

小額貸款業(yè)務(wù)(yèwù)

法律實務(wù)與討論

汪泂律師(lǜshī)第一頁，共八十七頁。第一頁，共八十八頁。

培訓(xùn)(péixùn)內(nèi)容貸款業(yè)務(wù)法律實務(wù)擔(dān)保措施(cuòshī)設(shè)計與風(fēng)險管理小額貸款公司管理與理論第二頁，共八十七頁。第二頁，共八十八頁。

一、貸款業(yè)務(wù)法律(fǎlǜ)實務(wù)〔一〕借款合同

1.貸款的概念2.貸款與借款的區(qū)別？3.什么是合同、協(xié)議、契約、合約？4.借款合同與貸款合同延伸考慮：借條、欠條(qiàntiáo)的法律屬性？第三頁，共八十七頁。第三頁，共八十八頁。5.借款合同(hétong)要素

借款合同主體貸款人借款人金額期限利率權(quán)利與義務(wù)違約責(zé)任爭議解決第四頁，共八十七頁。第四頁，共八十八頁?！捕硴?dān)保合同1.擔(dān)保的概念

〔1〕日常生活中的擔(dān)保：從漢語的字義解釋，“擔(dān)〞即承擔(dān)，“保〞即保障。所以(suǒyǐ)擔(dān)保一般可理解為保障實現(xiàn)某種目的或承諾完成某種任務(wù)的意思表示。

第五頁，共八十七頁。第五頁，共八十八頁。

〔2〕法律上的擔(dān)保：法律意義上的擔(dān)保是和債權(quán)、財產(chǎn)權(quán)利和公權(quán)利聯(lián)絡(luò)(liánluò)在一起的，簡而言之，是指保障債權(quán)得以實現(xiàn)、財產(chǎn)權(quán)利受進(jìn)犯后得以補(bǔ)償以及權(quán)利得以順利施行或不受進(jìn)犯的各種措施。第六頁，共八十七頁。第六頁，共八十八頁。法律中的擔(dān)保按照涉及的法律關(guān)系，可分為：

公法上的擔(dān)保：在行政法律關(guān)系中設(shè)定的擔(dān)保，如稅收法律關(guān)系中的納稅擔(dān)保；刑事訴訟法律關(guān)系中的取保候?qū)?qǔbǎohòushěn)；民事訴訟法律關(guān)系中的訴訟保全擔(dān)保。前三者是保障國家權(quán)利不受進(jìn)犯或得以順利施行，后者后者還保障有關(guān)當(dāng)事人的合法財產(chǎn)權(quán)利受進(jìn)犯后能得以補(bǔ)償。私法中的擔(dān)保：民事債權(quán)債務(wù)關(guān)系中債務(wù)人或第三人為保障債權(quán)的實現(xiàn)而提供的擔(dān)保措施。第七頁，共八十七頁。第七頁，共八十八頁。民法中的擔(dān)保按照法律有無特別規(guī)定，可分為一般擔(dān)保與特別擔(dān)保。一般擔(dān)保：債務(wù)人所擁有的全部財產(chǎn)〔別人享有優(yōu)先權(quán)的除外〕皆是其履行債務(wù)的擔(dān)保，也叫全部擔(dān)保。全部擔(dān)保是債務(wù)效力的自然結(jié)果，債務(wù)關(guān)系一旦成立，債務(wù)人的全部財產(chǎn)即可成為(chéngwéi)債權(quán)人主張權(quán)利的責(zé)任財產(chǎn)。第八頁，共八十七頁。第八頁，共八十八頁。特別擔(dān)保：債務(wù)關(guān)系當(dāng)事人根據(jù)合同(hétong)的約定或法律的規(guī)定，以某種特定財產(chǎn)或第三人的信譽作為其履行債務(wù)的擔(dān)保。擔(dān)保法、物權(quán)法中的擔(dān)保方式〔典型〕以及其他法律規(guī)定的擔(dān)保方式〔非典型〕即是特別擔(dān)保。考慮：相對于特別擔(dān)保，一般擔(dān)保缺陷何在？第九頁，共八十七頁。第九頁，共八十八頁。一般擔(dān)保缺乏以保障債權(quán)人的利益：Ａ.一個(yīɡè)債務(wù)人可能有多個債權(quán)人，而債權(quán)平等，先來先償，各個債權(quán)人的利益大打折扣；Ｂ.債務(wù)人的財產(chǎn)始終在變化之中，假設(shè)財產(chǎn)大幅度減少，可能出現(xiàn)無才能償債的后果。第十頁，共八十七頁。第十頁，共八十八頁。貸款業(yè)務(wù)涉及擔(dān)保概念總結(jié)〔1〕廣義：債權(quán)平安的保障措施(cuòshī)；〔2〕狹義：法律明確規(guī)定的保障債權(quán)的變現(xiàn)措施。第十一頁，共八十七頁。第十一頁，共八十八頁。2.擔(dān)保合同(hétong)要素?fù)?dān)保合同債權(quán)人保證人抵押權(quán)人抵押人質(zhì)權(quán)人出質(zhì)人擔(dān)保的主合同擔(dān)保期間擔(dān)保范圍權(quán)利義務(wù)違約責(zé)任爭議解決保證(bǎozhèng)合同抵押合同質(zhì)押合同第十二頁，共八十七頁。第十二頁，共八十八頁。

3.借款(jièkuǎn)、擔(dān)保合同體系與邏輯關(guān)系借款(jièkuǎn)合同主合同從合同(hétong)抵押合同質(zhì)押合同保證合同第十三頁，共八十七頁。第十三頁，共八十八頁。〔三〕借款利率涉及的法律問題1.法律認(rèn)可與保護(hù)的利率程度：銀監(jiān)發(fā)〔2021〕23號?關(guān)于小額貸款公司試點的指導(dǎo)意見?對小貸利率規(guī)定：小額貸款公司按照市場化原那么進(jìn)展經(jīng)營，貸款利率上限放開，但不得超過(chāoguò)司法部門規(guī)定的上限，下限為人民銀行公布的貸款基準(zhǔn)利率的倍，詳細(xì)浮動幅度按照市場原那么自主確定。

第十四頁，共八十七頁。第十四頁，共八十八頁。

國家限制的小貸利率程度為銀行同期貸款基準(zhǔn)利率的0.9—4倍實際意味著小額貸款業(yè)務(wù)(yèwù)等同于民間借貸。請考慮小貸利率程度的市場化與國家法律規(guī)制之間的矛盾？

第十五頁，共八十七頁。第十五頁，共八十八頁。

2.司法理論中對四倍利息的根本態(tài)度

〔1〕借款利息不得超過銀行基準(zhǔn)利率四倍；〔2〕借款利息和違約金只得主張其一，仍在銀行基準(zhǔn)利率四倍范圍內(nèi)；〔3〕借款利息、罰息、復(fù)息、違約金可疊加主張，但總和不得超過銀行基準(zhǔn)利率四倍；〔2021年8月23日重慶市高級人民法院?關(guān)于審理民間借貸糾紛案件假設(shè)干問題的指導(dǎo)(zhǐdǎo)意見?〕

第十六頁，共八十七頁。第十六頁，共八十八頁。〔4〕渝高法〔2021〕245號重慶市高級人民法院?關(guān)于審理涉及小額貸款公司、擔(dān)保公司、典當(dāng)行商事案件假設(shè)干問題的解答?

根據(jù)上述規(guī)定，法院對以下利息和費用不予保護(hù)：①小額貸款公司發(fā)放貸款的利率超過中國人民銀行公布的同期貸款基準(zhǔn)利率4倍的局部；②或者借款合同約定的逾期利息、違約金之和超過按照(ànzhào)合同期內(nèi)利率上浮50%計算出的局部；③或者借款人未按合同約定用處使用借款的罰息、違約金之和超過按照借款合同載明的貸款利率100%計算出的局部。第十七頁，共八十七頁。第十七頁，共八十八頁。

④小額貸款公司對超過局部懇求(kěnqiú)給付的，人民法院不予保護(hù)；借款合同履行完畢后，借款人以合同無效為由懇求(kěnqiú)返還超出局部的，人民法院不予支持；借款合同尚未履行完畢，借款人主張以超出局部沖抵借款本息的，人民法院應(yīng)予支持。

第十八頁，共八十七頁。第十八頁，共八十八頁。⑤為簽訂借款合同(hétong)，小額貸款公司向借款人收取的咨詢費、調(diào)查費或類似性質(zhì)費用，本質(zhì)為小額貸款公司收取的利息，前述費用與合同(hétong)約定的利息之和最高不得超過中國人民銀行公布的同期同類貸款基準(zhǔn)利率的4倍，超過局部人民法院不予保護(hù)。第十九頁，共八十七頁。第十九頁，共八十八頁。

⑥為了向小額貸款公司借款,借款人與小額貸款公司以外的其別人簽訂合同,約定向小額貸款公司以外的其別人支付(zhīfù)擔(dān)保物管理費或咨詢費、調(diào)查費等類似性質(zhì)費用，借款人主張以前述費用抵扣借款本金或利息的，人民法院不予支持。

第二十頁，共八十七頁。第二十頁，共八十八頁。

⑦小額貸款公司與借款人對應(yīng)否按照借款合同的約定給付擔(dān)保物管理費有爭議的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)小額貸款公司履行擔(dān)保物管理義務(wù)的情況予以處理。假設(shè)小額貸款公司舉證證明其實際履行了擔(dān)保物管理義務(wù)并產(chǎn)生了相應(yīng)(xiāngyīng)費用，人民法院應(yīng)當(dāng)在證據(jù)證明的范圍內(nèi)支持小額貸款公司主張的擔(dān)保物管理費；假設(shè)小額貸款公司不能舉證證明，那么人民法院對小額貸款公司主張的擔(dān)保物管理費不予支持。

第二十一頁，共八十七頁。第二十一頁，共八十八頁。

對重慶法院上述關(guān)于小貸利率及相關(guān)費用規(guī)定的評價：〔1〕成認(rèn)了罰息、違約金的補(bǔ)償作用和懲罰作用；〔2〕對合同(hétong)自由、市場行為的認(rèn)可和尊重；第二十二頁，共八十七頁。第二十二頁，共八十八頁。

3.小貸業(yè)務(wù)利率設(shè)定的幾個問題：〔1〕影響利率程度的實際因素；〔2〕客戶現(xiàn)金流對付息才能(cáinéng)的影響；〔3〕曲線利率的可行性。第二十三頁，共八十七頁。第二十三頁，共八十八頁。

二、擔(dān)保措施(cuòshī)設(shè)計與風(fēng)險管理〔一〕擔(dān)保(dānbǎo)措施設(shè)計應(yīng)遵循的根本原那么合法性可操作性風(fēng)險可控性合法性可操作(cāozuò)風(fēng)險可控

最優(yōu)方案第二十四頁，共八十七頁。第二十四頁，共八十八頁。合法性：法指“根本法律〞案例(ànlì)一：合同約定，借款企業(yè)用其存貨、機(jī)器設(shè)備、土地、廠房以及商標(biāo)、專利等知識產(chǎn)權(quán)作為擔(dān)保，違約時，貸款人可以就這些財產(chǎn)進(jìn)展追償。第二十五頁，共八十七頁。第二十五頁，共八十八頁。案例二：張三個體經(jīng)營一家茶餐廳，在融資過程中為解決擔(dān)保問題，向小額貸款公司提出自己(zìjǐ)經(jīng)營業(yè)績良好的茶餐廳經(jīng)營權(quán)作為擔(dān)保。案例三：李先生租賃場地經(jīng)營一家民營加油站，提出加油站的牌照是稀缺資源，愿意以加油站的經(jīng)營權(quán)抵押貸款。案例四：某酒店管理公司租賃商業(yè)樓宇經(jīng)營的五星級酒店，在缺乏抵押物的情況下，提出以星級酒店經(jīng)營權(quán)來抵押融資。第二十六頁，共八十七頁。第二十六頁，共八十八頁。案例五：張三將新購的別墅登記(dēngjì)在自己尚在幼兒園的女兒名下，并以該別墅抵押貸款。你承受嗎？案例六：某集團(tuán)公司業(yè)務(wù)涉及民辦中小學(xué)教育事業(yè)，集團(tuán)公司融資時，小貸公司設(shè)計風(fēng)控方案時提出以集團(tuán)公司控制的民辦中學(xué)、小學(xué)和幼兒園提供保證擔(dān)保。案例七：某企業(yè)客戶實在無法提供擔(dān)保，提出以自己的銀行結(jié)算賬戶提供質(zhì)押，這該如何操作？第二十七頁，共八十七頁。第二十七頁，共八十八頁?？刹僮餍裕簶I(yè)務(wù)的方式方法或操作環(huán)節(jié)能落地，確保有效性?？纯丛趺床僮鳎航杩钊速J款(dàikuǎn)欲采購材料，貸款(dàikuǎn)人與借款人約定，貸款(dàikuǎn)人代為支付采購資金，貸款(dàikuǎn)歸還之前，原材料所有權(quán)歸貸款(dàikuǎn)人所有。第二十八頁，共八十七頁。第二十八頁，共八十八頁。風(fēng)險可控性：不流于形式，可控制和化解風(fēng)險。請考慮動產(chǎn)浮動抵押的風(fēng)險可控性。請考慮應(yīng)收賬款質(zhì)押的風(fēng)險可控性。重點提示：風(fēng)險可控性是指即使人的主觀意愿和企業(yè)(qǐyè)客觀經(jīng)營發(fā)生變化時，也能有效化解風(fēng)險的業(yè)務(wù)形式。

★合法性不等于風(fēng)險可控性。第二十九頁，共八十七頁。第二十九頁，共八十八頁。

某開發(fā)企業(yè)向小貸公司申請貸款2000萬元，用于交付土地招拍掛保證金。其可提供價值4000萬元的商業(yè)門面〔整層〕用于抵押擔(dān)保。小貸公司注冊資本金壹億元整，按照監(jiān)管部門單筆貸款比例規(guī)定(guīdìng)，單筆僅僅發(fā)放1000萬元。請從合法性、可操作性與風(fēng)險控制的角度考慮設(shè)計擔(dān)保措施？第三十頁，共八十七頁。第三十頁，共八十八頁?！捕潮ＷC措施的設(shè)計與疑難問題

〔1〕保證合同的表現(xiàn)形式保證合同擔(dān)保函、保證函、承諾函保證條款(tiáokuǎn)三方合同保證人簽字最高額保證合同

第三十一頁，共八十七頁。第三十一頁，共八十八頁。案例一：請分析以下保證條款含義的區(qū)別(qūbié)：由張三以其如今和將來的全部財產(chǎn)向債權(quán)人承擔(dān)無限連帶清償擔(dān)保責(zé)任，直至貸款本息和相關(guān)費用歸還完畢為止；張三承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。條款的設(shè)計不能以語言的苛刻為標(biāo)準(zhǔn)，法律概念和原那么的運用至關(guān)重要。第三十二頁，共八十七頁。第三十二頁，共八十八頁。案例二：借條與保證(bǎozhèng)人簽字借條

今借到張三人民幣伍拾萬元整〔小寫元〕，期限兩個月，利息每月2%。借款人：李四保證人：王五日期：2021年*月*日第三十三頁，共八十七頁。第三十三頁，共八十八頁。〔2〕正確認(rèn)識“保證〞保證人憑什么承擔(dān)保證責(zé)任：保證才能—清償才能保證人在化解貸款風(fēng)險中的額外作用：提供債務(wù)人及財產(chǎn)信息(xìnxī)；防止轉(zhuǎn)移抽逃資金。第三十四頁，共八十七頁。第三十四頁，共八十八頁。〔3〕最高額保證保證人對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的不特定(tèdìng)債權(quán)，在最高限額內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任的保證方式。較之于單一保證，具有便捷、經(jīng)濟(jì)和高效的特點。應(yīng)在保證貸款中大力推廣。第三十五頁，共八十七頁。第三十五頁，共八十八頁。最高額保證的理解：所擔(dān)保(dānbǎo)的債權(quán)可能已經(jīng)發(fā)生，也可能尚未發(fā)生。通常是為將來的債權(quán)提供擔(dān)保(dānbǎo)；所擔(dān)保的是一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)；最高額是指債權(quán)的限額。第三十六頁，共八十七頁。第三十六頁，共八十八頁。最高額保證案例：合同條款：為張三與A小貸公司在2021年3月1日至2021年12月31日簽訂的全部?借款合同?及相關(guān)協(xié)議項下的借款債務(wù)提供(tígōng)連帶保證責(zé)任。提示：最高額保證合同也是一種工作技巧，可起到進(jìn)步工作效率，簡化工作手續(xù)和持續(xù)防范風(fēng)險的作用。

第三十七頁，共八十七頁。第三十七頁，共八十八頁。〔4〕債權(quán)轉(zhuǎn)讓與保證人責(zé)任主債權(quán)轉(zhuǎn)讓，從債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓。程序遵循債權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。例外(lìwài)：〔1〕保證合同事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任〔2〕保證合同約定制止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的?？紤]：假設(shè)約定債權(quán)制止轉(zhuǎn)讓，債權(quán)人仍然進(jìn)展了轉(zhuǎn)讓會產(chǎn)生什么后果？第三十八頁，共八十七頁。第三十八頁，共八十八頁。〔5〕債務(wù)轉(zhuǎn)移與保證人責(zé)任(zérèn)〔1〕未經(jīng)保證人書面同意，債務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任?！?〕債務(wù)轉(zhuǎn)移包括全部轉(zhuǎn)移和局部轉(zhuǎn)移。考慮：父親欠銀行貸款30萬，去世。兒子繼承父親財產(chǎn)和債務(wù)。這也屬于債務(wù)轉(zhuǎn)移，假設(shè)該債務(wù)的保證人不同意會產(chǎn)生什么后果？第三十九頁，共八十七頁。第三十九頁，共八十八頁?！?〕主合同變更與保證人責(zé)任〔1〕主合同變更減輕債務(wù)人責(zé)任的，保證人即便未同意，也應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任?！?〕主合同變更加重債務(wù)人責(zé)任的，如保證人未同意，保證人對加重的局部不承擔(dān)保證責(zé)任。注意：以上減輕或加重僅僅指數(shù)量、價款、幣種、利率〔3〕主合同當(dāng)事人協(xié)議變更主合同，但未實際履行的，保證人應(yīng)按原合同承擔(dān)保證責(zé)任。考慮(kǎolǜ)：借款合同今天到期，貸款人與借款人協(xié)議展期3個月。這種情況下保證人同意與否的法律后果？第四十頁，共八十七頁。第四十頁，共八十八頁?！?〕可否對已經(jīng)存在的債務(wù)(zhàiwù)提供保證〔1〕保證擔(dān)保可指向目前要產(chǎn)生的債務(wù)、將來的債務(wù)以及既存的債務(wù)?！?〕保證擔(dān)保還可指向已經(jīng)超過訴訟時效的債務(wù)。①超過時效的債務(wù)屬于自然債務(wù)，不受法律強(qiáng)迫保護(hù)。②假設(shè)保證人為該自然債務(wù)提供保證，那么其負(fù)有對債權(quán)人的法定債務(wù)。具有法律強(qiáng)迫保護(hù)力。第四十一頁，共八十七頁。第四十一頁，共八十八頁?！?〕保證期間(qījiān)〔1〕未約定保證期間；〔2〕保證期間約定不明；〔3〕分期付款的保證期間；〔4〕保證期間屆滿的法律后果。考慮：保證期間屆滿保證人在?銀行催款通知書?上簽章的法律后果？第四十二頁，共八十七頁。第四十二頁，共八十八頁?！踩硴?dān)保物權(quán)措施的設(shè)計與疑難問題

〔1〕抵押權(quán)的設(shè)立和對抗性①登記生效主義：抵押權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅必須登記，不登記擔(dān)保物權(quán)不生效。②登記對抗主義：抵押權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，自合同生效時生效。但不登記不得對抗第三人。③第三人：法律行為或法律關(guān)系當(dāng)事人之外的其別人。④對抗：排斥別人對自己(zìjǐ)的權(quán)利另行主張權(quán)利。第四十三頁，共八十七頁。第四十三頁，共八十八頁。登記生效的抵押權(quán)

①建筑物和其他土地附著物抵押權(quán)②建立用地使用權(quán)設(shè)定的抵押權(quán)③以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商(xiéshāng)等方式獲得的土地承包經(jīng)營權(quán)設(shè)定的抵押權(quán)④正在建造的建筑物〔在建工程〕設(shè)定的抵押權(quán)第四十四頁，共八十七頁。第四十四頁，共八十八頁。登記對抗的抵押權(quán)①交通運輸工具〔機(jī)動車、船舶、航空器及其他交通工具〕抵押權(quán)②正在建造的船舶、航空器抵押權(quán)③企業(yè)消費設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品(chǎnpǐn)抵押權(quán)④動產(chǎn)浮動抵押權(quán)第四十五頁，共八十七頁。第四十五頁，共八十八頁。

〔2〕抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的行使事由和期限債務(wù)人不履行債務(wù)或當(dāng)事人約定的其他(qítā)事由；主債權(quán)訴訟時效內(nèi)行使擔(dān)保物權(quán)。第四十六頁，共八十七頁。第四十六頁，共八十八頁。〔3〕浮動抵押

A.浮動抵押是抵押人以其現(xiàn)有的以及將來所獲得的財產(chǎn)(cáichǎn)為抵押物為債權(quán)人設(shè)定的擔(dān)保物權(quán)。B.如抵押財產(chǎn)范圍僅限于動產(chǎn)，那么是動產(chǎn)浮動抵押。

第四十七頁，共八十七頁。第四十七頁，共八十八頁。

浮動抵押作用(zuòyòng)：A.滿足企業(yè)融通資金的需求；B.企業(yè)正常經(jīng)營活動不因設(shè)定抵押而受影響；C.彌補(bǔ)傳統(tǒng)抵押的缺乏。D.和國際融資擔(dān)保制度接軌。第四十八頁，共八十七頁。第四十八頁，共八十八頁。我國動產(chǎn)浮動抵押的特征A.浮動抵押權(quán)性質(zhì)仍是特殊的抵押權(quán)；B.抵押主體為企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)戶；C.抵押財產(chǎn)的范圍局限于消費設(shè)備、原材料、半成品及產(chǎn)品；D.當(dāng)法律規(guī)定的情形發(fā)生時，浮動抵押得以確定。E.抵押時的財產(chǎn)和實現(xiàn)抵押權(quán)時的財產(chǎn)不盡一樣(yīyàng)。抵押人已經(jīng)處分的財產(chǎn)不能追及，新增的財產(chǎn)要作為抵押財產(chǎn)。第四十九頁，共八十七頁。第四十九頁，共八十八頁。

浮動抵押與固定抵押的區(qū)別

固定抵押：抵押人以現(xiàn)有的特定財產(chǎn)向債權(quán)人設(shè)定的擔(dān)保物權(quán)。

A.抵押財產(chǎn)是否(shìfǒu)確定；

B.抵押財產(chǎn)是否可由抵押人自由處分。第五十頁，共八十七頁。第五十頁，共八十八頁。

對浮動抵押的優(yōu)先權(quán)限制A.未經(jīng)登記，抵押權(quán)人不得對抗好心第三人；B.不得對抗正常(zhèngcháng)經(jīng)營活動中已經(jīng)支付合理價款并獲得抵押財產(chǎn)的買受人；第五十一頁，共八十七頁。第五十一頁，共八十八頁。

浮動抵押財產(chǎn)確實定A.債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)未實現(xiàn)；B.抵押人被宣告破產(chǎn)或者(huòzhě)被撤銷；C.當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形；D.嚴(yán)重影響債權(quán)實現(xiàn)的其他情形。第五十二頁，共八十七頁。第五十二頁，共八十八頁。案例考慮(kǎolǜ)：〔1〕保證其實也是以現(xiàn)有的和將來的財產(chǎn)作擔(dān)保，浮動抵押與保證有區(qū)別嗎？〔2〕房地產(chǎn)企業(yè)的流動資產(chǎn)包括土地、在建工程、預(yù)售房等，可以辦理浮動抵押嗎？第五十三頁，共八十七頁。第五十三頁，共八十八頁。動產(chǎn)抵押貸款的風(fēng)控理想形式抵押后的動產(chǎn)仍然可以商業(yè)交易，難以確保抵押財產(chǎn)的穩(wěn)定性；溫州“倉儲(cāngchǔ)金融〞形式是目前解決動產(chǎn)抵押難題的理想形式。第五十四頁，共八十七頁。第五十四頁，共八十八頁。〔3〕應(yīng)收賬款質(zhì)押應(yīng)收賬款的概念A(yù).會計學(xué)上的應(yīng)收賬款：是指企業(yè)由于銷售商品、材料或提供勞務(wù)等業(yè)務(wù)，而應(yīng)向購貨單位或承受勞務(wù)單位收取的款項。B.物權(quán)法上的應(yīng)收賬款：應(yīng)收賬款是指權(quán)利人因提供一定(yīdìng)的貨物、效勞或設(shè)施而獲得的要求義務(wù)人付款的權(quán)利，包括現(xiàn)有的和將來的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益，但不包括因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款懇求權(quán)。第五十五頁，共八十七頁。第五十五頁，共八十八頁。物權(quán)法應(yīng)收賬款包括的種類：☆銷售產(chǎn)生的債權(quán)，包括銷售貨物，供給水、電、氣、暖，知識產(chǎn)權(quán)的容許使用等；

☆出租產(chǎn)生的債權(quán)，包括出租動產(chǎn)或不動產(chǎn)；

☆提供效勞產(chǎn)生的債權(quán)；☆公路(gōnglù)、橋梁、隧道、渡口等不動產(chǎn)收費權(quán)；☆提供貸款或其他信譽產(chǎn)生的債權(quán)。

第五十六頁，共八十七頁。第五十六頁，共八十八頁。

應(yīng)收賬款質(zhì)押設(shè)立的要件及特征(tèzhēng)〔1〕出質(zhì)人以對自身債務(wù)人〔次債務(wù)人或第三債務(wù)人〕的債權(quán)設(shè)定擔(dān)保物權(quán)；〔2〕設(shè)立擔(dān)保的應(yīng)收債權(quán)是依法可以轉(zhuǎn)讓或當(dāng)事人之間沒有約定不得轉(zhuǎn)讓的；〔3〕應(yīng)收賬款質(zhì)押自信貸征信中心登記時生效；〔4〕質(zhì)權(quán)人實現(xiàn)質(zhì)權(quán)時，可以起訴債務(wù)人、出質(zhì)人和次債務(wù)人。第五十七頁，共八十七頁。第五十七頁，共八十八頁。應(yīng)收賬款質(zhì)押貸款的解決思路：質(zhì)押登記，解決了合法性，卻沒有(méiyǒu)解決風(fēng)險控制問題。我們實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的時候，應(yīng)收賬款可能不存在，也可能早已履行完畢。應(yīng)收賬款質(zhì)押本質(zhì)是權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，啟動了債權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序。比照債權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)計質(zhì)押程序。第五十八頁，共八十七頁。第五十八頁，共八十八頁?！?〕?閑置土地處置(chǔzhì)方法?與抵押風(fēng)險閑置土地：國有建立用地使用權(quán)人超過國有建立用地使用權(quán)有償使用合同或者劃撥決定書約定、規(guī)定的開工開發(fā)日期滿一年未開工開發(fā)的國有建立用地。已開工開發(fā)但開發(fā)建立用地面積占應(yīng)開工開發(fā)建立用地總面積缺乏三分之一，中止開發(fā)建立滿一年的國有建立用地。已投資額占總投資額缺乏百分之二十五，中止開發(fā)建立滿一年的國有建立用地。

第五十九頁，共八十七頁。第五十九頁，共八十八頁。

閑置土地的處理：〔一〕未開工開發(fā)滿一年的，由市、縣國土資源主管部門報經(jīng)本級人民政府批準(zhǔn)后，向國有建立用地使用權(quán)人下達(dá)?征繳土地閑置費決定書?，按照土地出讓或者劃撥價款的百分之二十征繳土地閑置費。土地閑置費不得列入消費本錢；

〔二〕未開工開發(fā)滿兩年的，由市、縣國土資源主管部門按照?中華人民共和國土地管理法?第三十七條和?中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法?第二十六條的規(guī)定，報經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)后，向國有建立用地使用權(quán)人下達(dá)?收回國有建立用地使用權(quán)決定書?，無償(wúcháng)收回國有建立用地使用權(quán)。閑置土地設(shè)有抵押權(quán)的，同時抄送相關(guān)土地抵押權(quán)人。

第六十頁，共八十七頁。第六十頁，共八十八頁。

〔5〕人保與物保并存的擔(dān)保措施與風(fēng)險控制約定優(yōu)先，權(quán)利人根據(jù)約定自行(zìxíng)選擇；無約定時，如物保系第三人提供，權(quán)利人可選擇；如物保系債務(wù)人提供，權(quán)利人應(yīng)先就擔(dān)保物實現(xiàn)權(quán)利。

第六十一頁，共八十七頁。第六十一頁，共八十八頁。〔四〕客戶公司章程對貸款(dàikuǎn)擔(dān)保業(yè)務(wù)的影響

1.公司章程的概念股東之間的協(xié)議！2.公司章程的記載事項①絕對事項②相對事項③任意事項第六十二頁，共八十七頁。第六十二頁，共八十八頁。

2.公司章程的效力

①對內(nèi)(duìnèi)效力：對股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員效力；②對外擴(kuò)張力：對交易對手的效力。第六十三頁，共八十七頁。第六十三頁，共八十八頁。考慮以下情況該不該出股東〔董事〕會決議：〔1〕某機(jī)械制造加工企業(yè)向供給(gōngjǐ)商賒購1000萬元鋼材，約定半年后付款?！?〕該機(jī)械制造加工企業(yè)向某小貸公司申請1000萬元半年期貸款。〔3〕該機(jī)械制造加工企業(yè)為其下游企業(yè)向銀行貸款1000萬元提供保證擔(dān)保。第六十四頁，共八十七頁。第六十四頁，共八十八頁。公司法對股東〔董事〕會決議的規(guī)定：1.公司章程決定對外擔(dān)保的決議形式公司為別人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對擔(dān)?？傤~或單項擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。2.為公司股東擔(dān)保由公司最高權(quán)利機(jī)構(gòu)決定公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。3.公司擔(dān)保的股東召開股東會議時的回避制度為股東或者實際控制人支配的股東提供擔(dān)保的股東會召開時，被擔(dān)保人不得參加(cānjiā)該事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。第六十五頁，共八十七頁。第六十五頁，共八十八頁。

比照公司法規(guī)定，考慮以下情形該如何出具股東〔董事〕決議：〔1〕客戶企業(yè)公司章程沒有規(guī)定對外擔(dān)保的決議形式(xíngshì)；〔2〕一人公司為股東貸款提供擔(dān)保；第六十六頁，共八十七頁。第六十六頁，共八十八頁?！参濉硴?dān)保措施設(shè)計與風(fēng)險控制案例案例一：某甲全款購置商品房一套，價值80多萬。價款已付，房屋所有權(quán)證尚未辦理(bànlǐ)。因生意經(jīng)營需要，向貸款公司申請貸款50萬。貸款公司與某甲簽訂商品房買賣合同作為擔(dān)保。1.這是擔(dān)保貸款嗎？2.商品房買賣合同能起到風(fēng)險防范作用嗎？3.貸款公司通過買賣合同獲得了什么權(quán)利？4.這個案例有什么好的操作方案？第六十七頁，共八十七頁。第六十七頁，共八十八頁。

案例二：某電動車消費企業(yè)，以其技術(shù)先進(jìn)，本錢低廉的優(yōu)勢在西南地區(qū)頗有市場。為彌補(bǔ)消費資金缺口，向某貸款公司申請三個月流動資金貸款200萬元。工程人員調(diào)查后發(fā)現(xiàn)該企業(yè)土地和廠房均以抵押給銀行，無法提供足值的擔(dān)保。風(fēng)險評審時，有人提出企業(yè)產(chǎn)品節(jié)能環(huán)保，受國家政策扶持力度大，預(yù)期開展很好?？梢园l(fā)放貸款。擔(dān)保措施呢采取買賣合同的方式向企業(yè)采購電動車。到時候企業(yè)不還款，我們可以直接提車銷售，反正(fǎnzhèng)這種車銷路好。該建議得到大家一致同意。于是按照該方案操作。第六十八頁，共八十七頁。第六十八頁，共八十八頁。1.這種貸款操作形式是擔(dān)保貸款還是信譽貸款？2.貸款公司與借款企業(yè)簽訂了借款合同和買賣合同。你能說清楚他們的法律關(guān)系嗎？3.貸款逾期(yúqī)，企業(yè)說，你來提車吧，再把購車款付給我?；蛘哔J款不用還了，咱們各自的債務(wù)互相抵銷。第六十九頁，共八十七頁。第六十九頁，共八十八頁。

案例三：某制造企業(yè)向小額貸款公司申請六個月期的貸款100萬元。擔(dān)保措施為其進(jìn)口的流水消費線抵押。該抵押在當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭诌M(jìn)展了抵押登記。貸款期臨近(línjìn)屆滿，因借款企業(yè)貨款回籠滯后，遂向小額貸款公司提出貸款展期三個月的申請。第七十頁，共八十七頁。第七十頁，共八十八頁?！?〕如貸款人未同意展期申請，而在第八個月對借款人提出以協(xié)議折價的方式處分抵押財產(chǎn)以實現(xiàn)抵押權(quán)。借款人以工商局登記的抵押期限為六個月為由進(jìn)展抗辯，請問是否有理由？〔2〕如貸款人與借款人簽訂了展期三個月的展期協(xié)議，請問抵押合同是否需要變更登記？變更登記與否分別會產(chǎn)生什么樣的法律后果？有什么好的方法可以在展期時不用變更登記？〔3〕如貸款已經(jīng)超過訴訟時效，貸款人可否行使(xíngshǐ)抵押權(quán)？〔4〕如貸款期限屆滿時，借款人全額歸還貸款本金及利息，但尚未歸還由貸款人墊付的抵押登記費和公證費用，貸款人可否行使抵押權(quán)受償該類費用？〔5〕流水線因火災(zāi)毀損，保險公司按期賬面價值的80%理賠。貸款人要求就保險金行使抵押權(quán)，可否？第七十一頁，共八十七頁。第七十一頁，共八十八頁。

案例四：A銀行向B公司發(fā)放6個月短期流動資金貸款200萬元。銀行設(shè)定的擔(dān)保措施為：①C擔(dān)保公司提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保；②B公司股東提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。C擔(dān)保公司設(shè)定的反擔(dān)保措施為①D公司提供連帶責(zé)任保證反擔(dān)保；②B公司股東提供連帶責(zé)任保證反擔(dān)保。B公司在貸款期限內(nèi)，因銷售下滑，現(xiàn)金(xiànjīn)流入緊張，即出現(xiàn)連續(xù)兩個月欠付利息的違約情況。第七十二頁，共八十七頁。第七十二頁，共八十八頁?！?〕C擔(dān)保公司為預(yù)防屆期代償貸款風(fēng)險，準(zhǔn)備向B公司及反擔(dān)保人行使預(yù)先追償(zhuīchánɡ)權(quán)，是否可行？〔2〕A銀行以B公司欠付利息為由，宣告貸款提早到期，并起訴C擔(dān)保公司。C擔(dān)保公司以銀行未起訴B公司股東為由進(jìn)展抗辯，是否有理由？〔3〕C擔(dān)保公司替B公司代償貸款本息后，遂起訴D公司及C公司股東進(jìn)展求償。庭審中發(fā)現(xiàn)反擔(dān)保合同中D公司的蓋章系偽造，但法定代表人簽字屬實。請問D公司應(yīng)承擔(dān)反擔(dān)保責(zé)任嗎？〔4〕C擔(dān)保公司起訴B公司、D公司和B公司股東，要求其分別承擔(dān)其代償金額的20％、70％和10％，請問合理嗎？第七十三頁，共八十七頁。第七十三頁，共八十八頁。案例五：A因服裝(fúzhuāng)代理需要，向B借款80萬元。B系C擔(dān)保公司董事，為保障平安收回資金，遂建議A找C擔(dān)保公司擔(dān)保。C擔(dān)保公司總經(jīng)理同意后便簽訂相關(guān)業(yè)務(wù)合同。C擔(dān)保公司要求A設(shè)定的反擔(dān)保措施為：①A的住宅商品房設(shè)定抵押擔(dān)保；②A的弟弟住宅商品房設(shè)定抵押擔(dān)保；③A的朋友D提供連帶責(zé)任擔(dān)保。貸款到期，A商業(yè)經(jīng)營不景氣，貸款逾期，遂起糾紛。第七十四頁，共八十七頁。第七十四頁，共八十八頁?！?〕C擔(dān)保公司與B簽訂的擔(dān)保合同符合法律規(guī)定嗎？〔2〕如上述問題符合法律規(guī)定，C擔(dān)保公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，該如何主張反擔(dān)保責(zé)任？〔3〕C明確表示不行使對A的抵押權(quán)，而僅僅(jǐnjǐn)對A的弟弟行使抵押權(quán)，A的弟弟不服氣，有理由嗎？〔4〕C擔(dān)保公司行使反擔(dān)保權(quán)利時，D已經(jīng)離婚，不知去向，因此要求D的配偶?xì)w還債務(wù)。有理由嗎？第七十五頁，共八十七頁。第七十五頁，共八十八頁。

三、小貸公司經(jīng)營管理(guǎnlǐ)中的困惑〔一〕營運資金渠道單一：

流動性受限，業(yè)務(wù)規(guī)模受限。

股本金是主力軍； 銀行融資可望而不可及； 捐贈？★層出不窮的解決(jiějué)資金來源的方式方法游走在法律邊緣。第七十六頁，共八十七頁。第七十六頁，共八十八頁。〔二〕資金運用受嚴(yán)格管制 資金運用要求小額、分散； 鼓勵投向農(nóng)業(yè)、農(nóng)村和農(nóng)民以及微型企業(yè)； 同一(tóngyī)借款人的貸款余額不得超過資本凈額的5%?！踩迟Y金收益有嚴(yán)格界限 利息浮動區(qū)間為銀行貸款利率的倍。第七十七頁，共八十七頁。第七十七頁，共八十八頁?！菜摹尺\行本錢高，稅負(fù)高。 風(fēng)險行業(yè)的特征導(dǎo)致本錢居高； 〔1〕設(shè)立本錢；〔2〕人力本錢；〔3〕呆壞賬本錢。 稅負(fù)沒有落實減免和優(yōu)惠?！参濉晨蛻羧后w高不成、低不就，大量貸款流向房地產(chǎn)、礦產(chǎn)和高利潤行業(yè)。 三農(nóng)(sānnónɡ)行業(yè)慎重保守介入； 高利行業(yè)趨之假設(shè)鶩。第七十八頁，共八十七頁。第七十八頁，共八十八頁