民事訴訟法(第六版)12-18

1第十二章臨時性救濟2本章概要第一節(jié)財產(chǎn)保全第二節(jié)行為保全第三節(jié)先予執(zhí)行3第一節(jié)財產(chǎn)保全一、保全程序的性質(zhì)和類型保全程序是以保障債權(quán)人在民事裁判中所確認的權(quán)利能夠獲得實現(xiàn)，或者防止法律規(guī)定的權(quán)利遭受無法彌補的損害為目的的臨時救濟制度。（一）保全程序的性質(zhì)1．實現(xiàn)本案權(quán)利的目的指向性保全程序是為了配合審判程序、執(zhí)行程序?qū)鶛?quán)人的保護而設(shè)置的程序，始終以實現(xiàn)本案權(quán)利為依歸。2．形式上的獨立性與實質(zhì)上的附屬性3．緊急性4．預(yù)防性和暫定性4第一節(jié)財產(chǎn)保全（二）保全程序的類型1.依保全程序作用的法律領(lǐng)域為標(biāo)準，可以分為訴訟程序上的保全、仲裁程序上的保全和破產(chǎn)程序中的保全三種。2.依保全程序作用的事件類型的不同，可以分為抽象保全與具體保全。3.根據(jù)保全程序所欲保全的本案請求權(quán)的不同類型，可以將保全程序分為金錢請求的保全與非金錢請求的保全。4.根據(jù)保全程序所欲保全的本案請求是否具有財產(chǎn)性質(zhì)，可以將保全程序分為財產(chǎn)保全與行為保全（非財產(chǎn)保全）。5第一節(jié)財產(chǎn)保全二、財產(chǎn)保全的類型和適用條件（一）訴訟財產(chǎn)保全訴訟財產(chǎn)保全，是指人民法院在受理案件之后、作出判決之前，對當(dāng)事人的財產(chǎn)或者爭執(zhí)標(biāo)的物采取限制當(dāng)事人處分，或者禁止當(dāng)事人實施或不實施某一行為的臨時措施。訴訟財產(chǎn)保全的適用條件是：（1）需要對爭議的財產(chǎn)采取訴訟保全的案件必須是給付之訴，即該案的訴訟請求具有財產(chǎn)給付內(nèi)容。（2）將來判決有可能不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行。（3）發(fā)生在民事案件受理后、法院尚未作出生效判決前。（4）一般由當(dāng)事人提出書面申請。6第一節(jié)財產(chǎn)保全（二）訴前財產(chǎn)保全訴前財產(chǎn)保全，是指在緊急情況下，法院不立即采取保全措施，利害關(guān)系人的合法權(quán)利會受到難以彌補的損害，因此法律賦予利害關(guān)系人在起訴前或申請仲裁前有權(quán)申請法院采取保全措施。訴前財產(chǎn)保全的適用條件是：（1）需要采取訴前保全的本案請求須具有給付內(nèi)容。（2）情況緊急，不立即采取相應(yīng)的保全措施，可能使申請人的合法權(quán)益受到難以彌補的損失。（3）由利害關(guān)系人提出申請。（4）申請人必須提供擔(dān)保。7第一節(jié)財產(chǎn)保全（三）執(zhí)行前財產(chǎn)保全作為執(zhí)行依據(jù)的法律文書生效后至申請執(zhí)行前，債權(quán)人可以向有執(zhí)行管轄權(quán)的人民法院申請保全債務(wù)人的財產(chǎn)。人民法院可以參照民事訴訟法第九十二條的規(guī)定作出保全裁定，保全裁定應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。（四）仲裁財產(chǎn)保全三、財產(chǎn)保全的范圍、措施及其解除財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財物。財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。財產(chǎn)保全因下列原因而解除：（1）被申請人提供擔(dān)保；（2）訴前保全的申請人在采取保全措施后15日內(nèi)未起訴的；（3）申請人撤回保全申請的。四、財產(chǎn)保全程序中的審執(zhí)分立8第二節(jié)行為保全一、行為保全的一般理論（一）行為保全的含義、功能和分類1、含義。對于完成行為的給付請求，因被申請人的行為或者其他原因，可能導(dǎo)致申請人的合法權(quán)益遭受難以彌補的損害，或者使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的，申請人可以向法院申請制止某種行為或者要求作出某種行為的保全，即為行為保全。2、功能。確保判決的執(zhí)行、防止給當(dāng)事人造成其他傷害3、分類。9第二節(jié)行為保全根據(jù)行為保全的功能劃分為：確保型行為保全和制止型行為保全。確保型行為保全：以保證本案判決將來的執(zhí)行為其基本功能。制止型行為保全：以防止給當(dāng)事人造成其他傷害為其基本功能。根據(jù)行為保全的適用范圍劃分為：給付型行為保全、形成型行為保全和確認型行為保全。給付型行為保全。給付型行為保全是申請人請求被申請人完成一定行為的保全措施，內(nèi)容上包括作為的行為保全和不作為的行為保全。10第二節(jié)行為保全B、形成型行為保全形成型行為保全，是指申請人請求法院暫時變更已經(jīng)成立或既存的民事法律關(guān)系或民事權(quán)益的行為保全。C、確認型行為保全確認型行為保全是指暫時確認申請人所主張的被保全權(quán)利存在或不存在的行為保全。

（二）行為保全中的程序問題

1、適用行為保全的條件（1）有初步證據(jù)表明申請人的合法權(quán)益正在或者將要受到被申請人的侵害；（2）如不采取行為保全將會給申請人造成損害或者使其損害擴大；（3）如不采取行為保全可能給申請人造成的損害大于如采取行為保全可能給被申請人造成的損害。但如采取行為保全會損害公共利益的，不得采取行為保全。11第二節(jié)行為保全2、行為保全的審理程序行為保全的審理原則上奉行兩造對立言詞辯論審理原則，法院根據(jù)雙方當(dāng)事人提出的事實和證據(jù)情況要求雙方當(dāng)事人言詞辯論從而作出行為保全裁定。行為保全以避免重大危險的發(fā)生為目的，而兩造當(dāng)事人對立辯論或陳述意見需要一定的時間，因此對于某些案件如果情況緊急，法院認為有不適宜兩造陳述意見或?qū)α⑥q論的，可以采用書面審理的審理方式。3、行為保全的方法4、不服行為保全裁定的救濟：不得上訴，但可以復(fù)議。5、行為保全的解除如果債務(wù)人將因行為保全受到難以彌補的重大損害的，或者有其他特殊情形的，法院可以根據(jù)申請裁定解除保全措施。12第二節(jié)行為保全二、訴前禁令（一）訴前禁令的含義法院在訴訟提起之前，應(yīng)權(quán)利人或利害關(guān)系人的請求，采取措施制止正在實施或即將實施的侵權(quán)行為，以保障權(quán)利人的合法權(quán)益的一種臨時性救濟行為。（二）訴前禁令的適用條件（1）請求人有具體的海事請求；（2）需要糾正被請求人違反法律規(guī)定或者合同約定的行為；（3）情況緊急，不立即作出海事強制令將造成損害或者使損害擴大。（三）訴前禁令的程序1．訴前禁令作出程序的本案審理化。2．特別緊急情況下的例外。13第三節(jié)先予執(zhí)行一、先予執(zhí)行的概念先予執(zhí)行，是指人民法院在訴訟過程中，根據(jù)一方當(dāng)事人的申請，裁定另一方當(dāng)事人給付申請人一定數(shù)額的金錢或其他財物，或者實施或停止某種行為的一種制度。二、先予執(zhí)行的條件1、當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的。2、申請人確有困難并提出申請。3、本案的訴訟請求屬于給付之訴。4、被申請人有履行能力。14第三節(jié)先予執(zhí)行三、先予執(zhí)行的適用范圍1、追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的；2、追索勞動報酬的；3、因情況緊急需要先予執(zhí)行的。四、先予執(zhí)行的程序1、申請人需提出書面申請，法院不能主動采取先予執(zhí)行措施。2、法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。3、作出先予執(zhí)行的裁定。4、裁定先予執(zhí)行后，本案經(jīng)過審理，判決申請人敗訴的，申請人應(yīng)當(dāng)將先予執(zhí)行取得的財產(chǎn)返還給對方。15第十三章訴訟保障制度16本章概要第一節(jié)期間第二節(jié)送達第三節(jié)強制措施第四節(jié)訴訟費用與司法救助17第一節(jié)期間一、期間的概念和意義（一）期間的概念期間是指法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人單獨或者會合實施或完成某種訴訟行為所應(yīng)遵守的時間。（二）期間的意義1、有利于保障訴訟活動的順利進行。2、有利于保護當(dāng)事人和其他訴訟參與人的合法權(quán)益。3、有利于維護訴訟活動的嚴肅性和法律的權(quán)威性。18第一節(jié)期間一、期間的概念和意義（一）期間的概念期間是指法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人單獨或者會合實施或完成某種訴訟行為所應(yīng)遵守的時間。（二）期間的意義1、有利于保障訴訟活動的順利進行。2、有利于保護當(dāng)事人和其他訴訟參與人的合法權(quán)益。3、有利于維護訴訟活動的嚴肅性和法律的權(quán)威性。19第一節(jié)期間二、期間的種類（一）法定期間、指定期間和約定期間根據(jù)期間是由法律規(guī)定，還是由法院指定或當(dāng)事人約定，可將期間分為法定期間、指定期間和約定期間三類。1、法定期間是指法律直接規(guī)定的期間。1、指定期間是指法院根據(jù)案件的具體情況依職權(quán)指定的期間。3、約定期間，是指當(dāng)事人根據(jù)法律或司法解釋的規(guī)定，協(xié)商一致并經(jīng)法院認可的期間。20第一節(jié)期間（二）不變期間和可變期間根據(jù)期間被確定以后，是否可以變更，分為不變期間和可變期間。1、不變期間是指經(jīng)法律規(guī)定，非有法定情形，任何人不得予以變更的期間。2、可變期間是指期間經(jīng)法律規(guī)定或法院指定后，因情況發(fā)生了變化，在規(guī)定或指定的期間內(nèi)完成某種訴訟行為有困難，法院根據(jù)當(dāng)事人的申請或依職權(quán)變更原定的期間。21第一節(jié)期間三、期間的計算和剔除（一）期間的計算（二）期間的剔除期間的剔除，是指受訴法院按照規(guī)定，不將期間進行中雖然用于某些事項或活動但卻難以精確控制的時間計入該項期間。四、期間的耽誤及其補救期間的耽誤，是指當(dāng)事人或者其他訴訟參與人本應(yīng)在法定期間、指定期間或者約定期間內(nèi)實施或者完成訴訟活動，卻因為某種原因未能實施或者完成該訴訟活動的狀態(tài)。22第二節(jié)送達一、送達的概念和意義（一）送達的概念民事訴訟中的送達，是指人民法院依照法定的程序和方式，將訴訟文書交給當(dāng)事人和其他訴訟參與人的行為。1．送達的主體只能是人民法院。2．送達的對象只能是當(dāng)事人及其他訴訟參與人。3．送達的內(nèi)容是所有需要交給當(dāng)事人和其他訴訟參與人的訴訟文書。4．送達必須按照法定的程序和方式進行。23第二節(jié)送達（二）送達的意義1．送達是民事訴訟法律關(guān)系主體訴訟行為相互聯(lián)系的紐帶，直接影響著民事訴訟能否正常、按時進行。2．依法送達有助于維護法院裁判的正當(dāng)性。3．送達作為法院的一項訴訟行為本身包含了一定的法律后果。二、送達的方式（一）直接送達直接送達是指人民法院派專人將訴訟文書直接送交給受送達人本人的送達方式。（二）留置送達留置送達是指受送達人拒絕簽收所送達的訴訟文書時，送達人依法將訴訟文書放置在受送達人住所即視為完成送達的送達方式。（三）委托送達委托送達是指受訴法院直接送達訴訟文書有困難時（譬如路途遙遠），委托其他人民法院代為送達的送達方式。24第二節(jié)送達（四）郵寄送達郵寄送達是指受訴法院在直接送達訴訟文書困難時，通過將訴訟文書以郵局掛號的方式郵寄給受送達人的送達方式。（五）轉(zhuǎn)交送達轉(zhuǎn)交送達是指人民法院將訴訟文書交受送達人所在機關(guān)、單位，讓他們轉(zhuǎn)交給受送達人的送達方式。（六）公告送達公告送達是指在受送達人下落不明時或者在采用上述送達方式無法送達時，法院發(fā)出公告將送達內(nèi)容告訴社會公眾，經(jīng)過法定期間即視為送達的送達方式。（七）數(shù)字化送達方式數(shù)字化送達方式是指通過電話、傳真、電子郵件、手機短信等進行送達的方式。25第二節(jié)送達二、送達的效力和送達回證（一）送達的效力送達的效力是指法院依法定的程序和方式，將訴訟文書送達給當(dāng)事人或者其他訴訟參與人后所產(chǎn)生的法律效果。（1）受送達人實施訴訟行為、行使訴訟權(quán)利和履行訴訟義務(wù)的起始時間得以確定。（2）受送達人受送達以后，如果沒有按照所送達的訴訟文書的要求實施特定的訴訟行為，就會承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。（3）送達能夠引起特定訴訟法律關(guān)系的產(chǎn)生或者消滅。（4）送達是某些訴訟文書發(fā)生法律效力的要件之一。（二）送達回證送達回證是指法院制作的用于證明受送達人已經(jīng)收到法院所送的訴訟文書的書面憑證。26第三節(jié)強制措施一、強制措施的概念和意義強制措施又稱對妨害民事訴訟的強制措施，是指法院在民事訴訟（包括審判和執(zhí)行）過程中，為保證民事審判活動和執(zhí)行活動的順利進行，對實施妨害民事訴訟行為的人所采取的各種強制性手段。對妨害民事訴訟的行為采取強制措施，具有以下幾個方面的意義：1.保障當(dāng)事人和其他訴訟參與人充分行使訴訟權(quán)利2.保障人民法院順利完成審判和執(zhí)行任務(wù)3.教育公民自覺遵守法律，維護正常的訴訟秩序和法院的權(quán)威27第三節(jié)強制措施二、妨害民事訴訟行為的構(gòu)成和種類（一）妨害民事訴訟行為的構(gòu)成妨害民事訴訟行為，是指當(dāng)事人、其他訴訟參與人或案外人在訴訟（包括審判和執(zhí)行）過程中故意實施的擾亂民事訴訟秩序、阻撓民事訴訟進程的行為。妨害民事訴訟行為，其構(gòu)成要件包括：1、是已經(jīng)實施并在客觀上妨害了民事訴訟的行為。2、是在訴訟過程中實施的行為。3、行為人在主觀上必須出于故意。（二）妨害民事訴訟行為的種類28第三節(jié)強制措施1、必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭。2、訴訟參與人和其他人違反法庭規(guī)則。3、訴訟參與人或者其他人妨害訴訟證據(jù)的收集、調(diào)查及阻攔、干擾訴訟的進行。4、拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生效力的判決、裁定。5、訴訟欺詐行為。6、有義務(wù)協(xié)助調(diào)查、執(zhí)行的單位拒不履行協(xié)助義務(wù)。7、采取非法拘禁他人或者非法私自扣押他人財產(chǎn)追索債務(wù)的行為。29第三節(jié)強制措施三、強制措施的種類及其適用（一）拘傳及其適用拘傳是指人民法院在法定情況下，通過派出司法警察依法強制有關(guān)人員到庭參加訴訟的強制措施。適用拘傳時，必須具備以下條件：1．拘傳適用的對象是必須到庭的被告。2．經(jīng)過兩次傳票傳喚。必須是用法院傳票依照法定程序和送達的方式經(jīng)過兩次傳喚。3．無正當(dāng)理由拒不到庭。30第三節(jié)強制措施（二）訓(xùn)誡及其適用訓(xùn)誡是指人民法院對妨害民事訴訟行為情節(jié)較輕的人，通過批評、教育的方式，指出是違法之處并責(zé)令其加以改正的強制措施。訓(xùn)誡的適用對象僅限于違反法庭規(guī)則，情節(jié)顯著輕微，尚不足以作出退出法庭，罰款、拘留等措施的人。（三）責(zé)令退出法庭及其適用責(zé)令退出法庭是指人民法院強行命令違反法庭規(guī)則的人離開法庭，從而防止其繼續(xù)妨害訴訟活動進行的強制措施。31第三節(jié)強制措施責(zé)令退出法庭的適用對象也是違反法庭規(guī)則的訴訟參與人或其他人。（四）罰款及其適用罰款是指人民法院對妨害民事訴訟行為人所采取的強令其在指定期間繳納一定數(shù)額金錢的強制措施。（五）拘留及其適用拘留是指人民法院對妨害民事訴訟行為嚴重的人，在一定期間內(nèi)限制其人身自由的強制措施。（六）限制出境及其適用限制出境，是指執(zhí)行法院對未履行生效法律文書確定義務(wù)的被執(zhí)行人或其法定代表人、負責(zé)人責(zé)令不準出境的一種強制措施。32第四節(jié)訴訟費用與司法救助一、訴訟費用的概念與征收訴訟費用的意義（一）訴訟費用的概念訴訟費用是指民事訴訟當(dāng)事人依法向法院交納的為進行訴訟所必需的費用。（二）征收訴訟費用的意義1．制裁民事違法行為。2．減少納稅人的負擔(dān)和國家財政開支。3．防止當(dāng)事人濫用訴權(quán)。訴訟費用原則上由敗訴當(dāng)事人和不當(dāng)進行訴訟行為的人負擔(dān)。4．有利于維護國家主權(quán)和經(jīng)濟利益。33第四節(jié)訴訟費用與司法救助二、訴訟費用的種類和征收標(biāo)準（一）案件受理費及其征收標(biāo)準案件受理費，是指人民法院決定受理案件后，依照有關(guān)規(guī)定應(yīng)向當(dāng)事人收取的費用。1．非財產(chǎn)案件受理費非財產(chǎn)案件是指爭議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系不具有直接的財產(chǎn)內(nèi)容，而是與爭議主體的人格、身份不可分離的案件。由于此類訴訟所涉權(quán)益之經(jīng)濟價值通常無法精確量化，故其受理費實行“按件計征”的原則。2．財產(chǎn)案件受理費財產(chǎn)案件是指當(dāng)事人爭議的權(quán)利義務(wù)關(guān)系具有一定物質(zhì)的內(nèi)容，或直接體現(xiàn)某種經(jīng)濟利益的案件。對于財產(chǎn)案件，其案件受理費按訴訟標(biāo)的金額或價額的大小予以征收。3、案件受理費征收的特殊規(guī)定34第四節(jié)訴訟費用與司法救助（二）申請費及其征收標(biāo)準所謂申請費，是指當(dāng)事人申請執(zhí)行生效法律文書，財產(chǎn)保全等事項時，應(yīng)向人民法院交納的費用。（三）其他訴訟費用及其征收標(biāo)準三、訴訟費用的預(yù)交訴訟費用的預(yù)交，是指由當(dāng)事人一方預(yù)先墊付訴訟費用。預(yù)交訴訟費用的當(dāng)事人不一定就是最終承擔(dān)訴訟費用的當(dāng)事人。1．案件受理費的預(yù)交案件受理費由原告、有獨立請求權(quán)的第三人、上訴人預(yù)交，被告提起反訴，依照本辦法規(guī)定需要交納案件受理費的，由被告預(yù)交。2．申請費的預(yù)交：申請費由申請人預(yù)交。3．幾種特殊情況的處理35第四節(jié)訴訟費用與司法救助四、訴訟費用的負擔(dān)所謂訴訟費用的負擔(dān)，是指在案件審判終了和執(zhí)行完畢時，當(dāng)事人對訴訟費用的實際承擔(dān)。五、訴訟費用的管理和監(jiān)督六、司法救助（一）司法救助的概念司法救助，是指人民法院對于民事案件中有充分理由證明自己的合法權(quán)益受到侵害，但經(jīng)濟確有困難的當(dāng)事人，實行訴訟費用的緩交、減交或免交，以及在執(zhí)行案件中因被執(zhí)行人確無或暫時確無履行法定義務(wù)能力而無經(jīng)濟來源，生活極度困難的且需要救助的申請執(zhí)行人發(fā)放救急資助專用基金的制度。36第四節(jié)訴訟費用與司法救助法律援助與司法救助至少存在以下幾個方面的區(qū)別：（1）提供法律援助的主體不同于提供司法救助的主體；（2）接受法律援助的主體也不同于接受司法救助的主體；（3）法律援助的事項范圍不同于司法救助的事項范圍；（4）法律援助的形式多種多樣，而司法救助的形式則比較單純，就是訴訟費用的緩、減、免。（5）法律援助的受援人因所需援助案件或事項的解決而獲較大利益時，仍然應(yīng)當(dāng)向法律援助機構(gòu)支付服務(wù)費用，而司法救助的受救助人目前在類似情況下均不需支付任何類似費用。（二）司法救助的形式（三）司法救助的適用程序37第十四章第一審普通程序38本章概要第一節(jié)普通程序概述第二節(jié)起訴與受理第三節(jié)審理前的準備第四節(jié)開庭審理第五節(jié)撤訴與延期審理第六節(jié)訴訟中止與訴訟終結(jié)39第一節(jié)普通程序概述一、普通程序的概念普通程序是人民法院審理第一審民事案件通常適用的程序。我國實行兩審終審制，一個民事案件經(jīng)兩級人民法院審理即告終結(jié)，因此，通常的民事訴訟程序包括第一審程序和第二審程序。第一審程序又分為普通程序和簡易程序兩類，除簡單的民事案件外，其他案件的第一審都應(yīng)當(dāng)適用普通程序。普通程序是人民法院審理第一審民事案件所適用的基礎(chǔ)性程序，它在整個民事訴訟程序中占有十分重要的地位。從立法體例上看，第一審普通程序規(guī)定最為完整，其他訴訟程序沒有特殊規(guī)定的，均需適用普通程序的規(guī)定，普通程序?qū)嶋H上起著各種訴訟程序通則的作用，是整個民事審判程序的基礎(chǔ)。二、普通程序的特點1.普通程序具有程序的完整性2.普通程序具有廣泛的適用性40第二節(jié)起訴與受理一、起訴（一）起訴的概念民事訴訟中的起訴，是指自然人、法人或者其他組織認為自己所享有的或者依法由自己管理、支配的民事權(quán)益受到侵害或與他人發(fā)生爭議，以自己的名義請求人民法院通過審判給予司法保護的訴訟行為。（二）起訴的條件根據(jù)《民訴法》第119條的規(guī)定，起訴必須同時符合下列四個要件：1．原告是與本案有直接利害關(guān)系的自然人、法人和其他組織。2．有明確的被告。3．有具體的訴訟請求和事實、理由。4．屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。（三）起訴的方式41第二節(jié)起訴與受理二、受理（一）受理的概念與程序民事訴訟中的受理，是指受訴人民法院經(jīng)審查，認為原告的起訴符合法定條件，對案件予以立案審理的審判行為。（二）受理的法律效力1．程序法上的效力。人民法院對原告的起訴決定受理后，即在雙方當(dāng)事人與人民法院之間發(fā)生民事訴訟法律關(guān)系。2．實體法上的效力。根據(jù)《民法通則》第140條的規(guī)定，訴訟時效因當(dāng)事人提起訴訟而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間應(yīng)當(dāng)重新計算。（三）特殊情況的處理42第三節(jié)審理前的準備一、審理前準備的概念根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，審理前的準備，是指原告的起訴被受理后，至正式的開庭審理之前，為使庭審順利進行，審判人員與當(dāng)事人依法所進行的一系列準備工作的總稱。審理前的準備是普通程序的重要組成部分，是正式開庭審理前法定的必經(jīng)階段。二、審理前準備的內(nèi)容1.在法定期間內(nèi)送達訴訟文書2.告知訴訟權(quán)利義務(wù)與合議庭組成人員3.審核訴訟材料，調(diào)查收集必要的證據(jù)4.追加當(dāng)事人5.程序分流6.組織交換證據(jù)43第四節(jié)開庭審理一、開庭審理的概念和形式（一）開庭審理的概念開庭審理，是人民法院于確定的日期在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，依照法定的程序和形式，在法庭上對民事案件進行實體審理的訴訟活動。（二）開庭審理的形式1．開庭審理必須采取法庭審理的形式，即開庭審理必須在法庭上進行。2．開庭審理應(yīng)以公開審理為原則，以不公開審理為例外。3．開庭審理應(yīng)當(dāng)采取言詞審理、直接審理的方式。言詞審理，也稱口頭審理，是相對于書面審理的方式而言的，是指法院進行的證據(jù)調(diào)查程序和雙方當(dāng)事人的辯論程序必須以口頭方式進行，否則不得作為判決的基礎(chǔ)。直接審理，是相對于間接審理而言的，它是指作出裁判的法官必須直接參與當(dāng)事人的辯論及證據(jù)調(diào)查，否則判決無效。44第四節(jié)開庭審理三、開庭審理的程序（一）開庭準備開庭準備是開庭審理的預(yù)備階段，具體是指在事先確定的開庭期日到來時，在正式進入實體審理前，為了保證審理的順利進行而應(yīng)當(dāng)由人民法院完成的準備工作。（二）法庭調(diào)查法庭調(diào)查是指人民法院依照法定程序，在法庭上向當(dāng)事人和其他訴訟參與人審查核實各種證據(jù)的活動。法庭調(diào)查按下列順序進行：1．當(dāng)事人陳述。2．當(dāng)事人出示證據(jù)并相互質(zhì)證45第四節(jié)開庭審理（三）法庭辯論法庭辯論是在法庭調(diào)查的基礎(chǔ)上，雙方當(dāng)事人就案件事實的認定和法律的適用進一步向法庭闡明自己的觀點，反駁對方的主張，進行論證和辯駁的活動。（四）合議庭評議（五）宣告判決人民法院經(jīng)過合議作出的民事裁判，應(yīng)當(dāng)公開宣告。宣告判決分為當(dāng)庭宣判和定期宣判兩種情況。三、審結(jié)期限審結(jié)期限是法律規(guī)定的人民法院審結(jié)民事案件的時間限制，也稱審限。規(guī)定案件審結(jié)期限的目的在于促使人民法院及時審結(jié)民事案件，防止訴訟拖延，提高訴訟效率，保護當(dāng)事人的合法權(quán)益。46第五節(jié)撤訴與延期審理一、撤訴（一）撤訴的概念撤訴，是指當(dāng)事人將已成立之訴撤回，不再要求人民法院對案件進行審理的訴訟行為。（二）撤訴的分類1．依當(dāng)事人撤訴行為的積極和消極形態(tài)為標(biāo)準可分為：申請撤訴：是指當(dāng)事人主動向人民法院提出撤回訴訟的申請，不再要求人民法院對案件繼續(xù)進行審理，它是當(dāng)事人對訴訟權(quán)利的積極處分；按撤訴處理：是指人民法院根據(jù)法律規(guī)定，針對當(dāng)事人的某些行為，比照當(dāng)事人申請撤訴處理，這是當(dāng)事人對訴訟權(quán)利的消極處分。2．依提出撤訴的主體為標(biāo)準，可分為原告撤回本訴、被告撤回反訴、有獨立請求權(quán)的第三人撤回參加之訴。3．依撤訴行為發(fā)生的不同審級為標(biāo)準，可分為撤回起訴和撤回上訴。47第五節(jié)撤訴與延期審理（三）申請撤訴的條件和方式1．撤訴必須以書面或口頭方式向人民法院提出明確的申請。2．撤訴必須基于當(dāng)事人真實的意思表示。3．撤訴申請最遲應(yīng)在人民法院宣告判決前提出。4．撤訴申請須經(jīng)人民法院審查。（四）按撤訴處理的法定情形1．原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的。2．原告應(yīng)當(dāng)預(yù)交而未預(yù)交案件受理費，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其預(yù)交，通知后仍不預(yù)交或者申請減、緩、免未獲人民法院批準而仍不預(yù)交的。3．無民事行為能力的當(dāng)事人的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的，如屬原告方，可以按撤訴處理。4．有獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以對該第三人按撤訴處理。48第五節(jié)撤訴與延期審理（五）撤訴的法律效力1．結(jié)束本案訴訟程序2．撤訴后視同未起訴。3．訴訟時效重新計算。二、延期審理延期審理，是指人民法院已經(jīng)確定開庭審理的日期后，或者在開庭審理的過程中，由于出現(xiàn)某種法定事由，使開庭審理不能如期進行，或者已經(jīng)開始的庭審無法繼續(xù)進行，從而決定推延審理的一種訴訟制度。49第六節(jié)訴訟中止與訴訟終結(jié)一、訴訟中止（一）訴訟中止的概念訴訟中止，是指在訴訟進行過程中，由于某種法定情形的出現(xiàn)而使訴訟活動難以繼續(xù)進行，受訴人民法院裁定暫時停止本案訴訟程序的制度。（二）訴訟中止適用的法定情形和方式二、訴訟終結(jié)（一）訴訟終結(jié)的概念訴訟終結(jié)，是指在訴訟進行過程中，由于某種法定事由的出現(xiàn)，致使本案訴訟程序無法或沒有必要繼續(xù)進行時，受訴人民法院裁定結(jié)束本案訴訟程序的制度。（二）訴訟終結(jié)適用的法定情形和方式50第十五章簡易程序51本章概要第一節(jié)簡易程序概述第二節(jié)簡易程序的適用范圍第三節(jié)簡易程序的具體規(guī)定52第一節(jié)簡易程序概述一、簡易程序的含義在民事訴訟中，簡易程序包括爭訟簡易程序和非訟簡易程序（非訟程序多為簡易程序）。通常所謂的簡易程序，是指爭訟簡易程序，包括通常簡易程序和小額訴訟程序。有時，簡易程序僅指通常的簡易程序，與“小額訴訟程序”并列。二、簡易程序的價值取向簡易程序的特征在于高度簡化程序，使程序在靈活的同時出現(xiàn)了某種非確定性。53第二節(jié)簡易程序的適用范圍一、適用簡易程序的案件在我國，適用簡易程序的案件限于一審簡單民事案件（包括海事案件）。所謂簡單民事案件，是指基層法院和其派出法庭審理的事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的案件。二、簡易程序的適用（一）法院依法適用和當(dāng)事人合意適用1、法院依法適用2、當(dāng)事人合意適用并經(jīng)法院同意適用（二）異議與處理54第三節(jié)簡易程序的具體規(guī)定一、起訴、受理與答辯之簡易二、送達訴訟文書之簡易三、審前準備之簡易四、先行調(diào)解下列民事案件，法院在開庭審理時應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解：（1）婚姻家庭糾紛和繼承糾紛；（2）勞務(wù)合同糾紛；（3）交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛；（4）宅基地和相鄰關(guān)系糾紛；（5）合伙協(xié)議糾紛；（6）訴訟標(biāo)的額較小的糾紛。五、開庭審理之簡易六、判決和判決書之簡易55第十六章民事訴訟中的裁判56本章概要第一節(jié)裁判概述第二節(jié)判決第三節(jié)裁定、決定與命令57第一節(jié)裁判概述一、裁判的含義與特征人民法院在對民事案件進行審理的過程中或之后，一般要對當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系及訴訟程序的進行與保障問題作出具有公權(quán)性質(zhì)的斷定，這種斷定就稱為裁判。人民法院作出裁判屬于法院的審判行為，是人民法院行使審判權(quán)的一種方式。具體來說，裁判具有如下特征：1、權(quán)威性。2、特定性。（1）裁判主體的特定性。（2）裁判內(nèi)容的特定性。（3）裁判形式的特定性。3、法定性。4、公開性。58第一節(jié)裁判概述二、裁判的分類（一）判決、裁定、決定和命令根據(jù)裁判的內(nèi)容不同，可以將裁判分為判決、裁定、決定和命令。判決是指人民法院依法對案件進行審理后就案件實體問題所作的具有約束力的結(jié)論性判定。裁定是指人民法院在訴訟過程中為處理程序事項和個別的實體事項而作出的具有約束力的結(jié)論性判定。決定是指人民法院為解決訴訟過程中發(fā)生的影響訴訟正常順利進行的特殊事項所作出的具有約束力的結(jié)論性判定。命令是指人民法院對程序進行的事項或者某些無爭議的事實問題依法發(fā)出的指令。59第一節(jié)裁判概述（二）中間裁判和終局裁判根據(jù)裁判是否產(chǎn)生終局法律效力，可以將裁判分為中間裁判和終局裁判。中間裁判是指人民法院在訴訟過程中制作的針對爭點而非訴訟標(biāo)的所作的裁判。終局裁判是指在案件審理結(jié)束時人民法院制作的能終結(jié)訴訟程序的裁判。（三）書面裁判和口頭裁判根據(jù)裁判是否表現(xiàn)為書面形式，可以將裁判分為書面裁判和口頭裁判。書面裁判是指人民法院用書面形式制作的裁判?？陬^裁判是指人民法院口頭所作的裁判，不用書面形式，但一般要記入筆錄。三、判決、裁定、決定和命令的關(guān)系60第二節(jié)判決一、判決的概念與特征判決是法院裁判最重要的形式之一。所謂判決，是指人民法院依法對案件進行審理后就案件實體問題所作的具有約束力的結(jié)論性判定。判決具有如下特征：（1）判決是人民法院行使審判權(quán)的結(jié)果，只有人民法院才能作出判決，因此判決的制定主體具有特定性。（2）判決一般只涉及案件實體問題，即主要是解決當(dāng)事人之間爭議的民事法律關(guān)系，因此判決的內(nèi)容具有特定性。（3）判決必須依法定程序?qū)Π讣M行審理后才能作出，且必須有充足的事實依據(jù)和準確的法律依據(jù)，因此判決具有法定性。（4）判決一旦作出并生效，非經(jīng)法定程序不得更改和撤銷，作出判決的人民法院、當(dāng)事人和其他主體都應(yīng)受到判決的拘束，因此判決具有很高的權(quán)威性。61第二節(jié)判決二、判決的分類（一）訴訟案件判決和非訟案件判決（二）給付判決、確認判決和變更判決（三）全部判決和部分判決（四）終局判決和中間判決（五）對席判決和缺席判決（六）原判決和補充判決（七）一審判決和二審判決62第二節(jié)判決三、判決的內(nèi)容判決的作出只能采用書面形式，即判決書的形式。根據(jù)《民訴法》第152條的規(guī)定，判決書應(yīng)當(dāng)寫明：1、案由、訴訟請求、爭議的事實和理由。2、判決認定的事實、理由和適用的法律依據(jù)。3、判決結(jié)果和訴訟費用的負擔(dān)。4、上訴期間和上訴的法院。四、判決的效力（一）是否為判決（二）是否為有效判決（三）有效判決的效力63第二節(jié)判決內(nèi)容有效的判決即具有實質(zhì)效力的判決，又可以分為兩種，即“效力待定的判決”和“完全效力的判決”。所謂效力待定的判決，是指因為作為判決基礎(chǔ)的訴訟行為有瑕疵而需通過“確定”，即通過上訴或者再審才能補正瑕疵，效力溯及判決作出時的判決。一個完全效力的判決，即一個確定的判決，應(yīng)當(dāng)包含形式效力和實質(zhì)效力：形式效力包括判決對法院的拘束力和形式上的確定力；實質(zhì)效力包括判決實質(zhì)上的確定力（即既判力）、形成力和執(zhí)行力。64第二節(jié)判決1、拘束力拘束力又稱羈束力，是指針對法院自身而言的一種判決效力，判決一旦宣告或者送達當(dāng)事人后，作出判決的法院自己必須受到判決的拘束，在同一審級內(nèi)不得隨意地予以撤銷或變更。2、確定力判決的確定力包括形式上的確定力和實質(zhì)上的確定力。形式上的確定力也稱外部確定力，是指當(dāng)事人不得以上訴的方法，請求上級法院將該判決廢棄或變更的效力。實質(zhì)上的確定力就是我們通常所說的既判力，是指當(dāng)事人之間原爭議的民事法律關(guān)系已經(jīng)人民法院判決解決并確定生效，當(dāng)事人不得對此再提起訴訟或在以后的訴訟中主張與該判決相反的內(nèi)容，人民法院也不得對當(dāng)事人之間原爭議的民事法律關(guān)系再進行判決或在以后的訴訟中作出與該判決相沖突的判決。65第二節(jié)判決3、形成力所謂形成力，又稱變更力或創(chuàng)設(shè)力，是指判決所具有的變更原有法律關(guān)系產(chǎn)生新的法律關(guān)系的效力。如離婚判決就解除了當(dāng)事人之間的婚姻關(guān)系。一般來說，只有變更判決和非訟案件判決才具有形成力。4、執(zhí)行力所謂執(zhí)行力，是指具有給付內(nèi)容的判決可以作為執(zhí)行根據(jù)而具有強制執(zhí)行的效力。執(zhí)行力只針對具有給付內(nèi)容的判決而言，其他判決不具有執(zhí)行力。具有給付內(nèi)容的判決生效以后，判決履行義務(wù)方當(dāng)事人不自動履行判決義務(wù)，則權(quán)利方當(dāng)事人可以申請人民法院強制執(zhí)行，使判決所確定的權(quán)利得到強制實現(xiàn)。66第二節(jié)判決五、既判力（一）既判力的含義既判力又稱判決實質(zhì)上的確定力，是指當(dāng)事人之間原爭議的民事法律關(guān)系已經(jīng)人民法院判決解決并確定生效，當(dāng)事人不得對此再提起訴訟或在以后的訴訟中主張與該判決相反的內(nèi)容，人民法院也不得對當(dāng)事人之間原爭議的民事法律關(guān)系再進行判決或在以后的訴訟中作出與該判決相沖突的判決。（二）既判力的時間范圍所謂既判力的時間范圍，又稱為既判力的時間界限、既判力的基準時或既判力的標(biāo)準時，是指已確定判決產(chǎn)生既判力作用的時間點。一般認為，既判力的時間界限為事實審言詞辯論終結(jié)時，也即確定判決僅對事實審言詞辯論終結(jié)時所存在或不存在的權(quán)利義務(wù)關(guān)系產(chǎn)生既判力，而對此基準時之后所發(fā)生的事實或權(quán)利義務(wù)關(guān)系的變動事實則無既判力。67第二節(jié)判決（三）既判力的客觀范圍既判力的客觀范圍，是指確定判決對哪些事項產(chǎn)生既判力。一般認為，判決是對當(dāng)事人之間爭議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的判斷，因此，既判力的客觀范圍就是判決所確定的當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即生效判決所確定的訴訟標(biāo)的。（四）既判力的主觀范圍既判力的主觀范圍，是指確定判決對哪些主體產(chǎn)生既判力。一般來說，既判力只及于當(dāng)事人，而不及于與訴訟標(biāo)的無關(guān)的案外人。68第三節(jié)裁定、決定與命令一、裁定（一）裁定的概念裁定也是裁判的一種重要形式。所謂裁定，是指人民法院在訴訟過程中為處理程序事項和個別的實體事項而作出的具有約束力的結(jié)論性判定。裁定主要用于解決程序事項，但有時也用于解決個別實體事項，如先予執(zhí)行裁定和財產(chǎn)保全裁定。（二）裁定的適用范圍（三）裁定的內(nèi)容和效力69第三節(jié)裁定、決定與命令二、決定（一）決定的概念所謂決定，是指人民法院為解決訴訟過程中發(fā)生的影響訴訟正常順利進行的特殊事項所作出的具有約束力的結(jié)論性判定。這些特殊事項既非實體性事項，又非純粹程序性事項，且相當(dāng)一部分不是本案審判自身的事項，但其一個共同特點是影響訴訟正常順利進行，即構(gòu)成訴訟障礙。（二）決定的適用范圍（三）決定的內(nèi)容和效力70第三節(jié)裁定、決定與命令三、命令所謂命令，是指人民法院對程序進行的事項或者某些無爭議的事實問題依法發(fā)出的指令，這些事項往往屬于法院職權(quán)范圍內(nèi)的事項，具有明顯的法院職權(quán)色彩。根據(jù)我國《民訴法》的規(guī)定，命令主要有調(diào)查證據(jù)的命令、解除保全的命令、支付令、搜查令、執(zhí)行令等。另外，我國《民訴法》當(dāng)中還出現(xiàn)了很多“責(zé)令”、“指令”等術(shù)語，除有明確規(guī)定可以歸入裁判的其他類型外，應(yīng)當(dāng)將其歸入命令的類型。命令一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力，特定主體必須履行。如果情況發(fā)生變化，法院可以根據(jù)情況需要撤銷原命令。71第十七章上訴審程序72本章概要第一節(jié)上訴審程序概述第二節(jié)上訴的提起與受理第三節(jié)上訴案件的審理與裁判73第一節(jié)上訴審程序概述一、上訴程序的概念上訴程序是指由于民事訴訟的當(dāng)事人不服法院未生效的裁判，在法定期間內(nèi)向其上一級法院提起變更或者撤銷該未生效裁判的請求所引起的訴訟程序。我國民事訴訟采取的是兩審終審制，故在我國上訴審程序當(dāng)然是指第二審程序；而根據(jù)《民訴法》第十四章的規(guī)定，第二審程序既是針對判決的上訴審程序，也是針對裁定的上訴審程序，所以我國并非像其他大陸法系國家和地區(qū)那樣，針對判決與裁定分別設(shè)計兩種不同的上訴審程序（第二審程序）。74第一節(jié)上訴審程序概述二、上訴審程序的目的（一）保護當(dāng)事人的權(quán)利（二）保障法律的統(tǒng)一解釋和適用三、上訴審程序的審理模式（一）事實審與法律審（二）復(fù)審主義、事后審主義與續(xù)審主義我國民事訴訟法中的第二審程序，在性質(zhì)上應(yīng)界定為續(xù)審主義。75第二節(jié)上訴的提起與受理一、上訴的概念上訴，是當(dāng)事人對于下級法院尚未確定的裁判，向上級法院聲明不服，請求撤銷或變更該裁判的訴訟行為。就我國而言，上訴是指當(dāng)事人對地方各級法院尚未確定的第一審判決、裁定，在法定期限內(nèi)聲明不服，請求上一級法院依第二審程序撤銷或變更該判決、裁定的訴訟行為。二、提起上訴的條件（一）上訴的實質(zhì)要件1、上訴人與被上訴人須適格2、上訴人須具有上訴利益76第二節(jié)上訴的提起與受理（二）上訴的形式要件1、裁判具有可上訴性2、上訴須在法定期間內(nèi)提起3、上訴須向一審法院的直接上一級法院提起4、上訴須采取書面形式三、上訴之提起和受理的程序（一）上訴狀等訴訟文書的提交與送達（二）訴訟案卷和證據(jù)的報送（三）二審法院的立案四、上訴的效力（一）阻斷一審裁判的確定（二）訴訟案件移審于二審法院五、關(guān)于附帶上訴77第三節(jié)上訴案件的審理與裁判一、上訴案件的審判范圍我國《民訴法》第151條亦明確規(guī)定：“第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查?！保ㄒ唬┙共焕孀兏瓌t禁止不利益變更原則，是指在一方當(dāng)事人上訴的情況下，第二審法院不得作出比一審判決更不利于上訴人的判決。（二）禁止利益變更原則禁止利益變更原則，是指二審法院的判決不得超出上訴請求范圍增加上訴人的利益。78第三節(jié)上訴案件的審理與裁判二、上訴案件的審判組織與審理方式（一）審判組織（二）審理方式1、開庭審理2、不開庭審理三、上訴案件的裁判類型（一）對判決提起上訴的案件的裁判1、判決駁回上訴，維持原判2、依法改判3、裁定撤銷原判決，發(fā)回重審4、裁定撤銷原判決，駁回起訴5、裁定撤銷原判決，移送管轄79第三節(jié)上訴案件的審理與裁判（二）對裁定提起上訴的案件的裁判1、維持原裁定的裁定2、撤銷或變更原裁定的裁定四、二審中的法院調(diào)解根據(jù)《民訴法》第9條、第93條、第172條以及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，對于上訴案件，第二審法院也可在當(dāng)事人雙方自愿的基礎(chǔ)上進行調(diào)解。五、撤回上訴與二審中的撤訴（一）撤回上訴撤回上訴，是指上訴人依法提起上訴后，在第二審法院判決宣告前，要求第二審法院停止上訴案件的審判的制度。80第三節(jié)上訴案件的審理與裁判（二）第二審程序中的撤訴根據(jù)《民訴法》第145條的規(guī)定，一審宣判前，原告可以申請撤訴，是否準許，由人民法院裁定。而對于在第二審程序中一審原告能否撤訴（即撤回一審中的起訴）的問題，《民訴法》沒有明確規(guī)定（第173條僅規(guī)定了申請撤回上訴問題）。由于案件已經(jīng)進入到第二審程序，顯然屬于一審宣判之后，故從《民訴法》的規(guī)定來看，似乎是不認可二審程序中原一審原告可以撤訴。但從訴訟法理上講，即使案件已系屬于第二審法院，由于一審判決尚未確定，基于處分原則的要求，也應(yīng)允許一審原告撤回起訴。六、二審中的訴之追加與反訴七、審結(jié)期限81第十八章再審程序82本章概要第一節(jié)再審程序概述第二節(jié)民事再審事由第三節(jié)再審發(fā)動方式第四節(jié)再審審查程序第五節(jié)再審審理程序第六節(jié)第三人撤銷之訴83第一節(jié)再審程序概述一、再審程序的含義再審程序，是為了糾正已經(jīng)發(fā)生法律效力裁判中的錯誤而對案件再次進行審理的程序。再審程序并不是每一個民事訴訟案件必經(jīng)的程序，而只是對于已經(jīng)發(fā)生法律效力并且符合再審條件的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議才能適用的一種特殊審判程序。二、再審程序的特點（一）再審程序的補充性（二）再審發(fā)動主體的特殊性（三）再審的提起須具備法定事由（四）再審程序階段的兩分性84第一節(jié)再審程序概述三、再審程序與第二審程序的關(guān)系1、審理的對象不同。2、提起的主體不同。3、提起的期限不同。4、審理的法院不同。四、再審程序的意義和功能（1）糾錯功能，即糾正已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判中存在的錯誤；（2）救濟功能，即為當(dāng)事人提供權(quán)利救濟的途徑；（3）監(jiān)督與保障功能，即以審判權(quán)監(jiān)督、制約審判權(quán)與保障當(dāng)事人的主體地位。85第二節(jié)民事再審事由一、民事再審事由概述（一）民事再審事由的含義和意義民事再審事由，是指《民訴法》規(guī)定的啟動民事再審審理程序的法定理由或根據(jù)。（二）民事再審事由的分類1、再審事由的理論分類:根據(jù)再審發(fā)動方式的不同，再審事由可以分為四類：當(dāng)事人申請再審事由、案外人申請再審事由、法院發(fā)動再審事由、檢察院抗訴提起再審事由。2、再審事由的立法分類:《民訴法》第200條列舉了13項外加一款共15種民事再審的15種法定事由可以分為三類：裁判主體不合法、裁判依據(jù)不合法、違反法定程序。86第二節(jié)民事再審事由二、民事再審事由Ⅰ：裁判主體不合法（一）裁判機構(gòu)不合法1、裁判機構(gòu)不存在。如判決書載明的“××市中級人民幣法院”。2、裁判機構(gòu)不合法。如審判組織的組成不合法。（二）法官對本案沒有審判權(quán)1、審理和裁決的法官本身不是合議庭的法官或不能成為獨任法官。2、依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避。（三）法官在審理案件的過程中實施了職務(wù)犯罪行為87第二節(jié)民事再審事由三、民事再審事由Ⅱ：裁判根據(jù)不合法（一）事實根據(jù)方面1、有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定2、原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明3、原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的4、原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證5、對審理案件需要的證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，而人民法院未調(diào)查收集6、據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更7、原判決、裁定認定事實以虛假的自認作為基礎(chǔ)88第二節(jié)民事再審事由（二）法律根據(jù)方面1、適用的法律與案件性質(zhì)明顯不符；2、確定民事責(zé)任明顯違背當(dāng)事人約定或者法律規(guī)定；3、適用已經(jīng)失效或尚未施行的法律；4、違反法律溯及力規(guī)定；5、違反法律適用規(guī)則；6、明顯違背立法本意。一是《審判監(jiān)督解釋》第13條列舉的6種“適用法律確有錯誤”的情形，并沒有窮盡裁判法律根據(jù)有瑕疵的所有情形，也未窮盡基于裁判法律根據(jù)不合法而發(fā)動再審程序的全部類型。二是法院調(diào)解書可以不引用法律，這是法律適用的特殊情形。三是關(guān)于“違反法律適用規(guī)則”的理解。民事裁判適用法律要做到全面、準確，遵循法律適用的一般規(guī)則89第二節(jié)民事再審事由四、民事再審事由Ⅲ：裁判程序不合法（一）剝奪當(dāng)事人程序參與權(quán)（二）剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利（三）未經(jīng)傳票傳喚缺席判決（四）原判決、裁定遺漏或超出訴訟請求（五）判決、裁定主文缺乏具體性、明確性90第二節(jié)民事再審事由五、案外人申請再審的再審事由（一）何謂“案外人主張權(quán)利”關(guān)于“案外人主張權(quán)利”的內(nèi)涵，需要區(qū)分兩種類型的案外人申請再審分別說明：執(zhí)行程序外的案外人申請再審，案外人主張保護其受到生效裁判侵害的權(quán)利；而執(zhí)行程序中的案外人申請再審，案外人主張的是足以排除依據(jù)生效裁判進行強制執(zhí)行的權(quán)利。案外人對生效法律文書確定的執(zhí)行標(biāo)的（物）所能夠主張的權(quán)利類型，可以是案外人對執(zhí)行標(biāo)的物享有的“所有權(quán)或者其他阻止標(biāo)的物轉(zhuǎn)讓、交付的權(quán)利”。91第二節(jié)民事再審事由無論案外人在執(zhí)行標(biāo)的物上存在的權(quán)利是否為物權(quán)，只要案外人權(quán)利受到侵害，或不具有忍受強制執(zhí)行的合法理由，就可以提起再審申請。結(jié)合民法的規(guī)定，案外人主張其受到侵害的權(quán)利或者足以排除強制執(zhí)行的權(quán)利，主要有：所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、占有、孳息收取權(quán)、債權(quán)、依法保全的標(biāo)的物。（二）案外人主張權(quán)利的基礎(chǔ)事實1、捏造事實型。2、隱瞞事實型。3、設(shè)定義務(wù)型。4、無權(quán)處分型。92第三節(jié)再審發(fā)動方式一、概述（一）再審的三種發(fā)動方式按照《民訴法》的規(guī)定，再審程序有三種發(fā)動方式：當(dāng)事人申請再審、法院依職權(quán)決定再審、檢察院抗訴提起再審。（二）再審發(fā)動方式的改革1、取消法院決定再審2、限制檢察院抗訴提起再審二、當(dāng)事人申請再審（一）當(dāng)事人申請再審的含義和意義當(dāng)事人申請再審，亦稱再審之訴，是指當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定和調(diào)解協(xié)議，認為有錯誤，向法院提出變更或者撤銷原判決、裁定的請求，并提請法院對案件進行重新審理的訴訟行為。1、有利于改變“申訴難”的狀況和依法制止濫用申訴權(quán)利的行為。2、有利于將憲法規(guī)定的申訴權(quán)在民事訴訟中貫徹落實。93第三節(jié)再審發(fā)動方式（二）當(dāng)事人申請再審的法律性質(zhì)1、兩種視角下的兩種學(xué)說討論當(dāng)事人申請再審的法律性質(zhì)，有兩種觀察問題的角度：一是外部視角，二是內(nèi)部視角。關(guān)于申請再審的法律性質(zhì)，前者持“普通訴訟說”，后者持“再審之訴說”。其中，“再審之訴說”為通說。2、再審之訴的法律性質(zhì)當(dāng)事人申請再審性質(zhì)上為再審之訴，而再審之訴是何種性質(zhì)，則需要進一步追問和回答。理論上對此有兩種不同的觀點：一是“上訴類似說”，二是“訴訟上形成之訴說”。后者屬于學(xué)界的通說。94第三節(jié)再審發(fā)動方式（三）當(dāng)事人申請再審的訴訟標(biāo)的作為獨立的“訴訟上形成之訴”的當(dāng)事人申請再審，也應(yīng)具備訴的三個構(gòu)成要素：當(dāng)事人、訴訟標(biāo)的和訴的理由。關(guān)于再審之訴的訴訟標(biāo)的，學(xué)理上有兩種對立的觀點：訴訟標(biāo)的二元論與一元論。其中，二元論是大陸法系民事訴訟法學(xué)通說。（四）當(dāng)事人申請再審的條件1、主體要件：申請再審人須具備再審利益2、客體要件：申請再審的裁判屬于法律和司法解釋允許再審的生效裁判3、事由要件：必須依據(jù)法定事由申請再審4、管轄要件：負責(zé)再審審查或者再審審理的法院須有法定的管轄權(quán)5、時間要件：申請再審必須在法定期限內(nèi)提出6、形式要件：申請再審須為書面要式行為95第三節(jié)再審發(fā)動方式三、案外人申請再審（一）案外人申請再審的含義和意義在生效裁判實質(zhì)性侵害案外人合法權(quán)益，而案外人在生效裁判作出前又沒有獲得程序參與、辯論和質(zhì)證等正當(dāng)程序保障的情況下，案外人依據(jù)法律的規(guī)定對生效裁判不服向人民法院申請再審的程序制度，就是案外人申請再審。（二）案外人申請再審的類型根據(jù)《民訴法》和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，在我國，實際上存在著兩種類型的案外人申請再審：一是執(zhí)行程序外的案外人申請再審，也稱為“案外人直接申請再審”；二是執(zhí)行程序中的案外人申請再審。（三）案外人申請再審的適用條件96第三節(jié)再審發(fā)動方式四、人民法院決定再審《民訴法》規(guī)定，人民法院發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定確有錯誤，基于審判監(jiān)督權(quán)應(yīng)當(dāng)決定對案件再行審理。人民法院決定再審，是我國目前規(guī)定的再審程序啟動的三種方式之一。（一）法院決定再審的條件1、判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力。2、生效裁判確有錯誤。3、必須是法定的主體提起再審。97第三節(jié)再審發(fā)動方式（二）法院提起再審的程序1、各級法院院長發(fā)現(xiàn)本院作出的已生效的判決、裁定確有錯誤提起再審的程序。2、最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，提審或者指令下級人民法院再審的程序。3、上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，提審或指令再審的程序。五、檢察院發(fā)動再審（一）發(fā)動再審的含義檢察院發(fā)動再審，是指人民檢察院對人民法院已經(jīng)生效的判決、裁定發(fā)現(xiàn)有提起抗訴的法定情形，提請人民法院對案件重新進行審理的訴訟活動。98第三節(jié)再審發(fā)動方式（二）檢察院發(fā)動再審的方式：檢察建議和抗訴（三）檢察院發(fā)動再審