同一控制下的企業(yè)合并與課件

同一控制下的企業(yè)合并與非同一控制下的企業(yè)合并一、合并企業(yè)合并是將兩個(gè)或兩個(gè)以上單獨(dú)的企業(yè)合并形成一個(gè)報(bào)告主體的交易或事項(xiàng)。企業(yè)合并的結(jié)果通常是一個(gè)企業(yè)取得了對一個(gè)或多個(gè)業(yè)務(wù)的控制權(quán)。構(gòu)成企業(yè)合并至少包括兩層含義：一是取得對另一個(gè)或多個(gè)企業(yè)（或業(yè)務(wù)）的控制權(quán)；二是所合并的企業(yè)必須構(gòu)成業(yè)務(wù)。從企業(yè)合并的定義看，是否形成企業(yè)合并，除要看取得的企業(yè)是否構(gòu)成業(yè)務(wù)之外，關(guān)鍵要看有關(guān)交易或事項(xiàng)發(fā)生前后，是否引起報(bào)告主體的變化。報(bào)告主體的變化產(chǎn)生于控制權(quán)的變化。在交易事項(xiàng)發(fā)生以后，一方能夠?qū)α硪环降纳a(chǎn)經(jīng)營決策實(shí)施控制，形成母子公司關(guān)系，就涉及到控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，從合并財(cái)務(wù)報(bào)告角度形成報(bào)告主體的變化；交易事項(xiàng)發(fā)生以后，一方能夠控制另一方的全部凈資產(chǎn)，被合并的企業(yè)在合并后失去其法人資格，也涉及到控制權(quán)及報(bào)告主體的變化，形成企業(yè)合并?？刂茩?quán)伯利和米恩斯認(rèn)為，控制權(quán)是通過行使法定權(quán)力或施加影響，對大部分董事有實(shí)際的選擇權(quán)；德姆塞茨認(rèn)為，企業(yè)控制權(quán)“是一組排他性使用和處置企業(yè)稀缺資源(包括財(cái)務(wù)資源和人力資源)的權(quán)利束”。我國學(xué)者周其仁認(rèn)為，企業(yè)控制權(quán)就是排他性利用企業(yè)資產(chǎn)，特別是利用企業(yè)資產(chǎn)從事投資和市場營運(yùn)的決策權(quán)。而阿爾欽和德姆塞茨則羅列了監(jiān)控者(即剩余索取者或所有者)的剩余權(quán)力：他可以獨(dú)立于其他所有者的合同，而與他們進(jìn)行合同再談判?？毓晒蓶|根據(jù)《公司法》第217條(二)的規(guī)定:控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東?？毓晒蓶|必須具備的條件根據(jù)《上市公司章程指引》（證監(jiān)[1997]16號(hào)）的規(guī)定，“控股股東”是指具備下列條件之一的股東：1、此人單獨(dú)或者與他人一致行動(dòng)時(shí)，可以選出半數(shù)以上的董事；2、此人單獨(dú)或者與他人一致行動(dòng)時(shí)，可以行使公司30%以上的表決權(quán)或者可以控制公司30%以上表決權(quán)的行使；二、企業(yè)合并的類型企業(yè)合并準(zhǔn)則中將企業(yè)合并劃分為兩大基本類型——同一控制下的企業(yè)合并與非同一控制下的企業(yè)合并。（一）同一控制下的企業(yè)合并同一控制下的企業(yè)合并，是指參與合并的企業(yè)在合并前后均受同一方或相同的多方最終控制且該控制并非暫時(shí)性的。判斷某一企業(yè)合并是否屬于同一控制下的企業(yè)合并，應(yīng)當(dāng)把握以下要點(diǎn)：1．能夠?qū)⑴c合并各方在合并前后均實(shí)施最終控制的一方通常指企業(yè)集團(tuán)的母公司。同一控制下的企業(yè)合并一般發(fā)生于企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部，如集團(tuán)內(nèi)母子公司之間、子公司與子公司之間等。因?yàn)樵擃惡喜谋举|(zhì)上是集團(tuán)內(nèi)部企業(yè)之間的資產(chǎn)或權(quán)益的轉(zhuǎn)移，能夠?qū)⑴c合并企業(yè)在合并前后均實(shí)施最終控制的一方為集團(tuán)的母公司。2．能夠?qū)⑴c合并的企業(yè)在合并前后均實(shí)施最終控制的相同多方，是指根據(jù)合同或協(xié)議的約定，擁有最終決定參與合并企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策，并從中獲取利益的投資者群體。定義中的“同一方”，是指對參與合并的企業(yè)在合并前后均實(shí)施最終控制的投資者；“相同的多方”，是指根據(jù)投資者之間的協(xié)議約定，在對被投資單位的生產(chǎn)經(jīng)營決策行使表決權(quán)時(shí)發(fā)表一致意見的兩個(gè)或兩個(gè)以上的投資者。3．實(shí)施控制的時(shí)間性要求，是指參與合并各方在合并前后較長時(shí)間內(nèi)為最終控制方所控制。具體是指在企業(yè)合并之前(即合并日之前)，參與合并各方在最終控制方的控制時(shí)間一般在1年以上(含1年)，企業(yè)合并后所形成的報(bào)告主體在最終控制方的控制時(shí)間也應(yīng)達(dá)到1年以上(含1年)。同一控制下企業(yè)合并的主要特點(diǎn)：其一，從最終實(shí)施控制方的角度來看，其所能夠?qū)嵤┛刂频膬糍Y產(chǎn)，沒有發(fā)生變化，原則上應(yīng)保持其賬面價(jià)值不變；其二，由于該類合并發(fā)生于關(guān)聯(lián)方之間，交易作價(jià)往往不公允，很難以雙方議定的價(jià)格作為核算基礎(chǔ)，因?yàn)槿绻噪p方議定的價(jià)格作為核算基礎(chǔ)的話，可能會(huì)出現(xiàn)增值的情況。

（二）非同一控制下的企業(yè)合并

非同一控制下的企業(yè)合并，是指參與合并各方在合并前后不受同一方或相同的多方最終控制的合并交易，即同一控制下企業(yè)合并以外的其他企業(yè)合并。非同一控制下企業(yè)合并的主要特點(diǎn)：其一，參與合并的各方不受同一方或相同的多方控制，是非關(guān)聯(lián)的企業(yè)之間進(jìn)行的合并，合并大多是出自企業(yè)自愿的行為；其二，交易過程中，各方出于自身的利益考慮會(huì)進(jìn)行激烈的討價(jià)還價(jià)，交易以公允價(jià)值為基礎(chǔ)，交易對價(jià)相對公平合理。而如果A集團(tuán)公司擁有E公司40%的股權(quán)，擁有C公司60%的股權(quán)，C公司擁有D公司51%的股權(quán)，E公司擁有M公司80%的股權(quán)。則C、D公司都由A集團(tuán)公司最終控制，M公司由E公司最終控制，但M公司與E公司都不被A公司控制。如果C、D公司中的任意一個(gè)或兩個(gè)和M公司或E公司合并，就不屬于同一控制下的企業(yè)合并。案例1：東方航空收購上海航空2009年10月09日21:06

中國新聞網(wǎng)中國民航史上首度涉及兩家上市公司的聯(lián)合重組九日取得重大進(jìn)展。東航上航聯(lián)合重組領(lǐng)導(dǎo)小組新聞發(fā)言人劉江波今日透露，東航和上航于九日分別召開臨時(shí)股東大會(huì)，就東航上航聯(lián)合重組等相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行表決，各項(xiàng)議案均獲股東高票通過。此前，經(jīng)過一個(gè)多月的停牌，東航和上航于七月十三日公布了重組方案，東航擬以換股吸收合并方式重組上航，交易完成后，上航的全部資產(chǎn)、負(fù)債、業(yè)務(wù)和人員全部進(jìn)入東航，從而成為東航的全資子公司。但上海航空的品牌將會(huì)被保留，以保持業(yè)務(wù)的延續(xù)經(jīng)營。由此，新東航在上海航空客運(yùn)市場份額占有率也將達(dá)到近百分之五十。2009年7月10日：《中國東方航空股份有限公司第五屆董事會(huì)第27次普通會(huì)議決議公告暨換股吸收合并上海航空股份有限公司公告》：東方航空擬通過換股方式吸收合并上海航空，具體方案如下：1、吸并雙方與吸并方式吸并方：東方航空；被吸并方：上海航空。東方航空和上海航空同意，東方航空以換股方式吸收合并上海航空。本次換股吸收合并完成后，受限于有權(quán)政府機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)和/或相關(guān)合同當(dāng)事人的同意，上海航空的所有資產(chǎn)、負(fù)債、業(yè)務(wù)、人員、合同及其它一切權(quán)利與義務(wù)，包括但不限于上海航空所有的運(yùn)營許可證照、與飛機(jī)有關(guān)的許可證照及備案登記、以及航線經(jīng)營權(quán)等（以下簡稱“轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)”），均將轉(zhuǎn)至東方航空或其下設(shè)的專門用于接收上海航空全部轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的全資子公司（以下簡稱“接收方”）。2、換股對象本次換股吸收合并中，換股對象為換股日登記在冊的上海航空的全體股東。案例2：夫妻分別控制下的企業(yè)合并---同一控制下的企業(yè)合并一、基本情況魯豐工業(yè)系由其實(shí)際控制人于榮強(qiáng)于2000年設(shè)立，魯豐制品于2003年由郭艷紅(系于榮強(qiáng)配偶)與于學(xué)忠共同出資設(shè)立，郭艷紅持股比例為59.52%,為魯豐制品的控股股東和實(shí)際控制人。2007年3月1日，魯豐工業(yè)與郭艷紅、于學(xué)忠簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，郭艷紅、于學(xué)忠分別將其持有魯豐制品的30.36%、20.64%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給魯豐工業(yè)，轉(zhuǎn)讓完成后，魯豐工業(yè)持有魯豐制品51％股權(quán)，為魯豐制品控股股東。二、資產(chǎn)重組與企業(yè)合并(控股合并/會(huì)計(jì))首次申報(bào)時(shí)，證監(jiān)會(huì)反饋該等企業(yè)合并是否屬于同一控制下企業(yè)合并(即三號(hào)意見所指的資產(chǎn)重組)，發(fā)行人律師基于對會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的理解及雙方雖為夫妻關(guān)系但非為同一自然人角度審慎考慮，認(rèn)定該等資產(chǎn)重組不屬于同一控制下企業(yè)合并/資產(chǎn)重組。但該等解釋未獲得證監(jiān)會(huì)的認(rèn)可，經(jīng)與證監(jiān)會(huì)的溝通，發(fā)行人律師最終認(rèn)定該等資產(chǎn)重組屬于同一控制下企業(yè)合并并得到證監(jiān)會(huì)的認(rèn)可，理由為：“雖然夫妻為不同的自然人，且魯豐工業(yè)和魯豐制品兩公司各自開展經(jīng)營活動(dòng)，但鑒于兩人系夫妻關(guān)系，兩人所控制的公司股權(quán)均為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，兩公司的業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)度較大(魯豐制品生產(chǎn)所需原材料全部購自工業(yè)公司)，因此，將本次收購認(rèn)定為同一控制下的企業(yè)合并更符合魯豐工業(yè)與魯豐制品相互關(guān)系的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)，因此前述收購屬于同一控制下的企業(yè)合并”。交易對象本公司、公司、上市公司、天鴻寶業(yè)、受讓方——北京天鴻寶業(yè)房地產(chǎn)股份有限公司（股票代碼：600376首開集團(tuán)、實(shí)際控制人、出讓方——北京首都開發(fā)控股（集團(tuán)）有限公司，本公司實(shí)際控制人天鴻集團(tuán)為本公司第一大股東，直接持有本公司28.17%的股權(quán)，首開集團(tuán)持有天鴻集團(tuán)100%股權(quán)，是上市公司實(shí)際控制人天鴻集團(tuán)指原北京天鴻集團(tuán)公司，現(xiàn)變更為北京首開天鴻集團(tuán)有限公司，本次交易前公司第一大股東，首開集團(tuán)全資子公司

城開集團(tuán)指北京城市開發(fā)集團(tuán)有限責(zé)任公司，首開集團(tuán)全資子公司

首開置地指原北京天鴻置地土地開發(fā)有限公司，現(xiàn)已變更為北京首開置地土地開發(fā)有限責(zé)任公司，城開集團(tuán)控股子公司

城開股份指北京城市開發(fā)股份有限公司，城開集團(tuán)控股子公司

天鴻有限指北京天鴻房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司，城開集團(tuán)參股子公司

首開天成指北京首開天成房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，城開集團(tuán)持股40%，天鴻寶業(yè)持股60%

惠明置業(yè)指北京惠明置業(yè)有限公司，城開集團(tuán)持股50%的子公司

國奧投資指國奧投資發(fā)展有限公司，城開集團(tuán)參股子公司

科技園建設(shè)指北京科技園建設(shè)（集團(tuán)）股份有限公司，城開集團(tuán)參股子公司

重慶置業(yè)指北京天鴻集團(tuán)重慶置業(yè)有限公司，城開集團(tuán)全資子公司

武漢強(qiáng)華指武漢強(qiáng)華房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，城開集團(tuán)全資子公司

深圳祈年指深圳市祈年實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司，城開集團(tuán)全資子公司

海門融輝指海門市融輝置業(yè)有限公司，首開集團(tuán)控股子公司

煙臺(tái)天鴻時(shí)代指北京天鴻集團(tuán)煙臺(tái)天鴻時(shí)代房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，首開集團(tuán)控股子公司

北京頤安指北京頤安房地產(chǎn)股份有限公司，首開集團(tuán)控股子公司

天鴻安信指北京天鴻安信房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，首開集團(tuán)參股子公司

中關(guān)村農(nóng)林科技園指北京中關(guān)村農(nóng)林科技園建設(shè)有限責(zé)任公司，首開集團(tuán)持股50%的子公司

三亞度假村公司指三亞天鴻度假村有限公司，首開集團(tuán)控股子公司

寶辰飯店公司指北京寶辰飯店有限公司，首開集團(tuán)控股子公司

燕華置業(yè)指北京燕華置業(yè)有限公司，首開集團(tuán)控股子公司

京華房產(chǎn)指京華房產(chǎn)有限公司，首開集團(tuán)控股子公司

發(fā)展大廈公司指北京發(fā)展大廈有限公司，首開集團(tuán)持股50%的子公司

北京聯(lián)寶指北京聯(lián)寶房地產(chǎn)有限公司，首開集團(tuán)控股子公司

蘇州寶京指蘇州太湖寶京旅游房地產(chǎn)發(fā)展有限公司，京華房產(chǎn)的控股子公司

天津華升指天津華升有限公司，天鴻寶業(yè)控股子公司耀輝置業(yè)指北京耀輝置業(yè)有限公司，天鴻寶業(yè)控股子公司為了進(jìn)一步提升公司綜合競爭能力，擴(kuò)大資產(chǎn)規(guī)模，實(shí)現(xiàn)公司資產(chǎn)和業(yè)務(wù)優(yōu)化，提高公司盈利能力，公司本著公允及充分保護(hù)中小股東利益的原則，以發(fā)行股份為對價(jià)向首開集團(tuán)購買其持有的12家公司股權(quán)，即城開集團(tuán)100％股權(quán)、海門融輝90％股權(quán)、煙臺(tái)天鴻時(shí)代90％股權(quán)、北京頤安67.65％股權(quán)、天鴻安信20％股權(quán)、中關(guān)村農(nóng)林科技園50％股權(quán)、三亞度假村公司95.89％股權(quán)、寶辰飯店公司80％股權(quán)、燕華置業(yè)75％股權(quán)、京華房產(chǎn)70％股權(quán)、發(fā)展大廈公司50％股權(quán)、北京聯(lián)寶30％股權(quán)，以期將天鴻寶業(yè)打造成為國內(nèi)房地產(chǎn)行業(yè)的藍(lán)籌公司。根據(jù)公司2007年6月11日第五屆第十五次董事會(huì)決議，本次股票發(fā)行價(jià)格參照公司股