5章 抽象行政行為行政立法

第五章抽象行政行為【內容摘要】【重、難點】第二節(jié)行政立法第三節(jié)其他行政標準性文件的制定第四節(jié)行政立法的效力等級行政立法的效力等級、沖突及解決第一節(jié)抽象行政行為第五節(jié)

對抽象行政行為的監(jiān)督第六節(jié)抽象行政行為的適用第一節(jié)抽象行政行為一、抽象行政行為概述二、抽象行政行為的合法要件〔一〕概念抽象行政行為，指的是行政主體針對非特定對象制定具有普遍約束力的、可以反復屢次適用的行政法規(guī)、行政規(guī)章以及其他行政標準性文件的行為。一、概述〔二〕特征一、概述對象的不特定性?？煞磸瓦m用性。不可訴性。適用次數(shù)具體行政行為diffrence一、概述抽象行政行為適用對象抽象行為適用于不特定對象具體行為適用于特定對象抽象行為可反復屢次適用具體行為只是一次性的處理行為程序合法行為主體合法行為內容合法二、合法要件1.以下何項屬于抽象行政行為？某長江大橋橋頭有一塊牌子，上寫“6：00―21：00非機動車不得上橋〞，落款為該市公安局某區(qū)公安局對違反規(guī)定駕駛人力三輪車上長江大橋的人員處以100元的罰款某縣勞動局規(guī)定，本轄區(qū)內企業(yè)與職工之間的勞動合同應報經本局鑒證某縣勞動局對本轄區(qū)內某企業(yè)與其員工間的勞動合同予以鑒證行政行為以其對象是否特定為標準可分為抽象行政行為和具體行政行為。所謂抽象行政行為是指以不特定的人或事為管理對象，制定具有普遍約束力的標準性文件的行為；所謂具體行政行為是指在行政管理活動中，針對特定的人或事所采取的具體措施的行為。根據(jù)這樣的理論，可以分析得出A、C項是抽象行政行為，而B、D項由于針對特定的人，所以是具體行政行為。區(qū)分具體行政行為和抽象行政行為的標準主要在于對象是否特定，效力是否普遍。

參考答案：A,C

第二節(jié)行政立法

行政立法是指特定的國家行政機關依照法定權限和程序制定和發(fā)布行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動。一、概念性質：行政權/立法權？二、分類職權立法與授權立法。職權立法是行政機關依照憲法和行政組織法規(guī)定的權限所進行的立法。授權立法是行政機關根據(jù)憲法、組織法之外的其他單行法律、法規(guī)或國家權力機關、上級行政機關通過的決議、決定的授權進行的立法。執(zhí)行性立法與創(chuàng)制性立法。執(zhí)行性立法是指行政機關為貫徹實施國家權力機關制定的法律、法規(guī)而制定和發(fā)布該法律、法規(guī)的實施方法、實施細那么的活動。創(chuàng)制性立法是指行政機關根據(jù)法律的授權，就法律未規(guī)定的事項進行立法，創(chuàng)制新的權利義務標準的活動，創(chuàng)制性立法多屬職權立法。1立法權的來源2目的與內容中央行政立法和地方行政立法。中央行政立法是指國務院制定行政法規(guī)以及國務院各部委制定行政規(guī)章的活動。地方行政立法是指省、自治區(qū)、直轄市人民政府以及較大的市的人民政府制定行政規(guī)章的活動。34主體及適用范圍標準程度與效力等級行政立法行為和制定其他標準性文件的行為。行政立法行為是指特定行政機關依照法定程序制定行為標準。后者是指各級人民政府或其主管部門依照憲法、法律、法規(guī)規(guī)定的權限發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令或其他形式的行政標準。制定行政法規(guī)的行為和制定行政規(guī)章的行為特定行政機關——國務院國務院各部委和直屬機構省、自治區(qū)、直轄市、較大的市的人民政府行政機關在哪些事項上可以進行職權立法在哪些事項上非經特別授權不得進行立法三、行政機關立法權限〔1〕國家主權的事項；〔2〕各級人民代表大會、人民政府、人民法院、人民檢察院的產生、組織和職權；〔3〕民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度；〔4〕犯罪和刑罰；〔5〕對公民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處分；〔6〕對非國有財產的征收；〔7〕民事根本制度；〔8〕根本經濟制度以及財政、稅收、海關、金融和外貿的根本制度；〔9〕訴訟和仲裁制度；〔10〕必須由全國人民代表大會及其常務委員會制定法律的其他事項。只能制定法律的事項口訣〔1〕：收主權才自治外表意思：只有收回主權才會真正的自治收對非國有財產的征收主權國家主權的事項才即裁，仲裁制度自治民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、

基層群眾自治制度

外表意思：他經過很快的審判被證明犯了好幾個罪口訣2其他必須制定法律的事項根本經濟制度及財政、稅收、海關、金融、外貿的根本制度即訴，訴訟制度即身，限制人身自由的強制措施和處分即政，剝奪公民政治權利的事項通民，民事根本制度即機，各級代表大會、政府、法院和檢察院的產生、組織和職權

犯罪和刑罰事項

?立法法?第八條規(guī)定，此十類事項由法律保存。第九條規(guī)定，對于這十類事項中尚未制定法律的，全國人大及其常委會可以授權國務院對此制定行政法規(guī)。BUT授權立法但是，你還須注意——如果沒有法律規(guī)定，howtodo?

正：即政，剝奪公民政治權利的事項

審：即身，限制人身自由的強制措施和處分

死：即司，司法制度

罪：犯罪和刑罰

無論如何不得授權制定的事項法律絕對保存事項〔一〕國務院——行政法規(guī)1.職權立法事項?！?〕?憲法?第89條規(guī)定的國務院行政管理職權的事項?！?〕國務院為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項。2.授權立法事項。是指將本屬于全國人民代表大會及其常務委員會制定法律的事項，由全國人民代表大會及其常務委員會授權國務院立法，國務院根據(jù)此項授權而對此事項制定行政法規(guī)進行調整。全國人民代表大會及其常務委員會國務院授權授權制定的行政法規(guī)一般稱“某某暫行條例〞，而普通行政法規(guī)一般稱“某某條例〞你知道嗎——注意授權立法的范圍法律絕對保存事項不在授權立法之列授權立法的義務授權立法的終止按照授權目的和范圍行使該項權力不得將該項權力轉授給其他機關行政法規(guī)應及時報請全國人大常委會備案制定法律的條件成熟國務院提請全國人大及其常委會制定為法律據(jù)授權制定的行政法規(guī)及授權本身同時終止“暫行〞法規(guī)長期服役制定于1960年的?防暑降溫措施暫行條例?，其生命一直“暫行〞了47年，見證了半個世紀以來中國法治的開展歷程。

該條例規(guī)定：“夏季露天作業(yè)的工人和農民，應使用寬邊草帽或斗笠和白色寬大的服裝。夏季田間作業(yè)，應在適當?shù)攸c建立男女分設的簡便廁所。〞這樣的內容，今天讀來不禁讓人發(fā)笑。

1998年，四川70歲的王老漢被火車碰撞身亡。鐵道部門只愿提供最多300元的“人道主義救助〞。王老漢家人不服，起訴至法院。鐵道部門拿出1979年公布的?火車與其他車輛碰撞和鐵路路外人員傷亡事故處理暫行規(guī)定?，法院竟然以其為依據(jù)判決王老漢家人敗訴?！捕硣鴦赵焊鞑块T及直屬機構——部門規(guī)章〔三〕省、自治區(qū)、直轄市的人民政府和較大的市的人民政府——地方政府規(guī)章較大的市：〔2〕〔3〕〔4〕?立法法?立法根據(jù)法律、行政法規(guī)、本行政區(qū)域的地方性法規(guī)立法事項執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)地方政府本行政區(qū)域內的具體行政管理四、行政立法的程序〔一〕行政法規(guī)的制定〔二〕行政規(guī)章的制定部門報請立項法制辦匯總擬訂年度方案國務院審批部門起草或由國務院法制機構起草、組織起草不符條件的，法制辦緩辦或退回符合條件的，一般情況，建議送審/特殊情況，傳批方式國務院常務會議審議，法制機構或起草部門做說明；或直接由國務院審批公報和在全國范圍內發(fā)行的報紙上刊登公布后30日內由辦公廳報請備案行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力?！惨弧承姓ㄒ?guī)的制定部門規(guī)章國務院組成部門、直屬機構、局部直屬事業(yè)單位國務院部門的內設機構或者其他下屬機構部務會議或委員會會議決定標準文本為本部門或國務院公報公布后30日內由法制機構報請備案〔二〕行政規(guī)章的制定地方政府規(guī)章省級政府和較大市政府政府工作部門或其下級政府政府常務會議或全體會議決定標準文本為地方政府公報公布后30日內由法制機構報請備案〔二〕行政規(guī)章的制定1.以下各項中，無權制定地方政府規(guī)章的機關是。北京市人民政府石家莊市人民政府廣西壯族自治區(qū)人民政府北京市東城區(qū)人民政府參考答案：D

省、自治區(qū)、直轄市、省會市以及國務院確定的較大的市才能制定

2.〔2021—2—41〕關于行政法規(guī)制定程序的說法，以下哪一個選項是正確的？A.行政法規(guī)的制定程序包括起草、審查、決定和公布，立項不屬于行政法規(guī)制定程序B.幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿報送國務院，應當由牽頭部門主要負責人簽署C.對重要的行政法規(guī)送審稿，國務院法制辦經國務院同意后向社會公布D.行政法規(guī)應當在公布后30日內由國務院法制辦報全國人大常委會備案參考答案：立項屬于行政法規(guī)的制定環(huán)節(jié)之一，故A項錯誤；由幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿應由其負責人共同簽署，故B項錯誤；行政法規(guī)的報備機構是國務院辦公廳而非法制辦，故D項錯誤。C項符合規(guī)定，應選。第三節(jié)其他行政標準性文件的制定一、其他行政標準性文件制定的概念其他行政標準性文件的制定：指國家行政機關制定除行政法規(guī)、規(guī)章以外的具有普遍約束力的決定、命令，規(guī)定行政措施等抽象行政行為的活動。

特征：1主體的廣泛性2效力的多層級性與附屬性3標準性無統(tǒng)一的法律、法規(guī)加以標準，參照規(guī)章的制定程序執(zhí)行二、其他行政標準性文件制定程序注意：僅限于執(zhí)行以下事項：〔1〕上位法；〔2〕本級人大及其常委會的決定；〔3〕上級行政機關的命令。第四節(jié)行政立法的效力等級〔一〕憲法與法律效力上僅次于憲法，高于其他立法文件。supreme憲法至高無上的法律效力法律憲法法律其他立法﹥﹥結論：〔二〕行政法規(guī)憲法法律行政法規(guī)其他立法國務院根據(jù)授權制定的行政法規(guī)其他行政法規(guī)根據(jù)授權制定的行政法規(guī)法律特殊情況全國人大常委會裁決〔三〕地方性法規(guī)例如，廣州市地方性法規(guī)在效力上便低于廣東省地方性法規(guī)憲法法律行政法規(guī)地方性法規(guī)＞＞＞較大市的人大及其常委會制定省級人大及其常委會制定<〔四〕部門規(guī)章部門規(guī)章憲法法律行政法規(guī)部門規(guī)章＞＞＞注意部門規(guī)章的效力既與省級地方性法規(guī)平行，也與較大市的地方性法規(guī)平行，決不能認為其效力高于較大市地方性法規(guī)。地方性法規(guī)〔五〕地方政府規(guī)章以成都市的地方政府規(guī)章為例，其效力低于憲法、法律、行政法規(guī)、四川省地方性法規(guī)、成都市地方性法規(guī)、四川省地方政府規(guī)章。地方政府規(guī)章效力低于上述法律法規(guī)憲法、法律、行政法規(guī)、本級及本級以上地方性法規(guī)、上級地方政府規(guī)章無論是省級的地方政府規(guī)章，還是較大市的地方政府規(guī)章，它們在效力上與部門規(guī)章都是平行的。部門規(guī)章地方政府規(guī)章〔六〕幾類特殊的立法文件經濟特區(qū)法規(guī)由經濟特區(qū)所在省、市的人大及其常委會制定，在地位上也類似于地方性法規(guī)。在授權的范圍內對上位法變通，在經濟特區(qū)范圍內優(yōu)先適用自治條例與單行條例由民族自治地方〔包括自治區(qū)、自治州、自治縣、自治旗〕的人大〔不包括其常委會〕制定，地位上與地方性法規(guī)類似。根據(jù)法律的規(guī)定，可以對上位法的內容加以變通，并在本區(qū)域或本民族中優(yōu)先適用這種變通規(guī)定。第五節(jié)對抽象行政行為的監(jiān)督一、監(jiān)督內容〔一〕批準

1．全國人大常委會。如：自治區(qū)制定的單行條例與自治條例，須經全國人大常委會批準方能生效。2．省級人大常委會。如：自治州、自治縣、自治旗制定的單行條例與自治條例，以及較大市制定的地方性法規(guī)，須經其所在地的省級人大常委會批準方能生效。二、監(jiān)督方式〔二〕備案1．備案找上級。立法文件制定出來以后，如果存在著某些國家機關，這些機關所制定的立法文件在效力上比它更高，法律文件就應當向這些機關備案。成都市的地方政府規(guī)章可能需要備案的上級有？全國人大、全國人大常委會、國務院四川省人大、四川省人大常委會、四川省政府、成都市人大的和成都市人大常委會2．人大不備案。各級人大均不接受立法文件的備案如果按照“備案找上級〞的規(guī)律所找到的“上級〞正好是某級人大的話，那么就應當將其替換為該級人大的常委會成都市的地方政府規(guī)章可能需要備案的上級有？全國人大、全國人大常委會、國務院四川省人大、四川省人大常委會、四川省政府、成都市人大、成都市人大常委會3．批準當備案。某立法文件事先已經獲得了上級機關的批準，無須再向這一機關備案。向比批準機關級別更高的機關備案云南省大理自治州制定的單行條例，由于已經獲得了云南省人大常委會的批準，此時就只需要向比云南省人大常委會級別更高的機關——全國人大常委會和國務院備案了。4．規(guī)章有例外。行政規(guī)章無須向全國人大常委會備案。它的最高備案機關只能是國務院如成都市的地方政府規(guī)章可能需要備案的上級有？全國人大、全國人大常委會、國務院四川省人大、四川省人大常委會、四川省政府、成都市人大、成都市人大常委會〔三〕撤銷與改變1.領導關系：上級既可撤銷也可改變下級立法各級人大領導其常委會上級政府領導下級政府各級政府領導其所屬部門如：四川省政府可以撤銷或改變成都市政府制定的規(guī)章2.監(jiān)督關系：上級只能撤銷不能改變下級立法各級國家權力機關〔人大及其常委會〕監(jiān)督本級政府上級國家權力機關監(jiān)督下級國家權力機關如：四川省人大常委可以撤銷但不得改變四川省政府制定的規(guī)章③授權關系：上級可撤銷下級立法乃至撤銷授權④批準關系：經過批準的立法視為批準者的立法對待〔但審查結果僅為撤銷〕全國人大及其常委授權國務院制定特殊的行政法規(guī)全國人大授權經濟特區(qū)所在省、市的人大及其常委會制定經濟特區(qū)法規(guī)如全國人大常委會可以撤銷國務院根據(jù)授權制定的某一暫行條例，甚至可以撤銷其授予的該權力第六節(jié)抽象行政行為的適用〔一〕同一機關制定的立法文件——效力平行1．特別法優(yōu)于一般法。特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致，適用特別規(guī)定。2．新法優(yōu)于舊法，法不溯及既往，有利溯及除外。新法將對公民、法人和其他組織更加有利時，適用新法3．新的一般規(guī)定與舊的特殊規(guī)定相矛盾時，裁決“誰制定，誰裁決”制定機關是某級人大，應由該級人大的常委會裁決〔二〕不同機關制定，位階不同的立法文件〔三〕不同機關制定，位階相同的立法文件1．授權制定的法規(guī)與法律之間的沖突。2．地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間的沖突。地方性法規(guī)與部門規(guī)章沖突，國務院可決定適用地方性法規(guī)，適用部門規(guī)章的應提請全國人大常委會裁決3．行政規(guī)章之間的沖突部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間沖突4.省政府規(guī)章與較大市法規(guī)沖突國務院裁決省級人大常委會處理〔2005—2—43〕以下有關法律法規(guī)的適用和備案的哪一種說法是正