衛(wèi)生行政強制

衛(wèi)生部全國醫(yī)療服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)委員會委員四川省衛(wèi)生廳衛(wèi)生決策咨詢委員會委員四川省衛(wèi)生行政執(zhí)法法律咨詢委員會委員四川省律師協(xié)會醫(yī)事法學(xué)專委會委員四川省衛(wèi)生法治研究中心研究員攀枝花市衛(wèi)生監(jiān)督局副主任醫(yī)師石濱衛(wèi)生行政強制1行政強制2行政強制是指行政主體為實現(xiàn)行政目的，對相對人的財產(chǎn)、身體及自由等予以強制而采取的措施，也稱為“行政強制措施”。3行政強制的原則

（1）依法執(zhí)行；

（2）說服教育和強制結(jié)合；

（3）及時、準(zhǔn)確、手段正當(dāng)；

（4）執(zhí)行標(biāo)的有限；

（5）強制與預(yù)防結(jié)合；

（6）保護當(dāng)事人合法權(quán)益；

（7）協(xié)助執(zhí)行。4行政強制分類一、行政強制執(zhí)行二、行政強制措施二者區(qū)分的關(guān)健在于“基礎(chǔ)行為”與“執(zhí)行行為”是否分離5行政強制行政強制執(zhí)行行政強制措施間接強制直接強制臨時性強制措施

行政控制

非臨時性強制措施代執(zhí)行執(zhí)行罰人身強制財產(chǎn)強制取締銷毀6一、行政強制執(zhí)行7行政強制執(zhí)行的特征（1）不履行應(yīng)履行的義務(wù)；（2）行政強制執(zhí)行的主體是行政機關(guān)或人民法院；（3）行政強制執(zhí)行的目的是實現(xiàn)義務(wù)的履行；（4）行政強制執(zhí)行的對象具有廣泛性和法定性；（

5）在行政強制執(zhí)行中不得進行執(zhí)行和解。

8行政強制執(zhí)行的種類（一）間接強制（1）代執(zhí)行：是行政強制執(zhí)行機關(guān)或第三人代替履行行政行為所確立的可代替作為義務(wù)，并向義務(wù)人征收必要費用的強制執(zhí)行措施。

代執(zhí)行的實施前提是，必須是合法的行政行為存在，而法定義務(wù)人不履行行政行為所確立的義務(wù)。

代執(zhí)行的主體，必須是行政強制執(zhí)行機關(guān)或其指定的第三人。9行政強制執(zhí)行的種類（二）（2）執(zhí)行罰：亦稱“強制金”，是行政強制執(zhí)行機關(guān)對拒不履行不作為義務(wù)或不可代替作為以為的義務(wù)主體，科以新的金錢給付義務(wù)，以迫使其履行的強制執(zhí)行措施。

執(zhí)行罰的特點：第一，一般只應(yīng)用于不作為義務(wù)和不可代替作為義務(wù)；第二，數(shù)額必須由法律、法規(guī)明文作出規(guī)定，執(zhí)行機關(guān)不能自行其是；第三，數(shù)額從義務(wù)主體應(yīng)履行義務(wù)之日起，按日數(shù)計算，并可反復(fù)適用。

10行政強制執(zhí)行的種類（三）直接強制

是指義務(wù)主體逾期拒不履行其應(yīng)履行的義務(wù)時，行政強制執(zhí)行機關(guān)對其人身或者財產(chǎn)施以強制力，以達到與義務(wù)主體履行義務(wù)相同狀態(tài)的一種行政強制措施。包括：

（1）人身強制

（2）財產(chǎn)強制11直接強制適用條件一是何類行政機關(guān)可采取何種直接強制執(zhí)行權(quán)，應(yīng)由法律明確授權(quán)；否則，必須申請人民法院強制執(zhí)行。二是必須直接強制執(zhí)行的條件和程序作明確的限制。三是只有在難以采用執(zhí)行或執(zhí)行罰、或者采用此種手段達不到目的時，方可采用直接強制。四是必須嚴(yán)格貫徹直接強制適度原則，不能超過義務(wù)人承擔(dān)的義務(wù)范圍。12行政強制執(zhí)行具體實施方式（一）對財產(chǎn)1.滯納金2.查封、扣押、凍結(jié)3.強制劃撥、強制扣繳、強制繳4.強制收購、限制出售、強制收稅5.強制拆除、強行退還13直接強制適用條件（二）對行為1.滯報金2.強制服兵役3.強制檢定4.強制許可14直接強制適用條件（三）對人身強制傳喚、強制扣留、強制履行、遣送出境、強制隔離15強制執(zhí)行程序（行政機關(guān)）調(diào)查審查通知告誡執(zhí)行16強制執(zhí)行程序（人民法院）申請審查立案決定與通知準(zhǔn)備與實施收取費用17二、行政強制措施18行政強制措施行政強制措施：是行政機關(guān)為防止違法行為或危險狀態(tài)的出現(xiàn)，依法對行政管理相對人的人身或財產(chǎn)加以限制的一種強制手段。19行政強制措施的特征1.行政強制措施是指行政機關(guān)緊急情況下直接基于法律、法規(guī)的規(guī)定而采取的強制措施；2.行政強制措施的主體只能是行政機關(guān)；3.行政強制措施的對象是不特定的；4.行政強制措施具有即時性；（緊急情況下即時強制，可在采取措施后24小時內(nèi)補辦相關(guān)手續(xù)）20行政強制措施的種類1.對人身及人身自由的強制，如：留置盤查、強制扣留、強制收身、強制治療等；2.對土、建筑物、住宅、經(jīng)營場所的強行進入、處理、檢查等強制；3.對財產(chǎn)的強制，如：當(dāng)場查封、扣壓、凍結(jié)等。21（一）行政控制22行政控制行政控制：行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人生產(chǎn)經(jīng)營的產(chǎn)品或者場所已經(jīng)或可能對公眾健康產(chǎn)生危害，依法對物品或場所采取封存材料、設(shè)備、工具；暫停作業(yè)；暫停銷售；封閉現(xiàn)場等臨時性措施，以防止和控制危害發(fā)生。23行政控制的性質(zhì)行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人生產(chǎn)經(jīng)營的產(chǎn)品或場所已經(jīng)或可能對人體健康產(chǎn)生危害，需要對物品或場所采取封存；暫停作業(yè)；封存材料設(shè)備；控制現(xiàn)場；暫停銷售等臨時性強制措施，以防止和控制危害產(chǎn)生。24衛(wèi)生行政執(zhí)法

行政控制的法律依據(jù)一、臨時性強制措施----行政控制1.《食品衛(wèi)生法》第37條“縣級以上的地方人民政府衛(wèi)生行政部門對已造成食物中毒事故或者有證據(jù)證明可能導(dǎo)致食物中毒事故的，可以對食品生產(chǎn)經(jīng)營者采取下列臨時控制措施……”（封存）。

25衛(wèi)生行政執(zhí)法

行政控制的法律依據(jù)一、臨時性強制措施----行政控制

2.《職業(yè)病防治法》第五十七條規(guī)定“發(fā)生職業(yè)病危害事故或者有證據(jù)證明危害狀態(tài)可能導(dǎo)致職業(yè)病危害事故發(fā)生時，衛(wèi)生行政部門可以采取下列臨時控制措施……”。（暫停作業(yè)；封存材料設(shè)備；控制現(xiàn)場）26衛(wèi)生行政執(zhí)法

行政控制的法律依據(jù)一、臨時性強制措施----行政控制

3.《傳染病防治法》第五十五條縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門在履行監(jiān)督檢查職責(zé)時，發(fā)現(xiàn)被傳染病病原體污染的公共飲用水源、食品以及相關(guān)物品，如不及時采取控制措施可能導(dǎo)致傳染病傳播、流行的，可以采取封閉公共飲用水源、封存食品以及相關(guān)物品或者暫停銷售的臨時控制措施，并予以檢驗或者進行消毒。經(jīng)檢驗，屬于被污染的食品，應(yīng)當(dāng)予以銷毀；對未被污染的食品或者經(jīng)消毒后可以使用的物品，應(yīng)當(dāng)解除控制措施。（封閉、封存、暫停銷售）

27

《食品衛(wèi)生監(jiān)督程序》

（中華人民共和國衛(wèi)生部令第50號1997年3月15日公布1997年6月1日實施）

第三十條衛(wèi)生行政部門接到食物中毒或食品污染事故報告后，應(yīng)當(dāng)及時組織人員赴現(xiàn)場進行調(diào)查處理，并可采取下列臨時控制措施：（一）封存造成食物中毒或可能導(dǎo)致食物中毒的食品及其原料；（二）封存被污染的食品用工具及用具，責(zé)令進行清洗消毒。必要時，負(fù)責(zé)調(diào)查處理的衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)及時通知中毒食品或污染食品的來源地和流向地的衛(wèi)生行政部門。采取臨時控制措施時，應(yīng)執(zhí)行本程序第七章的規(guī)定。28

《食品衛(wèi)生監(jiān)督程序》

（中華人民共和國衛(wèi)生部令第50號1997年3月15日公布1997年6月1日實施）

第三十七條衛(wèi)生行政部門對已造成食物中毒事故或者有證據(jù)證明可能導(dǎo)致食物中毒事故的食品生產(chǎn)經(jīng)營者采取《食品衛(wèi)生法》第三十七條規(guī)定的臨時控制措施時，使用封條，并制作衛(wèi)生行政控制決定書。封條上應(yīng)加蓋有衛(wèi)生行政部門印章。29《食品衛(wèi)生監(jiān)督程序》

（中華人民共和國衛(wèi)生部令第50號1997年3月15日公布1997年6月1日實施）

第三十八條當(dāng)事人對被控制食品及原料、食品用工具及用具應(yīng)承擔(dān)保全責(zé)任，不得私自轉(zhuǎn)移。當(dāng)事人拒絕承擔(dān)的，衛(wèi)生行政部門可要求具有條件的單位予以保全，保全所需全部費用由當(dāng)事人承擔(dān)。30《食品衛(wèi)生監(jiān)督程序》

（中華人民共和國衛(wèi)生部令第50號1997年3月15日公布1997年6月1日實施）

第三十九條食品衛(wèi)生監(jiān)督員執(zhí)行公務(wù)時，遇緊急情況或特殊情況，可當(dāng)場對已造成食物中毒的食品以及有證據(jù)證明可能導(dǎo)致食物中毒的食品予以封存，并制作筆錄，但在采取封存措施之后，應(yīng)立即報請所屬衛(wèi)生行政部門批準(zhǔn)，并送達行政控制決定書。31

《食品衛(wèi)生監(jiān)督程序》

（中華人民共和國衛(wèi)生部令第50號1997年3月15日公布1997年6月1日實施）

第四十條對封存的食品以及食品用工具和用具，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)在封存之日起十五日內(nèi)完成檢驗或者衛(wèi)生學(xué)評價工作，并作出以下處理決定：（一）屬于被污染的食品，依法作出予以銷毀的行政處罰決定；（二）屬于未污染的食品、以及已消除污染的食品用工具及用具，予以解封。作出解封決定時，應(yīng)送達解除衛(wèi)生行政控制決定書，并開啟封條。因特殊事由，需延長封存期限的，應(yīng)作出延長控制期限的決定。32衛(wèi)生行政執(zhí)法

行政控制的法律依據(jù)最高人民法院關(guān)于食品衛(wèi)生監(jiān)督機構(gòu)能否采用“查封”措施的答復(fù)(1991年10月9日法(行)函[1991]108號)新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院:你院新法行(1991)027號“關(guān)于實施《食品衛(wèi)生法（試行）》中衛(wèi)生防疫部門能否采用“查封”措施請示”收悉。經(jīng)研究并征求衛(wèi)生部意見，答復(fù)如下：（一）食品衛(wèi)生監(jiān)督機構(gòu)在執(zhí)行《中華人民共和國食品衛(wèi)生法（試行）》第38條中“食品控制的決定”時，可以對食品及生產(chǎn)經(jīng)營食品的工具、設(shè)施進行查封。33行政控制的法律依據(jù)《食品衛(wèi)生法》37條：已造成食物中毒或有證據(jù)證明可能造成食物中毒行政控制：封存。《傳染病防治法》55條：可能導(dǎo)致傳染病傳播、流行

行政控制：封閉、封存、暫停銷售?！堵殬I(yè)病防治法》57條：發(fā)生職業(yè)病危害事故或可能發(fā)生職業(yè)病危害事故行政控制：暫停作業(yè)、封存材料設(shè)備、控制現(xiàn)場。34行政控制注意事項（個人意見）一、運行過程和地位有證據(jù)證明發(fā)生違法行為，為防治違法行為繼續(xù)和可能危險發(fā)生行政強制（行政控制決定）

進一步調(diào)查取證，確認(rèn)違法行為

行政處理或解除控制。行政控制≠行政處罰只防治違法行為繼續(xù)或可能危險發(fā)生;不處理實體權(quán)益。35行政控制注意事項（個人意見）二、具體做法1.制作《行政控制決定書》載明控制原因、依據(jù)、對象（場所或物品）、地點（就地控制或異地控制）、方式（封存、扣押）期限。2.進一步調(diào)查取證，確認(rèn)違法行為，認(rèn)定非法物品，作出行政處罰決定。36行政控制注意事項（個人意見）3.對行政控制場所和物品的處理

①場所：必須解除行政控制

不違法：交被控制人使用違法：公告取締②物品不違法：解除控制，交還被控制人。違法：制作《收繳非法物品（證件）決定書》，

《收繳非法物品處理記錄單》，依法處理。37證據(jù)先行登記保存決定書與衛(wèi)生行政控制決定書的區(qū)分

證據(jù)保存行政控制文書種類衛(wèi)生行政處罰法律文書行政強制措施文書法律依據(jù)《行政處罰法》《衛(wèi)生行政處罰程序》單行衛(wèi)生法律法規(guī)適用程序衛(wèi)生行政處罰程序開始后啟用日常性監(jiān)督、衛(wèi)生行政處罰適用情況案件證據(jù)可能滅失或今后難以取得的情況下只能適用單行衛(wèi)生法律法規(guī)規(guī)定的情況期限及效力有效期7天食品衛(wèi)生法15天當(dāng)事人權(quán)利無可依法律法規(guī)申請行政復(fù)議和提起行政訴訟風(fēng)險及操作風(fēng)險小，操作復(fù)雜風(fēng)險大，操作簡單

38《證據(jù)先行登記保存處理決定書》

使用注意需要注意的是：如果需要對保存物品予以沒收，銷毀或繼續(xù)登記保存等處理時，絕不能以證據(jù)先行登記保存處理決定書來代替行政處罰決定書或衛(wèi)生行政控制決定書或另行制作的證據(jù)先行登記保存決定書。證據(jù)先行登記保存查證無違法行為查證存在違法行為，需進一步確認(rèn)查證存在違法行為，需依法處理解除保存另行制作證據(jù)先行保存決定書或行政控制決定書解除保存依法處理（處罰決定書等）39《解除衛(wèi)生行政控制決定書》

使用注意向當(dāng)事人下達了行政控制決定書后并不一定都要使用解除行政控制決定書。①場所：必須解除行政控制

不違法：交被控制人使用違法：公告取締②物品不違法：解除控制，交還被控制人。違法：制作《收繳非法物品（證件）決定書》，

《收繳非法物品處理記錄單》，依法處理。40先行登記保存應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)作出處理決定《衛(wèi)生行政處罰程序》第二十二條規(guī)定：“衛(wèi)生行政機關(guān)在收集證據(jù)時，在證據(jù)可能滅失、或者以后難以取得的情況下，經(jīng)衛(wèi)生行政機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以先行登記保存。執(zhí)法人員應(yīng)向當(dāng)事人出具由行政機關(guān)負(fù)責(zé)人簽發(fā)的保存證據(jù)通知書。衛(wèi)生行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)作出處理決定。衛(wèi)生法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

41目前主要有三種操作方式：一是在7日期滿時，再續(xù)制新的《證據(jù)先行登記保存決定書》，再行保存7日，反復(fù)續(xù)保，直至案件最終處理。二是再7日期滿時先制作一份《證據(jù)先行登記保存處理決定書》注明對保存證據(jù)作出以下處理決定：“繼續(xù)先行登記保存”，再續(xù)制新的《證據(jù)先行登記保存決定書》，反復(fù)續(xù)保，直至案件最終處理。42目前主要有三種操作方式：三是在7日期限內(nèi)，制作《證據(jù)先行登記保存處理決定書》，注明對保存證據(jù)作出如下處理決定：“由于當(dāng)事人×××的行為違反了××××法律（法規(guī)或規(guī)章），已于×年×月×日立案，根據(jù)案件查處需要，上述先行登記保存的物品作為物證，隨案移送。”43

筆者贊同采用第三種方法操作筆者認(rèn)為：第一種作法顯然沒有進行“處理”，存在較大程序違規(guī)風(fēng)險；第二種方式是在形式上作了“處理”但實質(zhì)上仍然屬于簡單續(xù)保，其操作繁雜，也難以有效控制程序違規(guī)風(fēng)險；第三種方式利用了法律、法規(guī)及規(guī)章并未對“處理”方式作出明確規(guī)定的“自由裁量”空間，即簡單實用又最大限度減少了程序違規(guī)風(fēng)險，44采取行政控制措施注意事項：1.要有相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定作為依據(jù)，法律法規(guī)沒有規(guī)定的就不能采取強制控制措施。2.對于容易發(fā)生腐敗變質(zhì)的物品在控制時要慎重，要防止在控制期間發(fā)生物品變質(zhì)。如確需控制，應(yīng)采取相應(yīng)的保證措施。3.采取控制措施時要經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，衛(wèi)生監(jiān)督員不可擅自作出控制決定。45（二）取締46取締取締：行政主體在實施行政管理過程中，為制止非法生產(chǎn)經(jīng)營行為，根據(jù)法律、法規(guī)規(guī)定，對行政相對人非法生產(chǎn)經(jīng)營的場所或財產(chǎn)實施封存、扣押、公告停止違法生產(chǎn)經(jīng)營活動等行政強制措施47取締的性質(zhì)關(guān)于對《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》執(zhí)行中有關(guān)問題的批復(fù)（衛(wèi)法監(jiān)發(fā)[1998]第15號）……

《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第39條規(guī)定：“未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開辦醫(yī)療機構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締”?！夺t(yī)療機構(gòu)管理條例》第44條規(guī)定：“未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門責(zé)令其停止執(zhí)業(yè)活動”。這里的“責(zé)令其停止執(zhí)業(yè)活動”，應(yīng)視同為“取締”。衛(wèi)生行政部門對未經(jīng)批準(zhǔn)開辦醫(yī)療機構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的違法行為進行取締，是一種行政強制措施，不是行政處罰，不適用《行政處罰法》第42條關(guān)于聽證程序的規(guī)定。48取締的性質(zhì)

《中華人民共和國最高人民法院公報》上刊登的案例對全國各級人民法院辦理案件具有一定的指導(dǎo)意義，對類似案件的審理將有“判例”性影響。在其第2005年第一期（總第九十九期）中刊登了“再勝源公司訴上海市衛(wèi)生局行政強制決定案”，在該案審理中，兩審法院均審查認(rèn)定：上海市衛(wèi)生局對再勝源公司非法采集血液行為作出取締的行政強制決定，適用法律正確，執(zhí)法目的合法。49衛(wèi)生行政執(zhí)法

取締的法律依據(jù)二、非臨時強制措施----取締1.《獻血法》第十八條規(guī)定，對非法采集血液、非法組織他人出賣血液等，由縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締；

50衛(wèi)生行政執(zhí)法

取締的法律依據(jù)二、非臨時強制措施----取締2.《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第三十九條規(guī)定，未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開辦醫(yī)療機構(gòu)或者非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締；51衛(wèi)生行政執(zhí)法

取締的法律依據(jù)二、非臨時強制措施----取締3.《鄉(xiāng)村醫(yī)生從業(yè)管理條例》第四十二條規(guī)定，未經(jīng)注冊在村醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)從事醫(yī)療活動的，由縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政主管部門予以取締；

52衛(wèi)生行政執(zhí)法

取締的法律依據(jù)二、非臨時強制措施----取締

4.《食品衛(wèi)生法》第四十條規(guī)定，未取得衛(wèi)生許可證或者偽造衛(wèi)生許可證從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動的予以取締。

53衛(wèi)生行政執(zhí)法

取締的法律依據(jù)二、非臨時性強制措施---取締5.《中華人民共和國傳染病防治法》第七十條非法采集血液或者組織他人出賣血液的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締，沒收違法所得，可以并處十萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。54

衛(wèi)生行政執(zhí)法

取締的法律依據(jù)二、非臨時性強制措施---取締6.

《使用有毒物品作業(yè)場所勞動保護條例》第六十四條違反本條例的規(guī)定，未經(jīng)許可，擅自從事使用有毒物品作業(yè)的，由工商行政管理部門、衛(wèi)生行政部門依據(jù)各自職權(quán)予以取締；55

二、非臨時性強制措施---取締7、《性病防治管理辦法》第二十五條未經(jīng)衛(wèi)生行政部門許可，擅自開展性病?？圃\治業(yè)務(wù)的單位和個人，由衛(wèi)生行政部門予以取締。

衛(wèi)生行政執(zhí)法

取締的法律依據(jù)56衛(wèi)生行政執(zhí)法

取締的法律依據(jù)二、非臨時性強制措施---取締8.衛(wèi)生部《關(guān)于<醫(yī)療機構(gòu)管理條例>執(zhí)行中有關(guān)問題的批復(fù)》“《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第39條規(guī)定：未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開辦醫(yī)療機構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門予以取締?！夺t(yī)療機構(gòu)管理條例》第44條規(guī)定：未取得<醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證>擅自執(zhí)業(yè)的，由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門責(zé)令其停止執(zhí)業(yè)活動。這里的‘責(zé)令其停止執(zhí)業(yè)活動’應(yīng)視為‘取締’。

《食品衛(wèi)生法》及其他衛(wèi)生法律、法規(guī)中涉及非法生產(chǎn)經(jīng)營等予以取締的，請參照本批復(fù)執(zhí)行?！?7衛(wèi)生行政執(zhí)法

取締的法律依據(jù)二、非臨時性強制措施---取締9.《無照經(jīng)營查處取締辦法》（國務(wù)院370號令，2003年1月6日）第十七條：“許可審批部門查處本辦法第四條第一款第（一）項、第（五）項規(guī)定的違法行為，應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定處罰：相關(guān)法律、法規(guī)對違法行為的處罰沒有規(guī)定的，許可審批部門應(yīng)當(dāng)依照本辦法第十四條、第十五條、第十六條的規(guī)定處罰?！钡谒臈l第一款第（一）項：應(yīng)當(dāng)取得而未依法取得許可證或者其它批準(zhǔn)文件和營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為；第四條第一款第（五）項：超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍、擅自從事應(yīng)當(dāng)取得許可證或者其它批準(zhǔn)文件方可從事的經(jīng)營活動的違法經(jīng)營行為。取締、沒收違法所得、罰款58《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十四條對于無照經(jīng)營行為，由工商行政管理部門依法予以取締，沒收違法所得；觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于非法經(jīng)營罪、重大責(zé)任事故罪、重大勞動安全事故罪、危險物品肇事罪或者其他罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，并處2萬元以下的罰款；無照經(jīng)營行為規(guī)模較大、社會危害嚴(yán)重的，并處2萬元以上20萬元以下的罰款；無照經(jīng)營行為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的，沒收專門用于從事無照經(jīng)營的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品（商品）等財物，并處5萬元以上50萬元以下的罰款。

對無照經(jīng)營行為的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。59《無照經(jīng)營查處取締辦法》

第十五條知道或者應(yīng)當(dāng)知道屬于本辦法規(guī)定的無照經(jīng)營行為而為其提供生產(chǎn)經(jīng)營場所、運輸、保管、倉儲等條件的，由工商行政管理部門責(zé)令立即停止違法行為，沒收違法所得，并處2萬元以下的罰款；為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的無照經(jīng)營行為提供生產(chǎn)經(jīng)營場所、運輸、保管、倉儲等條件的，并處5萬元以上50萬元以下的罰款。

60《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十六條當(dāng)事人擅自動用、調(diào)換、轉(zhuǎn)移、損毀被查封、扣押財物的，由工商行政管理部門責(zé)令改正，處被動用、調(diào)換、轉(zhuǎn)移、損毀財物價值5％以上20％以下的罰款；拒不改正的，處被動用、調(diào)換、轉(zhuǎn)移、損毀財物價值1倍以上3倍以下的罰款。

61關(guān)于對《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》

執(zhí)行中有關(guān)問題的批復(fù)

衛(wèi)法監(jiān)發(fā)[1998]第15號四川省衛(wèi)生廳：你廳《關(guān)于在貫徹執(zhí)行<醫(yī)療機構(gòu)管理條例>中有關(guān)問題的請示》（川衛(wèi)政發(fā)[1998]第012號）收悉。關(guān)于在貫徹執(zhí)行《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》中，涉及對《行政處罰法》有關(guān)法律條文的理解問題，我們請示了全國人大常委會法制工作委員會。根據(jù)法工委的意見，現(xiàn)就有關(guān)問題批復(fù)如下：62關(guān)于對《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》

執(zhí)行中有關(guān)問題的批復(fù)

衛(wèi)法監(jiān)發(fā)[1998]第15號

衛(wèi)生行政部門對未經(jīng)批準(zhǔn)開辦醫(yī)療機構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的違法行為進行取締，是一種行政強制措施，不是行政處罰，不適用《行政處罰法》第42條關(guān)于聽證程序的規(guī)定。

《食品衛(wèi)生法》及其他衛(wèi)生法律、法規(guī)中涉及非法生產(chǎn)經(jīng)營予以取締的，請參照本批復(fù)執(zhí)行；此復(fù)。衛(wèi)生部一九九八年十二月八日63衛(wèi)生行政執(zhí)法

取締的法律依據(jù)《批復(fù)》含義：（1）確定了取締應(yīng)由衛(wèi)生行政部門實施；（2）確定了取締的屬性，它是行政強制措施；

（3）也確定了取締的程序，它不適用于聽證程序。取締不僅剝奪了無證非法生產(chǎn)經(jīng)營者的生產(chǎn)經(jīng)營能力，這比屬于聽證程序的案件其影響程度要嚴(yán)重得多，而且在時間上要求快，同時在處理上也達到了停止非法生產(chǎn)經(jīng)營活動的目的。

64衛(wèi)生行政執(zhí)法

取締的法律依據(jù)第六十六條：公民、法人或者其它組織未經(jīng)衛(wèi)生行政許可，擅自從事依法應(yīng)當(dāng)取得衛(wèi)生行政許可的活動的，由衛(wèi)生行政部門依法采取措施予以制止，并依法給予行政處罰；涉嫌構(gòu)成犯罪的，移交司法機關(guān)追究刑事責(zé)任。行政強制措施取締<衛(wèi)生行政許可管理辦法>65衛(wèi)生行政許可有效期屆滿后繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營應(yīng)視為非法（無證）生產(chǎn)經(jīng)營

《衛(wèi)生行政許可管理辦法》第四十五條衛(wèi)生行政部門接到延續(xù)申請后，應(yīng)當(dāng)按照本辦法的有關(guān)規(guī)定作出受理或者不予受理的決定。受理延續(xù)申請的，應(yīng)當(dāng)在該衛(wèi)生行政許可有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定；逾期未作決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)。

衛(wèi)生行政部門作出不受理延續(xù)申請或者不準(zhǔn)予延續(xù)決定的，應(yīng)當(dāng)書面告知理由。

被許可人未按照規(guī)定申請延續(xù)和衛(wèi)生行政部門不受理延續(xù)申請或者不準(zhǔn)予延續(xù)的，衛(wèi)生行政許可有效期屆滿后，原許可無效，由作出衛(wèi)生行政許可決定的衛(wèi)生行政部門注銷并公布。

66取締的法律依據(jù)

法律依據(jù)方式《獻血法》第18條：對非法采集血液、非法組織他人出賣血液等取締《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第39條：未經(jīng)批準(zhǔn)擅自開辦醫(yī)療機構(gòu)或者非醫(yī)師行醫(yī)的取締《鄉(xiāng)村醫(yī)生從業(yè)管理條例》第42條：未經(jīng)注冊在村醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)從事醫(yī)療活動的取締《食品衛(wèi)生法》第40條：未取得衛(wèi)生許可證或者偽造衛(wèi)生許可證從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動取締非法生產(chǎn)經(jīng)營取締67取締的法律依據(jù)法律依據(jù)方式《性病防治管理辦法》第25條未經(jīng)許可開展性病專科診治取締《傳染病防治法》第70條非法采集血液或組織他人出賣血液的取締《使用有毒物品作業(yè)場所勞動保護條例》第64條未經(jīng)許可擅自從事使用有毒物品作業(yè)的取締衛(wèi)生部《關(guān)于<醫(yī)療機構(gòu)管理條例>執(zhí)行中有關(guān)問題的批復(fù)》責(zé)令停止執(zhí)業(yè)活動取締《無照經(jīng)營查處取締辦法》第17條許可審批部門查處無照經(jīng)營取締非法生產(chǎn)經(jīng)營取締68取締的特征

1.

取締是一種有效的行政強制措施；

2.

取締是政府依法管理社會職能的一種手段；

3.取締是實踐立法宗旨的必要手段；

4.取締措施被廣泛采用。69衛(wèi)生部《關(guān)于在食品衛(wèi)生監(jiān)督中

如何理解和適用“取締”問題的復(fù)函》？？《食品衛(wèi)生法》第四十條所稱“取締”，系指衛(wèi)生行政部門依法對未取得衛(wèi)生許可證或者偽造衛(wèi)生許可證的食品生產(chǎn)經(jīng)營者，采取收繳、查封和公告等方式，終止其繼續(xù)從事非法的食品生產(chǎn)經(jīng)營活動的行政處罰，它的實施方式主要包括：一、收繳、查封非法生產(chǎn)經(jīng)營的食品及原料、食品用工具、設(shè)備；二、查封非法的生產(chǎn)經(jīng)營場所；三、公告某種食品生產(chǎn)經(jīng)營活動違法，命令予以禁止。衛(wèi)法監(jiān)發(fā)[1996]第63號1996年10月10日

70食品衛(wèi)生行政處罰辦法

（一九九七年三月十八日衛(wèi)生部49號令發(fā)布）第十一條違反《食品衛(wèi)生法》第二十七條規(guī)定，未取得衛(wèi)生許可證或者偽造衛(wèi)生許可證從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動的，根據(jù)《食品衛(wèi)生法》第四十條的規(guī)定，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)予以取締，并按下列規(guī)定給予行政處罰：（一）有違法所得的，沒收違法所得，并處以違法所得一至五倍的罰款；（二）沒有違法所得的，處以五百元至三萬元的罰款。

取締可以收繳、查封非法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品用工具及用具，或者查封其非法生產(chǎn)經(jīng)營場所，或者予以公告。有下列情形之一的，按未取得衛(wèi)生許可證查處：（一）擅自超越或者變更衛(wèi)生許可證上核定的內(nèi)容從事食品生產(chǎn)經(jīng)營的；（二）衛(wèi)生許可證超過有效期限的；（三）取得衛(wèi)生許可證后未經(jīng)衛(wèi)生行政部門批準(zhǔn)而擅自進行改建、擴建的。（四）省級以上衛(wèi)生行政部門規(guī)定的其他情形。71關(guān)于對《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》

執(zhí)行中有關(guān)問題的批復(fù)

衛(wèi)法監(jiān)發(fā)[1998]第15號衛(wèi)生行政部門對未經(jīng)批準(zhǔn)開辦醫(yī)療機構(gòu)行醫(yī)或者非醫(yī)師行醫(yī)的違法行為進行取締，是一種行政強制措施，不是行政處罰，不適用《行政處罰法》第42條關(guān)于聽證程序的規(guī)定。

《食品衛(wèi)生法》及其他衛(wèi)生法律、法規(guī)中涉及非法生產(chǎn)經(jīng)營予以取締的，請參照本批復(fù)執(zhí)行；此復(fù)。衛(wèi)生部一九九八年十二月八日72《無照經(jīng)營查處取締辦法》

（國務(wù)院第370號令，2003年3月1日）第九條：縣級以上工商行政管理部門對涉嫌無照經(jīng)營行為進行查處取締時，可以行使下列職權(quán)：（一）責(zé)令停止相關(guān)經(jīng)營活動；（二）向與無照經(jīng)營行為有關(guān)的單位和個人調(diào)查、了解有關(guān)情況；（三）進入無照經(jīng)營場所實施現(xiàn)場檢查；（四）查閱、復(fù)制、查封、扣押與無照經(jīng)營行為有關(guān)的合同、票據(jù)、賬簿以及其他資料；（五）查封、扣押專門用于從事無照經(jīng)營活動的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品（商品）等財物；（六）查封有證據(jù)表明危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的無照經(jīng)營場所。73取締方式（個人意見）查封非法生產(chǎn)經(jīng)營的原料、工具、設(shè)備；查封非法經(jīng)營場所；公告某種生產(chǎn)經(jīng)營活動違法，命令予以禁止。74取締程序（個人意見）（1）調(diào)查取證：①違法事實清楚，證據(jù)確實充分，符合“取締”的法律構(gòu)成條件→實施取締。②尚需進一步調(diào)查取證，確定違法事實→制作《證據(jù)先行登記保存決定書》→繼續(xù)調(diào)查取證→確定違法事實清楚，證據(jù)確實充分，符合“取締”的法律構(gòu)成條件→實施取締。（2）制作《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，下達“取締”決定。注明當(dāng)事人的違法事實、取締的法律依據(jù)、取締的方式、當(dāng)事人享有的救濟權(quán)利（即提起復(fù)議或訴訟的方法、途徑和期限）。75取締程序（個人意見）（3）查封與公告：對非法生產(chǎn)經(jīng)營場所→制作《封條》→查封非法生產(chǎn)經(jīng)營場所。②對非法生產(chǎn)經(jīng)營物品→制作《封條》→查封非法生產(chǎn)經(jīng)營的原料、工具、設(shè)備、產(chǎn)品等非法生產(chǎn)經(jīng)營物品（當(dāng)場點清，開具清單）。③對非法生產(chǎn)經(jīng)營行為→制作取締《公告》→公告其生產(chǎn)經(jīng)營行為違法，命令予以禁止。（4）“取締”后處理：①對“查封”的非法生產(chǎn)經(jīng)營場所，在停止非法生產(chǎn)經(jīng)營活動后，解除“查封”，交還所有人合法使用。②對“查封”的非法生產(chǎn)經(jīng)營物品，按相關(guān)法律規(guī)定處理。③實施沒收非法物品、沒收違法所得、罰款等行政處罰，應(yīng)嚴(yán)格按行政處罰程序進行。76非法(無證)生產(chǎn)經(jīng)營停產(chǎn)、停業(yè)

實質(zhì)上是取締（行政強制措施）

注意《行政處罰決定書》書寫方式：根據(jù)《ⅩⅩⅩⅩ》規(guī)定，予以取締（取締決定書已予Ⅹ年Ⅹ月Ⅹ日下達），并依據(jù)《Ⅹ

ⅩⅩ

Ⅹ》規(guī)定，決定給予1.ⅩⅩⅩ2.Ⅹ

ⅩⅩ行政處罰。77衛(wèi)生行政許可有效期屆滿后繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營應(yīng)視為非法（無證）生產(chǎn)經(jīng)營

《衛(wèi)生行政許可管理辦法》第四十五條衛(wèi)生行政部門接到延續(xù)申請后，應(yīng)當(dāng)按照本辦法的有關(guān)規(guī)定作出受理或者不予受理的決定。受理延續(xù)申請的，應(yīng)當(dāng)在該衛(wèi)生行政許可有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定；逾期未作決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)。

衛(wèi)生行政部門作出不受理延續(xù)申請或者不準(zhǔn)予延續(xù)決定的，應(yīng)當(dāng)書面告知理由。

被許可人未按照規(guī)定申請延續(xù)和衛(wèi)生行政部門不受理延續(xù)申請或者不準(zhǔn)予延續(xù)的，衛(wèi)生行政許可有效期屆滿后，原許可無效，由作出衛(wèi)生行政許可決定的衛(wèi)生行政部門注銷并公布。

78（三）銷毀79銷毀的性質(zhì)關(guān)于“餅干噴涂專用油”查處中有關(guān)法律適用問題的批復(fù)

衛(wèi)法監(jiān)食發(fā)[1999]第7號天津市衛(wèi)生局：你局1月18日”關(guān)于查處廣東順達餅干廠含有礦物油餅干有關(guān)問題的請示”收悉，現(xiàn)批復(fù)如下：

……

二、《中華人民共和國食品衛(wèi)生法》所稱“銷毀”，系指衛(wèi)生行政部門對禁止生產(chǎn)經(jīng)營的食品采取火燒、掩埋、碾壓及其他方式，改變該食品的外觀、形態(tài)、性狀和原有用途的行政強制措施。對你局查封之食品，采取何種方式銷毀，由你局自定。衛(wèi)生部衛(wèi)生法制與監(jiān)督司一九九九年一月二十一日80衛(wèi)生行政執(zhí)法

銷毀的法律依據(jù)

三、非臨時性強制措施---銷毀1.《食品衛(wèi)生法》第三十七條縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門對已造成食物中毒事故或者有證據(jù)證明可能導(dǎo)致食物中毒事故的，可以對該食品生產(chǎn)經(jīng)營者采取下列臨時控制措施：（一）封存造成食物中毒或者可能導(dǎo)致食物中毒的食品及其原料；（二）封存被污染的食品用工具及用具，并責(zé)令進行清洗消毒。經(jīng)檢驗，屬于被污染的食品，予以銷毀；未被污染的食品，予以解封。81

三、非臨時性強制措施---銷毀2、《食品衛(wèi)生法》第三十九條違反本法規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品，造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營，銷毀導(dǎo)致食物中毒或者其他食源性疾患的食品，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得的，處以一千元以上五萬元以下的罰款。衛(wèi)生行政執(zhí)法

銷毀的法律依據(jù)82

衛(wèi)生行政執(zhí)法

銷毀的法律依據(jù)三、非臨時性強制措施---銷毀3.《食品衛(wèi)生法》第四十二條違反本法規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營禁止生產(chǎn)經(jīng)營的食品的，責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營，立即公告收回已售出的食品，并銷毀該食品，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得的，處以一千元以上五萬元以下的罰款。情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷衛(wèi)生許可證。83衛(wèi)生行政執(zhí)法

銷毀的法律依據(jù)三、非臨時性強制措施---銷毀4.《食品衛(wèi)生法》第四十三條違反本法規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營不符合營養(yǎng)、衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的專供嬰幼兒的主、輔食品的，責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營，立即公告收回已售出的食品，并銷毀該食品，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得的，處以一千元以上五萬元以下的罰款。情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷衛(wèi)生許可證。84銷毀的法律依據(jù)

法律依據(jù)方式《食品衛(wèi)生法》第37條銷毀

被污染的食品《食品衛(wèi)生法》第39條導(dǎo)致食物中毒或者其他食源性疾患的食品

銷毀

《食品衛(wèi)生法》第42條禁止生產(chǎn)經(jīng)營的食品銷毀《食品衛(wèi)生法》第43條不符合營養(yǎng)、衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的專供嬰幼兒的主、輔食品銷毀85銷毀程序（個人意見）由于法律法規(guī)沒有對“銷毀”程序作出明確規(guī)定，同時，銷毀又為不可逆處理方式，風(fēng)險很大，必須謹(jǐn)慎行之。1.對量小、價值小，按簡易程序查處的案件，可采用《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》下達對禁止生產(chǎn)經(jīng)營食品的“銷毀”決定。直接“銷毀”該食品，不要采用收繳、沒收后再銷毀方式。避免因未履行沒收處罰程序而違法。2.對量大、價值大，按一般程序查處的案件，可先采用“證據(jù)先行登記保存”或“行政控制”方式查封該食品，在進行行政處罰時，可與《行政處罰決定書》同步發(fā)出《衛(wèi)生監(jiān)督意見書》，下達銷毀指令。這樣能通過立案、調(diào)查、合議等程序，確保證據(jù)確實、充分，減少處理風(fēng)險。86行政控制法律依據(jù)及方式

法律依據(jù)方式

《食品衛(wèi)生法》37條：已造成食物中毒或有證據(jù)封存證明可能造成食物中毒