金融法-第五章 投資銀行法律制度

第五章投資銀行法律制度復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院白江副教授投資銀行的概念一般認(rèn)為，投資銀行是在資本市場上為企業(yè)發(fā)行債券、股票，籌集長期資金提供中介服務(wù)的金融機(jī)構(gòu)，主要從事證券承銷、公司購并與資產(chǎn)重組、公司理財、基金管理等業(yè)務(wù)，其基本特征是綜合經(jīng)營資本市場服務(wù)。廣義：以資本市場業(yè)務(wù)為主營業(yè)務(wù)。狹義：業(yè)務(wù)僅限于從事一級市場證券承銷和資本籌措、二級市場證券交易和經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)。2023/1/152白江投資銀行的經(jīng)濟(jì)功能資金供需的媒介者。證券市場的構(gòu)造者。資源配置的優(yōu)化者。產(chǎn)業(yè)集中的促進(jìn)者。2023/1/15白江3投資銀行在我國一、國企改革隨著國有企業(yè)改革繼續(xù)深化，我國幾十萬國有企業(yè)需要對凝固了40多年的產(chǎn)權(quán)和資產(chǎn)存量進(jìn)行流動和重組；高負(fù)債的國有企業(yè)需要通過股市直接融資來優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)，調(diào)整負(fù)債比率；相當(dāng)一部分國有企業(yè)需要進(jìn)行股份制改造和上市，而已上市的公司要在經(jīng)營中注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，保持高回報率和壯大公司實(shí)力，這些都需要投資銀行提供融資服務(wù)和財務(wù)顧問服務(wù)。另外，我國國有企業(yè)改革實(shí)施的“以資本為紐帶，通過市場組建跨行業(yè)、跨地區(qū)、跨所有制和跨國經(jīng)營的具有國際競爭力的大企業(yè)集團(tuán)”戰(zhàn)略，也需要投資銀行幫助組織兼并、收購和企業(yè)重組。2023/1/15白江4投資銀行在我國二、中小企業(yè)發(fā)展中小企業(yè)在我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展中發(fā)揮著越來越大的作用，但是，我國中小企業(yè)自身的發(fā)展還存在許多問題。首先，由于國有中小型企業(yè)及集體企業(yè)轉(zhuǎn)型改制尚未完成，中小企業(yè)中同樣存在著資產(chǎn)關(guān)系不清、管理運(yùn)行不規(guī)范的情況；其次，由于企業(yè)改革在整體上處于反傳統(tǒng)的原始資本積累階段，社會信用備受損毀，使得中小企業(yè)的自身信用及融資能力降到前所未有的低水平，企業(yè)經(jīng)營環(huán)境惡化。因此，中小企業(yè)在融資、收購兼并、資產(chǎn)重組、資源整合、資產(chǎn)經(jīng)營、盤活存量等方面都對投資銀行形成了強(qiáng)烈的需求，再加上中小企業(yè)數(shù)量多、分布廣、類型多，投資銀行在這一領(lǐng)域大有可為。2023/1/15白江5投資銀行在我國三、不良資產(chǎn)的化解加入WTO要求我國必須加快商業(yè)銀行的市場化改革步伐，而如何解決我國商業(yè)銀行巨額的不良資產(chǎn)成為推進(jìn)我國銀行改革的難點(diǎn)所在。雖然我國于1999年成立了四家金融資產(chǎn)管理公司，專門負(fù)責(zé)四家國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)處置，但截至2003年9月底，不含政策性債轉(zhuǎn)股，四家金融資產(chǎn)管理公司累計處置不良資產(chǎn)4154.68億元，回收現(xiàn)金861.91億元，占處置不良資產(chǎn)的20.75%。而且不良資產(chǎn)處置存在著“冰棍”效應(yīng)，隨著時間的推移，不良資產(chǎn)處置將變得緩慢，現(xiàn)金回收率會逐步降低，清收難度加大。加快處理銀行不良資產(chǎn)的步伐勢在必行，除四家金融資產(chǎn)管理公司外，也迫切需要我國其他的投資銀行更多地參與到不良資產(chǎn)的處置中。2023/1/15白江6投資銀行與商業(yè)銀行的區(qū)別相同：本質(zhì)上，都是資金盈余者與資金短缺者之間的中介。相異：運(yùn)作方式業(yè)務(wù)主體融資方式利潤構(gòu)成經(jīng)營方針2023/1/15白江7發(fā)展歷史和趨勢起源于15世紀(jì)的歐洲，19世紀(jì)傳入美國，20世紀(jì)發(fā)展到全球。中國：發(fā)展歷史：19世紀(jì)末至新中國成立前，證券市場曾一度繁榮；新中國成立后，我國取消了證券交易市場；改革開放后，證券市場開始恢復(fù)。2023/1/15白江8發(fā)展歷史和趨勢中國：發(fā)展歷史：

改革開放后：1987年《國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)股票、債券管理的通知》--我國股票、債券的發(fā)行管理開始進(jìn)入規(guī)范化發(fā)展的軌道。1988年建立起國債流通市場。1990年上海證券交易所成立。1991年深圳證券交易所成立。2004年深圳證券交易所設(shè)立中小企業(yè)板塊。2009年《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》--中國創(chuàng)業(yè)板市場的啟動。2023/1/15白江9發(fā)展歷史和趨勢中國：發(fā)展趨勢1995年《商業(yè)銀行法》——奠定我國銀行業(yè)和證券業(yè)分頁管理的基礎(chǔ)。1998年《中華人民共和國證券法》——明確了我國投資銀行和商業(yè)銀行分離型經(jīng)營的模式。2006年修訂后的《證券法》“國家另有規(guī)定的除外”——為將來的混業(yè)經(jīng)營留下了必要的制度空間，這一調(diào)整也是順應(yīng)國際投資銀行業(yè)乃至金融業(yè)發(fā)展趨勢的必然要求。2023/1/15白江10我國投資銀行的發(fā)展機(jī)遇盡管中國股票市場會有較長時間的調(diào)整，但中國的投行業(yè)務(wù)市場仍然存在機(jī)遇。隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展的逐漸減速，很多行業(yè)的整合步伐將進(jìn)一步加快，這將帶來更多的重組并購業(yè)務(wù)機(jī)遇。其次，金融危機(jī)的宣傳和影響已深入人心，經(jīng)濟(jì)的不確定性和復(fù)雜多變的金融環(huán)境，使得企業(yè)對投資、融資和財務(wù)管理咨詢等財務(wù)顧問的需求將明顯增加。第三，股票和基金市場的低迷，使得個人投資渠道再次收窄，對銀行發(fā)行的類固定收益的理財產(chǎn)品需求增加，“信托加理財”類產(chǎn)品面臨更好的機(jī)遇。第四，股票市場籌資難度加大，將推動企業(yè)向債券直接融資市場轉(zhuǎn)移，從而增加交易所市場公司債發(fā)行以及銀行間市場中期票據(jù)和短期融資券的發(fā)行。當(dāng)前環(huán)境下中國投行業(yè)務(wù)的這些新機(jī)遇，恰恰落在商業(yè)銀行發(fā)展投資銀行業(yè)務(wù)的優(yōu)勢領(lǐng)域之中，商業(yè)銀行的投行業(yè)務(wù)將迎來新的發(fā)展契機(jī)。2023/1/15白江11綜合化金融集團(tuán)在2008年金融危機(jī)過程中，花旗、匯豐等以商業(yè)銀行為主體的金融控股公司遭受了巨大損失。比如，花旗就在次貸發(fā)放、金融市場交易等業(yè)務(wù)線上蒙受重大損失，2007年三季度以來資產(chǎn)減計超過550億美元。但是，高達(dá)1261億美元的資本金、穩(wěn)定的資金來源、多樣化的業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)和收入來源，還是大大增強(qiáng)了他們的抗風(fēng)險能力。由于業(yè)務(wù)線的均衡分布以及合理的區(qū)域布局，使得匯豐也成為英國銀行業(yè)中受危機(jī)沖擊最小、股價最為堅挺的金融集團(tuán)?；ㄆ?、匯豐、摩根大通的例子都充分表明，兼具商業(yè)銀行和投資銀行業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)，由于擁有穩(wěn)定的資金來源和更廣的融資渠道，在金融風(fēng)暴中能夠具有更強(qiáng)的抗風(fēng)險能力；充分實(shí)現(xiàn)商業(yè)銀行與投資銀行業(yè)務(wù)互動的綜合化金融集團(tuán)，在未來的投行業(yè)務(wù)競爭中將更具優(yōu)勢。2023/1/15白江12工商銀行的綜合化經(jīng)營在中國資本市場面臨發(fā)展低潮，券商發(fā)展速度放緩的時期，以工商銀行為代表的、與美國投行發(fā)展趨勢相同的“商投”發(fā)展模式，更顯示出其合理性和可行性。工商銀行于2002年即戰(zhàn)略性提出了發(fā)展投資銀行的策略，在國內(nèi)銀行同業(yè)中率先成立了投資銀行部，統(tǒng)籌發(fā)展全行的投行業(yè)務(wù)。逐步形成了由咨詢顧問類、重組并購類、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓與資產(chǎn)證券化、直接融資類構(gòu)成的四大投行業(yè)務(wù)產(chǎn)品線，實(shí)現(xiàn)了商業(yè)銀行從提供傳統(tǒng)金融服務(wù)到提供深層次綜合金融服務(wù)的重大突破。2007年工商銀行實(shí)現(xiàn)投行收入45億元，在四大行同業(yè)占比達(dá)到49％。2008年、2009年繼續(xù)保持良好的增長勢頭，分別實(shí)現(xiàn)投行收入77億元和117億元。工商銀行的投行發(fā)展道路表明，商業(yè)銀行完全可以抓住機(jī)遇，做大做強(qiáng)投行業(yè)務(wù)?！昂瑫r播種”，在國際金融大鱷忙于自救、國內(nèi)券商估值進(jìn)入低谷的時候，大型商業(yè)銀行是否也應(yīng)該借鑒摩根大通和美國銀行的做法，在法律法規(guī)允許的條件下實(shí)施低成本整合，及時抓住進(jìn)一步向綜合化金融集團(tuán)邁進(jìn)的時機(jī)？2023/1/15白江13投資銀行法的法律淵源法律證券法，證券投資基金法，公司法，信托法等行政法規(guī)企業(yè)債券管理條例，關(guān)于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定，證券公司風(fēng)險處置條例，證券公司監(jiān)督管理條例，期貨交易管理條例，金融機(jī)構(gòu)撤銷條例等。部門規(guī)章2023/1/15白江14投資銀行設(shè)立條件2005年《證券法》第124條規(guī)定，設(shè)立證券公司應(yīng)該具備下列條件：有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的公司章程；主要股東具有持續(xù)贏利能力；有符合本法規(guī)定的注冊資本；董事、監(jiān)事、高級管理人員具備任職資格，從業(yè)人員具有證券從業(yè)資格；有完善的風(fēng)險管理與內(nèi)部控制制度；有合格的經(jīng)營場所和業(yè)務(wù)設(shè)施；法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。2023/1/15白江15投資銀行的變更須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)2023/1/15白江16投資銀行的組織結(jié)構(gòu)投資銀行的外部組織機(jī)構(gòu)合伙制投資銀行公司制投資銀行投資銀行的內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)股東會董事和董事會監(jiān)事和監(jiān)事會經(jīng)理層人員內(nèi)部職能部門2023/1/15白江17證券活動和證券管理原則公開、公平、公正原則自愿、有償、誠實(shí)信用原則守法原則證券與其他金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理原則政府統(tǒng)一監(jiān)管與行業(yè)自律原則國家審計監(jiān)督原則2023/1/15白江18投資銀行的經(jīng)營原則盈利性原則流動性原則安全性原則社會性原則創(chuàng)新性原則2023/1/15白江19投資銀行業(yè)務(wù)傳統(tǒng)型業(yè)務(wù)證券發(fā)行與承銷證券經(jīng)紀(jì)與自營業(yè)務(wù)創(chuàng)新型業(yè)務(wù)公司并購業(yè)務(wù)項目融資理財顧問業(yè)務(wù)引申型業(yè)務(wù)基金管理業(yè)務(wù)金融工程業(yè)務(wù)2023/1/15白江20投資銀行業(yè)務(wù)《證券法》

第一百二十五條經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn),證券公司可以經(jīng)營下列部分或者全部業(yè)務(wù):

(一)證券經(jīng)紀(jì);

(二)證券投資咨詢;

(三)與證券交易、證券投資活動有關(guān)的財務(wù)顧問;

(四)證券承銷與保薦;

(五)證券自營;

(六)證券資產(chǎn)管理;

(七)其他證券業(yè)務(wù)。2023/1/15白江21我國證券公司的業(yè)務(wù)審批證券公司及其境內(nèi)分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。（《證券公司監(jiān)督管理條例》第二十六條第二款）例如《證券公司融資融券業(yè)務(wù)管理辦法》第三條證券公司開展融資融券業(yè)務(wù)，必須經(jīng)中國證券監(jiān)督管理委員會批準(zhǔn)?！蹲C券公司直接投資業(yè)務(wù)監(jiān)管指引》第三條

(八)除證監(jiān)會同意外,公司及相關(guān)部門不得借用直投子公司名義或者以其他任何方式開展直接投資業(yè)務(wù)2023/1/15白江22業(yè)務(wù)創(chuàng)新從國際大的證券公司業(yè)務(wù)發(fā)展看，其從事投行業(yè)務(wù)的范圍十分廣闊，主要包括：證券承銷、企業(yè)并購、私募發(fā)行、風(fēng)險投資、金融衍生產(chǎn)品、項目融資、資產(chǎn)證券化、租賃、證券抵押融資、咨詢服務(wù)等。世界大型證券公司盈利來源中，傳統(tǒng)業(yè)務(wù)占42.8%，創(chuàng)新業(yè)務(wù)占11%，延伸業(yè)務(wù)占46.2%，而我國證券公司的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)盈利占80%以上，創(chuàng)新與延伸業(yè)務(wù)盈利占比小于20%。數(shù)據(jù)表明，20世紀(jì)70年代到90年代的20年，美國前十名證券公司的傳統(tǒng)業(yè)務(wù)從50%下降到17%左右，投入傳統(tǒng)業(yè)務(wù)的資金也由45%下降到6%。業(yè)務(wù)的創(chuàng)新使得這些證券公司仍然保持了良好的業(yè)績。例如，在近年投資銀行業(yè)務(wù)出現(xiàn)急劇下降的情況下，高盛公司的財務(wù)顧問業(yè)務(wù)仍然盈利頗豐，2003年凈收入為12億美元，占全部投行業(yè)務(wù)凈收入的44%。與2002年相比，2003年高盛公司資產(chǎn)管理與證券服務(wù)業(yè)務(wù)的凈收入增長了14%，所管理的資產(chǎn)總額高達(dá)3730億美元，仍比上年增長7.2%。資產(chǎn)管理成為高盛公司業(yè)務(wù)新的利潤增長點(diǎn)。2023/1/15白江23投資銀行的監(jiān)管體制和趨勢監(jiān)管體制集中型監(jiān)管體制自律型監(jiān)管體制趨勢在我國，對投資銀行的監(jiān)管的總體方向是借鑒美國的集中統(tǒng)一監(jiān)管制度，實(shí)行政府統(tǒng)一監(jiān)管和行業(yè)自律相結(jié)合的模式。2023/1/15白江24投資銀行的內(nèi)部管理投資銀行的風(fēng)險管理證券發(fā)行與承銷業(yè)務(wù)的風(fēng)險管理證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的風(fēng)險管理投資銀行的風(fēng)險控制指標(biāo)體系投資銀行的人力資源管理2023/1/15白江25投資銀行的風(fēng)險處置概述概念：在投資銀行面臨嚴(yán)重的市場風(fēng)險時，為了保護(hù)投資者的利益和維護(hù)證券市場秩序，有關(guān)機(jī)構(gòu)按照法律程序?qū)ν顿Y銀行風(fēng)險進(jìn)行適當(dāng)處置的一系列制度安排。意義表現(xiàn)國內(nèi)外實(shí)踐2023/1/15白江26投資銀行的風(fēng)險處置我國的制度安排：基本規(guī)定：《公司法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》原則性規(guī)定：《證券法》及其相關(guān)法規(guī)具體制度安排：《證券公司風(fēng)險處置條例》2023/1/15白江27MorganStanley摩根士丹利（MorganStanley）是一家全球領(lǐng)先的國際性金融服務(wù)公司，業(yè)務(wù)范圍涵蓋投資銀行、證券、投資管理以及財富管理。公司在全球37個國家設(shè)有超過1,200家辦事處,公司員工竭誠為各地企業(yè)、政府機(jī)關(guān)、事業(yè)機(jī)構(gòu)和個人投資者提供服務(wù)。摩根士丹利是最早進(jìn)入中國發(fā)展的國際投資銀行之一，多年來業(yè)績卓越。摩根士丹利總公司下設(shè)9個部門，包括：股票研究部、投資銀行部、私人財富管理部、外匯/債券部、商品交易部、固定收益研究部、投資管理部、直接投資部和機(jī)構(gòu)股票部。涉足的金融領(lǐng)域包括股票、債券、外匯、基金、期貨、投資銀行、證券包銷、企業(yè)金融咨詢、機(jī)構(gòu)性企業(yè)營銷、房地產(chǎn)、私人財富管理、直接投資、機(jī)構(gòu)投資管理等2023/1/15白江28發(fā)展歷史摩根士丹利原是JP摩根中的投資部門，1933年美國經(jīng)歷了大蕭條，國會通過《格拉斯-斯蒂格爾法案》，禁止公司同時提供商業(yè)銀行與投資銀行服務(wù)，摩根士丹利于是作為一家投資銀行于1935年9月16日在紐約成立，而JP摩根則轉(zhuǎn)為一家純商業(yè)銀行。1941年摩根士丹利與紐約證券交易所合作，成為該證交所的合作伙伴。公司在1970年代迅速擴(kuò)張，雇員從250多人迅速增長到超過1,700人，并開始在全球范圍內(nèi)發(fā)展業(yè)務(wù)。1986年摩根士丹利在紐約證券交易所掛牌交易。進(jìn)入1990年代，摩根士丹利進(jìn)一步擴(kuò)張，于1995年收購了一家資產(chǎn)管理公司，1997年則又兼并了西爾斯公司下設(shè)的投資銀行添惠公司（DeanWitter），并更名為摩根士丹利添惠公司。2001年公司改回原先的名字摩根士丹利。2023/1/15白江29戰(zhàn)略和經(jīng)驗管理特色鑒于不同金融市場之間的聯(lián)系已隨著技術(shù)發(fā)展、監(jiān)管障礙的消除及客戶對全球服務(wù)需求的日益提高而變得更加緊密,摩根士丹利的金融服務(wù)是名符其實(shí)的全球業(yè)務(wù)。從公司總部所在地紐約,以至倫敦、法蘭克福、東京和香港,在全球主要金融中心都有公司的駐扎陣營一一摩根士丹利提供各地客戶具洞察力的全球觀點(diǎn)和本地化專業(yè)服務(wù)。不論是政府、公司企業(yè)、機(jī)構(gòu)投資者還是個人,不論是希望到國際市場融資、管理外匯需要、尋求合適企業(yè)以進(jìn)行組、提出收購或建立合營伙伴關(guān)系、債券、股票或商品交易、還是管理私人財富——摩根士丹利匯聚人才、創(chuàng)意及資本,以協(xié)助客戶實(shí)現(xiàn)其財務(wù)目標(biāo)。在全球5萬多名員工中,含超過120種不同國籍和會講超過90種不同語言。他們分駐全球28個國家的600多個辦事處

,形成一個獨(dú)有的全球金融網(wǎng)絡(luò)。摩根士丹利憑值其出類拔萃的實(shí)力,不論是在國內(nèi)或國際業(yè)務(wù)拓展上、新科技的運(yùn)用上或在創(chuàng)新金融工具和技術(shù)的開發(fā)方面,均領(lǐng)先群龍并締造了多個創(chuàng)先河的輝煌成績,為個人、機(jī)構(gòu)和投資銀行客戶重新制定金融服務(wù)的定義。2023/1/15白江30摩根士丹利與中金公司1995年8月,摩根士丹利成為首家入股中國國內(nèi)合資投資銀行的跨國銀行。中國國際金融有限公司

(簡稱中金公司

)為摩根士丹利與中國建設(shè)銀行和其他幾家國內(nèi)外實(shí)體聯(lián)合組成的合資公司,摩根士丹利持有34.3%的權(quán)益。中金公司從事各類投資銀行和咨詢業(yè)務(wù),包括融資、重組和項目融資的咨詢服務(wù)?？偛吭O(shè)于北京并擁有1億美元資本金的中金公司與摩根士丹利一起在中國經(jīng)濟(jì)改革中發(fā)揮重要作用。自1995年以來,

中金公司發(fā)展迅速。該公司于1997年和2000年先后在香港和上海設(shè)立分公司；中金公司同時是上海證券交易所、深圳證券交易所,以及香港交易所的會員。20