商事案例分析

商事案例分析第九組成員：主講人：概念解析商主體維持原則

商主體維持原則,又稱商主體永續(xù)原則或支持原則,指商法基于商主體的使命和社會責(zé)任而積極救濟、強化商主體（特別是商法人）成為健全商事組織體并實現(xiàn)其必要存續(xù)和發(fā)展的原則,它是貫穿整個商法始終的一項基本原則。商法中體現(xiàn)商主體維持原則的制度主要有以下幾個方面：一是確保企業(yè)資本。二是確定職工的地位。三是對企業(yè)解散、破產(chǎn)風(fēng)險的預(yù)防。案例1-2-2

2007年5月13日，李某與趙某經(jīng)協(xié)商達成共同合伙經(jīng)營一家火鍋店的意向，并簽訂了一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，火鍋店由雙方合伙經(jīng)營，李某和趙某各自投資人民幣5萬元，作為火鍋店的場地租賃費用及購買相關(guān)設(shè)備款項；火鍋店的財產(chǎn)為雙方共同共有；雙方對火鍋店均有經(jīng)營管理的權(quán)利，但具體火鍋店經(jīng)營和管理等合伙事務(wù)委托趙某執(zhí)行，李某有權(quán)對趙某的合伙事務(wù)執(zhí)行的行為進行監(jiān)督；雙方共同承擔(dān)經(jīng)營的風(fēng)險，火鍋店在經(jīng)營期間產(chǎn)生的利潤和虧損，由雙方平均分享和承擔(dān)。該協(xié)議未明確約定合作期限，但約定經(jīng)雙方協(xié)商一致可以終止合伙協(xié)議。

2007年5月29日，雙方各自承諾的投資款到位，趙某以該協(xié)議為基礎(chǔ)，向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T辦理了普通合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照，正式開始經(jīng)營。但是在經(jīng)營期間，火鍋店一直處于虧損狀態(tài)。趙某認為生意未見起色是因為火鍋店選擇的地段不好，客流少，導(dǎo)致一直未見盈利。2008年1月27日，趙某將用于經(jīng)營火鍋店的房屋退還給房屋出租人，準備重新尋找經(jīng)營場所。2008年3月10日，李某找趙某要求抽回投資額，并分配火鍋店的財產(chǎn)及盈余，趙某以火鍋店實際虧損為由，拒絕李某的要求。李某遂訴至法院。合伙企業(yè)(火鍋店)趙某李某合伙協(xié)議合伙關(guān)系出資出資抽回資金訴訟結(jié)果

法院認為，趙某在2008年1月27日停止火鍋店的經(jīng)營后，并未積極尋找新的經(jīng)營場所，趙某也表示找不到理想的經(jīng)營場所，火鍋店實質(zhì)上已經(jīng)呈現(xiàn)停業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營下去的狀態(tài)，但由于火鍋店未進行解散清算，所以法律不予支持李某的訴訟請求。相關(guān)概念合伙企業(yè)

合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的，由兩個或兩個以上的自然人通過訂立合伙協(xié)議，共同出資經(jīng)營、共負盈虧、共擔(dān)風(fēng)險的企業(yè)組織形式。類型有普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。法律特征是：（1）責(zé)任無限。合伙組織作為一個整體對債權(quán)人承擔(dān)無限責(zé)任。按照合伙人對合伙企業(yè)的責(zé)任，合伙企業(yè)可分為普通合伙和有限合伙。普通合伙的合伙人均為普通合伙人，對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限責(zé)任合伙企業(yè)由一個或幾個普通合伙人和一個或幾個責(zé)任有限的合伙人組成，即合伙人中至少有一個人要對企業(yè)的經(jīng)營活動負無限責(zé)任，而其他合伙人只能以其出資額為限對債務(wù)承擔(dān)償債責(zé)任。（3）財產(chǎn)共有。合伙人投入的財產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用，不經(jīng)其他合伙人同意，任何一位合伙人不得將合伙財產(chǎn)移為他用。只提供勞務(wù)，不提供資本的合伙人僅有權(quán)分享一部分利潤，而無權(quán)分享合伙財產(chǎn)。（4）利益共享。合伙企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中所取得、積累的財產(chǎn)，歸合伙人共有。如有虧損則亦由合伙人共同承擔(dān)。個人合伙

個人合伙是指兩個及其兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，共同經(jīng)營、共同勞動、共擔(dān)風(fēng)險、共負盈虧的自愿聯(lián)合。其法律特征是：①合伙須有兩個及其以上的公民；②合伙是按合伙合同聯(lián)合起來的經(jīng)濟單位；③合伙人必須共同出資、共同經(jīng)營、共同勞動、共擔(dān)風(fēng)險；④合伙財產(chǎn)歸全體合伙人共有，合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。個人合伙與合伙企業(yè)的區(qū)別第一，個人合伙之間的關(guān)系比較松散，甚至可以不需要有書面合伙協(xié)議，而合伙組織的合伙人之間必須有書面的合伙協(xié)議（《合伙企業(yè)法》第八條第二項規(guī)定，必須有書面合伙協(xié)議）。第二，個人合伙起字號的要求進行工商登記，不起字號的可以不登記。而合伙企業(yè)則必須進行相應(yīng)的登記。第三，個人合伙不受《合伙企業(yè)法》的約束。個人合伙可以看作是合伙的初級階段。而合伙企業(yè)則是個人合伙發(fā)展的高級階段，有比較健全的組織機構(gòu)。合伙協(xié)議合伙協(xié)議是依法由全體合伙人協(xié)商一致、以書面形式訂立的合伙企業(yè)的契約。訂立合伙協(xié)議、設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實信用原則。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。個人合伙應(yīng)當(dāng)簽訂合伙協(xié)議。合伙協(xié)議是指明確合伙人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。當(dāng)事人未訂立書面協(xié)議，但具備合伙條件，又有兩個以上無利害關(guān)系人證明有口頭協(xié)議的，人民法院可以認定其具有合伙關(guān)系。問題火鍋店實質(zhì)上已經(jīng)呈現(xiàn)為停業(yè)且經(jīng)營不能的現(xiàn)狀，為什么法院對李某的訴求不予支持？相關(guān)法條《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第二十一條第一款合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；《民法通則》

第三十一條“合伙人投入的財產(chǎn),由合伙人統(tǒng)一管理和使用，”“合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn),歸合伙人共有?！边@兩條都是對合伙人分割和處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的規(guī)定。即，合伙人一旦依照協(xié)議向合伙企業(yè)繳付了出資，也不得隨意予以抽回。這是由合伙企業(yè)財產(chǎn)性質(zhì)決定的，

同時也是商主體維持原則最好的體現(xiàn)，

合伙企業(yè)是合伙人之間共同投資設(shè)立的經(jīng)營組織，設(shè)立合伙企業(yè)的目的是從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，合伙人從中取得投資回報。企業(yè)設(shè)立后，合伙人按協(xié)議投入企業(yè)的財產(chǎn)便與合伙人相分離，成為合伙企業(yè)的獨立財產(chǎn)，這些財產(chǎn)是企業(yè)開展正常經(jīng)營的物質(zhì)保證。任何一個合伙人抽走或分割其財產(chǎn)份額，都會直接導(dǎo)致企業(yè)財產(chǎn)數(shù)量的減少，給正常進行的生產(chǎn)經(jīng)營活動造成消極影響；以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，也具有同樣的性質(zhì)。合伙人在合伙企業(yè)清算前分割合伙企業(yè)財產(chǎn)，往往會影響到企業(yè)的正常經(jīng)營，以致企業(yè)的散伙。為避免這種現(xiàn)象的發(fā)生，維護合伙企業(yè)的正常經(jīng)營和全體合伙人的利益，所以《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第二十一條第一款規(guī)定，合伙企業(yè)清算前，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)。合伙企業(yè)財產(chǎn)性質(zhì)的解析合伙人有權(quán)請求返還出資的情況合伙解散必須依法進行清算。只有經(jīng)過清算，才能根據(jù)清算結(jié)果，以處理合伙財產(chǎn)所得價款來清償債務(wù)后仍有剩余財產(chǎn)的，合伙人有權(quán)請求返還出資。未經(jīng)合伙清算，不能確定盈利或虧損或平本的情況，合伙人是不能直接訴請返還出資的。但是，這里的“出資”也并非是指實際意義上的出資額?！吨腥A人民共和國合伙企業(yè)法》第六十一條規(guī)定合伙財產(chǎn)在支付清算費用后，先